Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 17 февраля 2017 г. N 13АП-33767/16

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Северо-Западного округа от 26 июня 2017 г. N Ф07-3911/17 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Санкт-Петербург

17 февраля 2017 г.

Дело N А56-45590/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 09 февраля 2017 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 17 февраля 2017 года.

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Бурденкова Д.В.

судей Глазкова Е.Г., Масенковой И.В.

при ведении протокола судебного заседания: секретарем Тюриной Д.Н.

при участии:

от ООО "Фьорд": не явился, извещен,

от арбитражного управляющего: представитель Денисов Н.Д. по доверенности от 23.11.2016, удостоверение;

от ООО "Выборгская лесопромышленная корпорация": представитель Сидоренко О.В. по доверенности от 19.10.2016, удостоверение;

от Банка ВТБ (ПАО): Николаев И.Ю. по доверенности от 05.08.2016, паспорт,

от Санкт-Петербургского АК Банка "Таврический": Макарова Я.В. по доверенности от 10.08.2016, паспорт,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы (регистрационный номер 13АП-33767/2016, 13АП-34721/2016) 1) VTB Bank (France) SA (ВТБ Банк (Франция), 2) ПАО "Банк ВТБ"

на определение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 29.11.2016 по делу N А56-45590/2015 (судья Новоселова В.Л.), принятое по заявлению ООО "Фьорд" о признании ООО "Выборгская лесопромышленная корпорация" несостоятельным (банкротом),

установил:

Определением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 12.02.2016 в отношении должника ООО "Выборгская, лесопромышленная корпорация" (далее - должник) введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Тимофеев Павел Анатольевич, рассмотрение отчета временного управляющего по итогам процедуры наблюдения назначено на 22.06.2016.

В материалы дела от временного управляющего поступил отчет о проделанной работе в рамках процедуры наблюдения, ходатайство о введении в отношении должника процедуры финансового оздоровления, план финансового оздоровления, график погашения задолженности, решение должника от 11.10.2016, протокол первого собрания кредиторов от 11.11.2016.

Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области определением от 29.11.2016 ходатайство Банка ВТБ (ПАО) о приостановлении производства по делу отклонил; ходатайство Банка ВТБ (ПАО) об отложении судебного заседания отклонил; ходатайство Банка ВТБ (ПАО) о назначении экспертизы по делу отклонил; прекратил процедуру наблюдения в отношении ООО "Выборгская лесопромышленная корпорация"; ввел в отношении ООО "Выборгская лесопромышленная корпорация" процедуру финансового оздоровления сроком на 2 года; утвердил следующий график погашения задолженности:

Наименование кредитора	Сумма требований в части основного долга, руб.	Дата погашения	Сумма требований кредиторов в части санкций, пеней, штрафов, руб.	Дата погашения	Платежи по погашению требований в части процентов, начисленных в соответствии с положениями ФЗ "О несостоятель-ности (банкротстве)" (в процентах)
ООО "Фьорд"	192 210 004,82	01.08.2018	69 598 306,45	01.09.2018	100% 15.09.2018
Санкт-Петербургский акционерный коммерческий банк "Таврический" (ОАО)	1 724 618 247,09	01.08.2018			100% 15.09.2018
ОАО "Выборгская целлюлоза"	7 316 000 000,00	01.08.2018			100% 15.09.2018
ООО "ТД "Выборгская целлюлоза"	1 122 924 493,99	01.08.2018			100% 15.09.2018
Администрация МО "Выборгский район"	30 440 889,50	01.08.2018	29 321 222,49	01.09.2018	100% 15.09.2018
ООО "РОСХИМ-НЕФТЬ КОНСАЛТ"	945 197 369,91	01.08.2018			100% 15.09.2018
Акционерное общество ВТБ Банк (Франция) CA (VTB Bank (France) (SA)	1 274 117 903,24	01.08.2018	6 405 301,42	01.09.2018	100% 15.09.2018
ООО "ФЬОРД КОНСАЛТИНГ"	1 108 025 469,19	01.08.2018			100% 15.09.2018
ООО "Дипломат Северо-Запад"			2 500 000,00	01.09.2018	100% 15.09.2018
ПАО "Банк "Санкт-Петербург"	198 155 503,97	01.08.2018	518 788,17	01.09.2018	100% 15.09.2018
Банк ВТБ (ПАО)	472 814 777,86	01.08.2018	152 899 950,21	01.09.2018	100% 15.09.2018
ФНС России	2 044 804,83	01.08.2018	5 395 967,67	01.09.2018	100% 15.09.2018
ООО "Ингредиенс"	3 512 494,82	01.08.2018			100% 15.09.2018
АО "Петербургская сбытовая компания"			12 277 285,82	01.09.2018	100% 15.09.2018

Утвердил административным управляющим Тимофеева Павла Анатольевича, члена ПАУ ЦФО.

На определение суда VTB Bank (France) SA (ВТБ Банк (Франция) и ПАО "Банк ВТБ" поданы апелляционные жалобы.

В апелляционной жалобе ВТБ Банк (Франция) просит определение от 29.11.2016 о введении процедуры финансового оздоровления отказать.

По мнению ВТБ Банк (Франция), суд первой инстанции не принял во внимание, что отсутствуют правовые основания для введения финансового оздоровления в связи с невозможностью погашения задолженности ООО "Выборгская лесопромышленная корпорация" перед кредиторами; ОАО "Выборгская целлюлоза" не представило доказательств, подтверждающих возможность исполнения независимой гарантии от 10.10.2016 и выплаты 9 миллиардов рублей кредиторам должника, что фактически свидетельствует о неплатежеспособности ОАО "Выборгская целлюлоза".

В апелляционной жалобе ПАО "Банк ВТБ" просит определение от 29.11.2016 отменить, принять по делу новый судебный акт, которым ввести в отношении ООО "Выборгская лесопромышленная корпорация" процедуру конкурсного производства.

По мнению ПАО "Банк ВТБ", суд первой инстанции сделал необоснованный вывод о соответствии анализа финансового состояния должника, в то время как анализ финансового состояния должника проведен без привлечения аудитора, исходные данные, использованные временным управляющим при проведении финансового анализа, не являются достоверными, анализ финансового состояния должника не проводился за периоды с 30.09.2013 по 31.12.2013, с 31.12.2015 по 30.09.2016. Данные финансового анализа свидетельствуют о невозможности погашения должником требований конкурсных кредиторов, включенных в реестр требований в полном объеме. Анализ финансового состояния ООО "Выборгская лесопромышленная корпорация" не соответствует положениям Правил проведения арбитражным управляющим финансового анализа, вывод о финансовом состоянии должника временным управляющим сделан без использования результатов инвентаризации и документов о правах ООО "Выборгская лесопромышленная корпорация" на имущество.

Кроме того, решение собрания кредиторов не содержит сведений о предлагаемом сроке финансового оздоровления, утвержденный план финансового оздоровления и график погашения задолженности; план финансового оздоровления не содержит достоверного обоснования возможности удовлетворения требований кредиторов предлагаемой процедуре в полном объеме. Указал, что реальность обеспечения по независимой гарантии ОАО "Выборгская целлюлоза" не подтверждена документально.

Представитель ПАО "Банк ВТБ" поддержал доводы апелляционной жалобы.

Представители должника и Санкт-Петербургского АК Банка "Таврический" возражали против удовлетворения апелляционных жалоб.

Указали, что судом первой инстанции дана надлежащая оценка доводам кредиторов о возможности восстановления платежеспособности должника, считают, что все требования, предъявляемые к плану финансового оздоровления и графику погашения задолженности, соблюдены.

Остальные лица, участвующие в деле, извещенные о времени и месте судебного заседания в соответствии со статьей 123, абзацем 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации с учетом пункта 5 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.02.2011 N 12 "О некоторых вопросах применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ "О внесении изменений в Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации", в судебное заседание не явились.

В соответствии с пунктом 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционный суд считает возможным рассмотреть дело в их отсутствие.

Ходатайство ПАО "Банк ВТБ" о приобщении к материалам дела дополнительных документов отклонено, поскольку Банк не представил доказательств, объективно свидетельствующих о невозможности предоставления указанных документов в суд первой инстанции при рассмотрении настоящего дела.

Ходатайство Банка о назначении судебной экспертизы по вопросам указанным в заявлении отклонено, поскольку почти все вопросы предложенные Банком, по сути, является правовыми.

Пунктом 8 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 04.04.2014 N 23 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами законодательства об экспертизе" определено, что вопросы права и правовых последствий оценки доказательств не могут быть поставлены перед экспертом.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверена в апелляционном порядке.

В соответствии с пунктом 1 статьи 75 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) в случае, если иное не установлено означенной статьей, арбитражный суд на основании решения первого собрания кредиторов выносит определение о введении финансового оздоровления или внешнего управления, либо принимает решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, либо утверждает мировое соглашение и прекращает производство по делу о банкротстве.

Судом первой инстанции установлено, что на дату проведения первого собрания кредиторов 11.11.2016 в реестр требований кредиторов должника включены требования 14 конкурсных кредиторов с общей суммой задолженности по основному долгу 14 390 061 959,22 руб.

Согласно отчету временного управляющего от 11.11.2016 общая сумма требований кредиторов включенных в реестр на дату проведения первого собрания составляет 14 653 189 000, 82 руб. из которых требования кредиторов третьей очереди по основному долгу - 14 386 549 464, 41 руб., пени, штрафы, неустойки - 266 639 536, 41 руб.

Участие в первом собрании кредиторов, состоявшемся 11.11.2016, приняли 10 кредиторов с суммой требований 14 188 393 960,43 руб. (98,623%). Указанное собрание является правомочным.

Собрание большинством голосов (86,264%) от общего числа голосов кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов должника на дату проведения собрания, приняло решение обратиться в арбитражный суд с ходатайством о введении в отношении должника процедуры финансового оздоровления и об избрании для проведения следующей процедуры банкротства в отношении должника административным управляющим Тимофеева П.А., члена СРО "Ассоциация профессиональных арбитражных управляющих ЦФО".

Податели апелляционных жалоб голосовали "против" по вопросу о введении в отношении должника процедуры финансового оздоровления и "за" по вопросу об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом.

По смыслу положений пункта 1 статьи 75 Закона о банкротстве, арбитражный суд не связан с позицией собрания кредиторов при отсутствии законных оснований для введения иной процедуры, а учитывает совокупность всех обстоятельств по делу.

В соответствии со статьей 53 Закона о банкротстве решение арбитражного суда о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства принимается в случаях установления признаков банкротства должника, предусмотренных статьей 3 данного Закона, при отсутствии оснований для оставления заявления о признании должника банкротом без рассмотрения, введения финансового оздоровления, внешнего управления, утверждения мирового соглашения или прекращения производства по делу о банкротстве.

Порядок введения финансового оздоровления, срок проведения такой процедуры, а также порядок утверждения плана финансового оздоровления и графика погашения задолженности предусмотрены в статьях 80 и 84 Закона о банкротстве.

Пунктом 1 статьи 80 Закона о банкротстве предусмотрено, что финансовое оздоровление вводится арбитражным судом на основании решения собрания кредиторов, за исключением случаев, предусмотренных пунктами 2 и 3 статьи 75 Закона о банкротстве.

По смыслу абзаца 14 статьи 2 Закона о банкротстве процедура финансового оздоровления применяется в деле о банкротстве к должнику в целях восстановления его платежеспособности и погашения задолженности в соответствии с графиком погашения задолженности.

В силу пункта 3 статьи 75 Закона о банкротстве график погашения задолженности должен предусматривать начало погашения задолженности не позднее чем через месяц после вынесения арбитражным судом определения о введении финансового оздоровления и погашение требований кредиторов ежемесячно, пропорционально, равными долями в течение года с даты начала удовлетворения требований кредиторов.

Следовательно, одного факта обращения в суд с ходатайством о введении финансового оздоровления и предоставления графика погашения задолженности недостаточно.

Согласно графику первый платеж кредиторам должен быть осуществлен должником 01.08.2018, то есть в течение одного года и восьми месяцев после утверждения судом графика (определение от 29.11.2016). В данной части график противоречит императивным положениям пункта 3 статьи 75 Закона о банкротстве и нарушает права кредиторов должника.

Доводы о том, что 11.11.2016 ОАО "Выборгская целлюлоза" выдана должнику независимая гарантия являются не обоснованными, поскольку согласно положениям названной гарантии выплата производится при неисполнении ООО "Выборгская лесопромышленная корпорация" графика погашения задолженности, который противоречит указанным выше нормам Закона о банкротстве.

Кроме того, как следует из определения Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области по делу N А56-84167/2016 должник обратился в суд с заявлением о признании гаранта несостоятельным (банкротом).

Процедура финансового оздоровления предусматривает на срок ее введения возможность для должника выплачивать долги в соответствии с утвержденным в предусмотренном порядке графиком и получать средства из источников, определенных планом финансового оздоровления.

В абзаце первом пункта 1 статьи 84 Закона о банкротстве указано, что план финансового оздоровления разрабатывается в случае отсутствия обеспечения должником обязательств в соответствии с графиком погашения задолженности.

План финансового оздоровления, подготовленный учредителями (участниками) должника, собственником имущества должника - унитарного предприятия, утверждается собранием кредиторов и должен предусматривать способы получения должником средств, необходимых для удовлетворения требований кредиторов в соответствии с графиком погашения задолженности, в ходе финансового оздоровления (пункт 1 статьи 84 Закона о банкротстве).

План финансового оздоровления должен содержать источники, за счет которых он будет реализовываться, и за счет которых планируется погашение задолженности в соответствии с графиком.

Приказом Минпромэнерго РФ и Минэкономразвития РФ от 25 апреля 2007 г. N 57/134 утверждены Методические рекомендации по составлению плана (программы) финансового оздоровления. В пункте 2 названных Методических рекомендаций предусмотрено, что в плане финансового оздоровления, как правило, содержатся перечень, экономические обоснования и сроки исполнения мероприятий, направленных на улучшение финансового состояния и предотвращение банкротства организации; в план финансового оздоровления могут включаться соответствующие законодательству РФ, а также финансовым и технологическим возможностям организации мероприятия, обеспечивающие финансовое оздоровление организации по итогам его реализации.

Рассматриваемый план финансового оздоровления должника не содержит документального подтверждения возможности реализации мероприятий финансового оздоровления.

В частности, не подтверждена документально возможность реализации в заявленном размере древесных гранул, целлюлозы и картона.

В материалы дела не представлены договоры с контрагентами или реестры основных поставщиков товаров и услуг, а также сведения об основных потребителях производимой должником продукции позволяющие суду проанализировать реальную возможность восстановления платежеспособности должника.

Таким образом, представленный в материалы дела план финансового оздоровления не соответствует требованиям статьи 84 Закона о банкротстве, поскольку не содержит экономического обоснования реализации мероприятий плана, а, следовательно, не отвечает признаку исполнимости.

Цель финансового оздоровления - изыскание должником средств, необходимых для удовлетворения требований кредиторов в соответствии с графиком погашения задолженности.

В анализе финансового состояния должника, составленного по заказу временного управляющего, уровень платежеспособности ООО "Выборгская лесопромышленная корпорация" охарактеризован как постоянно снижающийся, общая тенденция по деловой активности - нестабильная выручка.

Как следует из плана финансового оздоровления, внеоборотные активы должника в 2015 году уменьшились, по сравнению с предыдущим периодом, оборотные средства увеличились всего на 284 774 руб., пассивы предприятия также увеличились. Чистая прибыль по итогам 2015 года составила 45 532 руб.

Поступления денежных средств от взыскания дебиторской задолженности предусмотрено планом только в июля 2018 года.

Показатели финансового состояния должника за 9 месяцев 2016 года не представлены в материалы дела.

Предполагаемое восстановление платежеспособности должника, без предоставления обосновывающих доказательств, при наличии долга перед кредиторами в сумме 14 653 189 000, 82 руб. не является основанием для введения в отношении должника процедуры - финансовое оздоровление.

В материалы дела не представлены доказательства подтверждающие возможность изыскания должником средств, необходимых для удовлетворения требований кредиторов в указанном выше размере.

При совокупности указанных обстоятельств суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что в рассматриваемом случае у суда первой инстанции отсутствовали основания для введения в отношении должника процедуры финансового оздоровления.

Введение в отношении должника процедуры финансового оздоровления сроком на два года и утверждение судом графика погашения задолженности, который противоречит императивным нормам Закона о банкротстве, в отсутствие объективных доказательств способа получения должником средств, необходимых для удовлетворения требований кредиторов, нарушает права и законные интересы кредиторов должника.

В рассматриваемом случае ООО "Выборгская лесопромышленная корпорация" предоставлена возможность не проводить расчеты с кредиторами на срок более одного года и восьми месяцев без подтверждения реальной возможности рассчитаться с кредиторами в будущем.

На основании изложенного определение суда первой инстанции о ведении в отношении должника процедуры финансового оздоровления подлежит отмене.

Апелляционный суд при рассмотрении дела в порядке апелляционного производства с учетом повторного характера рассмотрения дела, установленного статьями 267, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не может подменять собой суд первой инстанции, осуществляя самостоятельно процедуру банкротства в части, в которой эта процедура не проводилась судом первой инстанции.

При отсутствии оснований для введения финансового оздоровления, арбитражный суд выносит определение о введении внешнего управления, если у арбитражного суда имеются достаточные основания полагать, что платежеспособность должника может быть восстановлена (абзац четвертый пункта 2 статьи 75 Закона о банкротстве).

Согласно абзацу пятому пункта 2 указанной статьи при наличии признаков банкротства, установленных Законом о банкротстве, при отсутствии оснований для введения финансового оздоровления и внешнего управления, предусмотренных данной статьей, суд принимает решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

При таких обстоятельствах, вопрос об окончании процедуры наблюдения и введении следующей процедуры банкротства, утверждения арбитражного управляющего, подлежит направлению на рассмотрение в суд первой инстанции.

Соответствующая правовая позиция изложена в постановлении Арбитражного суда Северо-Западного округа от 31.08.2015 по делу N А56-52674/2014.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 269-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 29.11.2016 по делу N А56-45590/2015 отменить.

В удовлетворении ходатайства временного управляющего ООО "Выборгская лесопромышленная корпорация" Тимофеева Павла Анатольевича о введении финансового оздоровления отказать.

Направить вопрос о прекращении процедуры наблюдения в отношении ООО "Выборгская лесопромышленная корпорация" и введении процедуры, следующей за процедурой наблюдения, для рассмотрения в суд первой инстанции.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий одного месяца со дня его принятия.

Председательствующий

Д.В. Бурденков

Судьи

Е.Г. Глазков И.В. Масенкова