Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 24 апреля 2017 г. N 04АП-2350/16

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 7 августа 2017 г. N Ф02-3693/17 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Чита

24 апреля 2017 г.

Дело N А19-15388/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 19 апреля 2017 года.

Полный текст постановления изготовлен 24 апреля 2017 года.

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Гречаниченко А.В., судей Даровских К.Н., Ошировой Л.В.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Жалсановым Б.Ц.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Нома петролиум" на определение Арбитражного суда Иркутской области от 1 марта 2017 года по заявлению акционерного общества АКБ "Международный финансовый клуб" о признании решения собрания кредиторов от 31.10.2016 недействительным, по делу N А19-15388/2015 по заявлению закрытого акционерного общества "Антарес" о признании акционерного общества производственная компания "ДИТЭКО" (ОГРН 1023801541763, ИНН 3811065597, адрес: 665854, Иркутская область, Ангарский район, автодорога Новосибирск-Иркутск 1855 км., строение 5) несостоятельным (банкротом) (суд первой инстанции: судья Новокрещенов Д.Н.),

лица, участвующие в деле отсутствуют, уведомлены,

установил:

определением Арбитражного суда Иркутской области от 29.12.2015 заявление акционерного общества "Антарес" признано обоснованным, в отношении акционерного общества производственная компания "ДИТЭКО" (далее - АО ПК "ДИТЭКО") введена процедура банкротства - наблюдение, временным управляющим АО ПК "ДИТЭКО" утвержден арбитражный управляющий Иванова Ольга Вячеславовна.

Определением Арбитражного суда Иркутской области от 22.08.2016 в отношении АО ПК "ДИТЭКО" введена процедура внешнего управления.

Постановлением Четвертого арбитражного апелляционного суда от 11.01.2017 определение Арбитражного суда Иркутской области от 22.08.2016 (о введении внешнего управления) отменено, вопрос направлен на новое рассмотрение в Арбитражный суд Иркутской области.

АО АКБ "Международный финансовый клуб" 18.11.2016 обратилось в Арбитражный суд Иркутской области с заявлением о признании решения собрания кредиторов недействительным, в котором просит признать недействительным решение собрания кредиторов АО ПК "ДИТЭКО" от 31.10.2016 о "выборе в качестве кандидатуры внешнего управляющего должника Сафарянова Р.Я.".

АКБ "Международный финансовый клуб" в рамках дела о банкротстве обратилось с заявлением о признании недействительным решения собрания кредиторов акционерного общества Производственная компания "ДИТЭКО" от 31.10.2016 о выборе в качестве кандидатуры внешнего управляющего должника Сафарянова Р.Я. Определением Арбитражного суда Иркутской области от 1 марта 2017 года в удовлетворении заявления отказано.

Не согласившись с определением суда первой инстанции, ООО "Нома петролиум" обжаловало его в апелляционном порядке, полагая ошибочным вывод суда первой инстанции о признании собрания кредиторов от 31.10.2016 повторным по смыслу ст. 12 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", что влияет на подсчет голосов и на итоги голосования.

Лица, надлежащим образом уведомленные о времени и месте судебного заседания, явку представителей не обеспечили.

В порядке статей 123, 156 АПК РФапелляционная жалоба рассматривается в отсутствие не явившихся лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о времени и месте рассмотрения дела.

Дело рассмотрено в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, предусматривающей пределы и полномочия апелляционной инстанции.

Рассмотрев доводы апелляционной жалобы, исследовав материалы дела и проверив соблюдение судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Исполняющим обязанности внешнего управляющего АО ПК "ДИТЭКО" на 16.09.2016 назначено собрание кредиторов; в повестку дня входил, в том числе вопрос об определении кандидатуры арбитражного управляющего АО ПК "ДИТЭКО", определение саморегулируемой организации арбитражных управляющих, из числа членов которой должен быть утвержден арбитражный управляющий АО ПК "ДИТЭКО" (сообщение в ЕФРСБ N 1276640 от 01.09.2016).

Собрание кредиторов АО ПК "ДИТЭКО", назначенное на 16.09.2016, не состоялось в связи с болезнью исполняющего обязанности внешнего управляющего АО ПК "ДИТЭКО" Ивановой О.В. (сообщение в ЕФРСБ N 1303408 от 15.09.2016).

Далее, исполняющим обязанности внешнего управляющего АО ПК "ДИТЭКО" назначено собрание кредиторов АО ПК "ДИТЭКО" на 12.10.2016; в повестку дня также входил вопрос об определении кандидатуры арбитражного управляющего АО ПК "ДИТЭКО", определение саморегулируемой организации арбитражных управляющих, из числа членов которой должен быть утвержден арбитражный управляющий АО ПК "ДИТЭКО" (сообщение в ЕФРСБ N 1325256 от 27.09.2016).

Согласно представленному в материалы дела протоколу собрания кредиторов N 1 от

12.10.2016 собрание кредиторов, назначенное на 12.10.2016, не состоялось ввиду отсутствия необходимого кворума (сообщение в ЕФРСБ N 1360163 от 14.10.2017). Отсутствие кворума обусловлено необеспечением допуска представителя кредитора публичного акционерного общества "Сбербанк России" на собрание кредиторов АО ПК "ДИТЭКО" 12.10.2016. Такие действия исполняющего обязанности внешнего управляющего АО ПК "ДИТЭКО" Ивановой Ольги Вячеславовны (необеспечение допуска представителя банка) признаны ненадлежащими (определение Арбитражного суда Иркутской области от 31.01.2017 по делу NА19- 15388/2015).

В адрес исполняющего обязанности внешнего управляющего АО ПК "ДИТЭКО" Ивановой О.В. кредитором ПАО Сбербанк направлялось требование о проведении не позднее 15 сентября 2016 г. собрания кредиторов со следующей повесткой: определение кандидатуры арбитражного управляющего или саморегулируемой организации из числа членов которой должен быть утвержден внешний управляющий.

Собрание кредиторов по требованию ПАО Сбербанк не проводилось.

Кредитором ПАО Сбербанк на 31.10.2016 назначено собрание кредиторов АО ПК "ДИТЭКО" с повесткой дня: определение кандидатуры арбитражного управляющего или саморегулируемой организации арбитражных управляющих, из числа членов которой должен быть утвержден внешний управляющий АО ПК "ДИТЭКО".

Согласно представленному в материалы дела протоколу от 31.10.2016 в собрании кредиторов АО ПК "ДИТЭКО" участвовало 12 кредиторов с общей суммой требования 4 405 753 596 рублей, что составило 55,1104 % от числа кредиторов, имеющих право голоса. На повестку дня был поставлен вопрос об определении кандидатуры арбитражного управляющего или саморегулируемой организации арбитражных управляющих, из числа членов которой должен быть утвержден внешний управляющий АО ПК "ДИТЭКО".

Голоса кредиторов по данному вопросу повестки дня распределились следующим образом:

"За" выбор в качестве внешнего управляющего АО ПК "ДИТЭКО" Сафарянова Рамиля Ягафаровича, члена Союза "СРО АУ Северо-Запада", расположенного но адресу: 191060, г. Санкт-Петербург, ул. Смольного, д. 1/3, под. 6.- отдано 2 856 410 311 голосов, что составляет 63,6880 % от голосов присутствующих на собрании кредиторов.

"За" выбор в качестве внешнего управляющего АО ПК "ДИТЭКО" Логинова Олега Анатольевич, члена НП СРО АУ "Развитие", адрес: 117105 г. Москва, ш. Варшавское, д.1, стр. 1-2, оф.36 - отдано 1 338 023 000 голосов, что составляет 30,3699 % от голосов присутствующих на собрании кредиторов.

Против - 211 320 285 голосов, что составляет 4,7965 % от голосов присутствующих на собрании кредиторов.

Таким образом, на собрании кредиторов было принято решение определить кандидатуру внешнею управляющего АО ПК "ДИТЭКО" - Сафарянова Рамиля Ягафаровича, члена Союза "СРО АУ Северо-Запада", расположенного но адресу: 191060, г. Санкт-Петербург, ул. Смольного, д.1/3, под. 6.

Из протокола собрания кредиторов от 31.10.2016 следует, что подсчет голосов осуществлялся в соответствии с положениями пункта 7 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 60 "О некоторых вопросах, связанных с принятием Федерального закона от 30.12.2008 N 296-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)", применимых для проведения повторного собрания кредиторов, - большинством голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, присутствующих на собрании кредиторов.

В соответствии с пунктом 4 статьи 15 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) в случае, если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц либо принято с нарушением установленных настоящим Федеральным законом пределов компетенции собрания кредиторов, такое решение может быть признано недействительным арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по заявлению лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, или третьих лиц.

В соответствии с пунктом 4 статьи 12 Закона о банкротстве собрание кредиторов правомочно в случае, если на нем присутствовали конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, включенные в реестр требований кредиторов и обладающие более чем половиной голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов. Повторно созванное собрание кредиторов правомочно в случае, если на нем присутствовали конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, включенные в реестр требований кредиторов и обладающие более чем тридцатью процентами голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов, при условии, что о времени и месте проведения собрания кредиторов конкурсные кредиторы и уполномоченные органы были надлежащим образом уведомлены в соответствии с настоящим Федеральным законом.

Исходя из положений пункта 4 статьи 12 Закона о банкротстве решение о назначении повторного собрания кредиторов может быть принято только после признания несостоявшимся собрания кредиторов, назначенного в обычном порядке.

Таким образом, собрание кредиторов является повторным тогда, когда причина его проведения вызвана недостаточностью голосов для наличия кворума первоначального собрания и выносимые на повестку вопросы аналогичны заявленным при созыве первоначального собрания.

В рассматриваемом случае первоначальное собрание не состоялось по причине болезни исполняющего обязанности внешнего управляющего, затем - в связи с принятием исполняющим обязанности внешнего управляющего решения о недопуске представителя банка, повлекшего отсутствие кворума, которое в дальнейшем было признано неправомерным в судебном порядке.

С учетом изложенного, согласно статье 12 Закона о банкротстве собрание кредиторов от 31.10.2016 нельзя признать повторным, и на принимаемое на нем решение о выборе кандидатуры на должность внешнего управляющего правила о повторном собрании кредиторов, а также правила о соответствующем порядке подсчета голосов (большинством голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, присутствующих на собрании кредиторов) не распространяются.

Подлежат применению положения пункта 2 статьи 15 Закона о банкротстве.

Согласно абзацу 9 пункта 2 статьи 15 Закона о банкротстве, решение о выборе арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из членов которой арбитражный суд утверждает арбитражного управляющего, принимается собранием кредиторов большинством голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, требования которых включены в реестр требований кредиторов.

Таким образом, по смыслу положений названной нормы права, исходя из ее буквального толкования, принятие решения о выборе арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из членов которой арбитражный суд утверждает арбитражного управляющего, требует квалифицированного большинства голосов.

На собрании 31.10.2016 присутствовали конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, включенные в реестр требований кредиторов и обладающие более чем половиной голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов - 55,1104%. Решение о выборе внешним управляющим Сафарьянова Р.Я. принято простым большинством голосов от присутствовавших на собрании. Вместе с тем, количество голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, требования которых включены в реестр требований кредиторов, составляет 35,73%, что меньше требуемых 50 % для принятия решения.

Таким образом, требование о признании решения собрания об определении кандидатуры внешнего управляющего недействительным подлежит удовлетворению.

Также учитывается, что оспариваемое решение принималось после введения арбитражным судом процедуры внешнего управления определением от 22.08.2016. В настоящее время вопрос о введении внешнего управления в отношении должника вновь находится на рассмотрении Арбитражного суда Иркутской области в связи с отменой апелляционным судом определения от 22.08.2016 о введении внешнего управления) и направлением вопроса направлен на новое рассмотрение в Арбитражный суд Иркутской области. Вопросы последующего определения внешнего управляющего подлежат разрешению в рамках дела о банкротстве с учетом введения соответствующей процедуры в установленном Законом о банкротстве порядке.

Руководствуясь ст. ст. 258, 268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Иркутской области от 1 марта 2017 года по делу N А19-15388/2015 отменить, принять новый судебный акт. Признать недействительным решение собрания кредиторов должника акционерного общества Производственная компания "Дитэко" от 31.10.2016.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение месяца в кассационном порядке в Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа путем подачи кассационной жалобы через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий судья

А.В. Гречаниченко

Судьи

К.Н. Даровских Л.В. Оширова