Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 7 декабря 2017 г. N 13АП-22356/17

г. Санкт-Петербург

07 декабря 2017 г.

Дело N А56-45590/2015/ж

Резолютивная часть постановления объявлена 30 ноября 2017 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 07 декабря 2017 года.

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Бурденкова Д.В.

судей Глазкова Е.Г., Масенковой И.В.

при ведении протокола судебного заседания: секретарем Пронькиной Т.С.

при участии:

от VTB Bank (France) SA: представитель Николаев И.Ю. по доверенности от 21.02.2017,

от ПАО "Банк ВТБ": представитель Николаев И.Ю. по доверенности от 17.07.2017,

от ООО "Выборгская лесопромышленная корпорация": представитель Жучкова Е.Н. по доверенности от 02.05.2017,

от арбитражного управляющего Тимофеева П.А.: не явился, извещен,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-22356/2017) VTB Bank (France) SA

на определение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 27.07.2017

по делу N А56-45590/2015/ж (судья Новоселова В.Л.),

принятое по жалобам 1) VTB Bank (France) SA и 2) ПАО Банка ВТБ на действия временного управляющего ООО "Выборгская лесопромышленная корпорация" Тимофеева Павла Анатольевича,

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО "Выборгская лесопромышленная корпорация",

установил:

14.12.2016 VTB Bank (France) SA обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с жалобой на действия временного управляющего ООО "Выборгская лесопромышленная корпорация" Тимофеева Павла Анатольевича (далее - Тимофеев П.А.), в которой просил признать незаконным его бездействие, выразившееся в:

- неотражении в отчете временного управляющего обязательных сведений;

- непредставлении первому собранию кредиторов и арбитражному суду документов, на основании которых временным управляющим был проведен финансовый анализ;

- непредставлении первому собранию кредиторов и арбитражному суду заключения о наличии оснований для оспаривания сделок должника;

- непредставлении первому собранию кредиторов и арбитражному суду заключения о наличии признаков преднамеренного или фиктивного банкротства;

- передаче исключительных полномочий арбитражного управляющего третьему лицу;

- неразмещении в Едином федеральном реестре сведений о банкротстве отчета о результатах процедуры наблюдения.

Также просил отстранить Тимофеева П.А. от исполнения обязанностей административного управляющего ООО "Выборгская лесопромышленная корпорация" (далее - должник).

Определением суда от 06.02.2017 судебное заседание по рассмотрению жалобы назначено на 15.03.2017, которое было отложено на 22.03.2017, на 26.04.2017.

20.03.2017 в суд поступила жалоба Банка ВТБ (публичное акционерное общество), в которой он просил признать незаконным бездействие временного управляющего, выразившиеся в:

-непредставлении первому собранию кредиторов и арбитражному суду документов, на основании которых временным управляющим был проведен финансовый анализ;

-непредставлении первому собранию кредиторов и арбитражному суду заключения о наличии оснований для оспаривания сделок должника;

-непредставлении первому собранию кредиторов и арбитражному суду заключения о наличии признаков преднамеренного или фиктивного банкротства.

Также просил обязать арбитражного управляющего должника представить конкурсным кредиторам и в арбитражный суд следующие документы:

-документы, на основании которых временным управляющим был проведен финансовый анализ;

-заключение о наличии или об отсутствии оснований для оспаривания сделок должника;

-заключение о наличии признаков преднамеренного или фиктивного банкротства.

Определением суда от 14.04.2017 жалоба назначена к рассмотрению в судебном заседании на 28.06.2017.

Определением от 27.07.2017 суд жалобы VTB Bank (France) SA и Банка ВТБ (публичное акционерное общество) удовлетворил частично. Признал незаконным бездействие временного управляющего ООО "Выборгская лесопромышленная корпорация" Тимофеева П.А. по непредставлению по итогам процедуры наблюдения заключения о наличии или отсутствии признаков преднамеренного или фиктивного банкротства, заключения о наличии или отсутствии оснований для оспаривания сделок ООО "Выборгская лесопромышленная корпорация", по неразмещению в ЕФРСБ отчета о результатах процедуры наблюдения ООО "Выборгская лесопромышленная корпорация". В удовлетворении остальной части жалобы отказал. В удовлетворении жалобы VTB Bank (France) SA об отстранении Тимофеева П.А. от исполнения обязанностей временного управляющего ООО "Выборгская лесопромышленная корпорация" отказал.

Не согласившись с указанным определением, VTB Bank (France) SA обратилось с апелляционной жалобой, в которой просило определение от 27.07.2017 о частичном удовлетворении жалоб на действия (бездействие) арбитражного управляющего должника в части:

- отказа в признании неправомерными действий (бездействия) Тимофеева П.А. по непредставлению временным управляющим собранию кредиторов и в арбитражный суд документов, на основании которых им был проведен финансовый анализ должника;

- отказа в удовлетворении требования жалобы Банка ВТБ (ПАО) об обязании временного управляющего Тимофеева П.А. представить в арбитражный суд и собранию кредиторов заключение о наличии или отсутствии основания для оспаривания сделок должника и заключение о наличии признаков преднамеренного или фиктивного банкротства, документов, на основании которых временным управляющим был проведен финансовый анализ должника.

По мнению подателя апелляционной жалобы, судом первой инстанции были неправильно применены нормы материального права, выводы суда первой инстанции не соответствуют фактическим обстоятельствам дела.

В судебном заседании представитель VTB Bank (France) SA и представитель ПАО Банка ВТБ поддержали доводы апелляционной жалобы.

По мнению присутствовавшего в судебном заседании представителя ООО "Выборгская лесопромышленная корпорация", апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению.

Законность и обоснованность обжалуемого определения применительно к доводам апелляционной жалобы проверены в апелляционном порядке.

В соответствии с пунктом 1 статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьей 60 Федерального закона Российской Федерации "О несостоятельности (банкротстве)" от 26.10.2002 N 127-ФЗ (далее - Закон о банкротстве) кредитор вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих прав, если нарушены его права и законные интересы, предусмотренные Законом о банкротстве.

Жалобы на действия арбитражного управляющего рассматриваются в порядке и в сроки, установленные пунктом 3 статьи 60 Закона о банкротстве.

Основанием удовлетворения жалобы на действия (бездействие) арбитражного управляющего является установление арбитражным судом одного из следующих фактов:

- факта несоответствия этих действий законодательству о банкротстве (неисполнение или ненадлежащее исполнение арбитражным управляющим своих обязанностей);

- факта несоответствия этих действий требованиям разумности;

- факта несоответствия этих действий требованиям добросовестности.

Жалоба может быть удовлетворена только в случае, если вменяемыми неправомерными или недобросовестными или неразумными действиями (бездействием) действительно нарушены те или иные права и законные интересы подателя жалобы.

Согласно пункту 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Таким образом, при рассмотрении жалоб на действия (бездействие) арбитражного управляющего бремя доказывания должно распределяться следующим образом: кредитор обязан доказать наличие совокупности двух обстоятельств: незаконного, недобросовестного или неразумного поведения арбитражного управляющего и то, что такое поведение нарушает права и законные интересы кредитора, а арбитражный управляющий обязан представить доказательства отсутствия его вины в этом поведении или обосновать соответствие его действий требованиям закона, добросовестности и разумности.

Суд первой инстанции, частично удовлетворил жалобы, признал незаконным бездействие временного управляющего ООО "Выборгская лесопромышленная корпорация" Тимофеева П.А. по непредставлению по итогам процедуры наблюдения заключения о наличии или отсутствии признаков преднамеренного или фиктивного банкротства, заключения о наличии или отсутствии оснований для оспаривания сделок ООО "Выборгская лесопромышленная корпорация", по неразмещению в ЕФРСБ отчета о результатах процедуры наблюдения ООО "Выборгская лесопромышленная корпорация". В удовлетворении остальной части жалобы отказал.

Соглашаясь с выводами суда первой инстанции о частичном удовлетворении жалоб, суд апелляционной инстанции, вместе с тем, не соглашается с выводом суда первой инстанции об отказе в признании незаконным бездействия временного управляющего Тимофеева П.А. по непредоставлению собранию кредиторов и в арбитражный суд документов, на основании которых был проведен финансовый анализ хозяйственной деятельности должника.

Арбитражным судом первой инстанции был сделан неверный вывод, что с документами, на основании которых был составлен анализ финансового состояния должника, представитель Банка ВТБ (ПАО) был ознакомлен 10.11.2016.

Кроме того, в дальнейшем представители обоих заявителей были ознакомлены с материалами, подлежащими рассмотрению собранием кредиторов должника от 29.05.2017, что подтверждается отметками в реестре ознакомления от указанной даты.

Однако данный вывод суда не соответствует обстоятельствам дела и имеющимся в материалах дела документам:

1) В ходе судебного разбирательства по жалобе представителем арбитражного управляющего в качестве доказательства по делу был представлен журнал ознакомления с документами к первому собранию кредиторов, в котором стоит отметка представителя Банка ВТБ (ПАО) Николаева И.Ю. об ознакомлении 10.11.2016 только с отчетом временного управляющего.

Доказательства ознакомления представителя Банка с анализом финансового состояния, а также с документами, на основании которых составлялся анализ финансового состояния должника, в материалы дела представлено не было.

2) Отчет временного управляющего от 11.11.2016, представленный в арбитражный суд, также не содержит сведений о приложении к отчету документов, на основании которых был составлен анализ финансового состояния должника;

3) Отчет временного управляющего от 11.11.2016 также не содержит сведений о направлении запросов в уполномоченные органы с целью установления наличия и состава имущества должника, определения наличия его расчетных счетов и движения денежных средств по счетам, получения бухгалтерской и иной документации должника: в Федеральную налоговую службу РФ, в Федеральную службу государственной статистики РФ, в Федеральную службу государственной регистрации, кадастра и картографии РФ, в Федеральную службу судебных приставов РФ и др.

4) С материалами дела к собранию кредиторов от 29.05.2017 представитель Банка ВТБ (ПАО) ознакомился 23.05.2017, по результатам чего в журнале ознакомления была сделана запись об ознакомлении с неподписанным проектом отчета без приложений. Данный факт подтверждается копией журнала ознакомления, также имеющегося в материалах дела.

Таким образом, вывод об ознакомлении представителя Банка ВТБ (ПАО) с документами, на основании которых был составлен анализ финансового состояния должника, не соответствует обстоятельствам дела и имеющимся в материалах дела документам.

Согласно подпунктам 1, 3 статьи 70 Закона о банкротстве анализ финансового состояния должника проводится в целях определения достаточности принадлежащего должнику имущества для покрытия расходов в деле о банкротстве, в том числе расходов на выплату вознаграждения арбитражным управляющим, а также в целях определения возможности или невозможности восстановления платежеспособности должника в порядке и в сроки, которые установлены данным Федеральным законом.

Порядок проведения финансового анализа арбитражным управляющим регламентирован Правилами проведения арбитражным управляющим финансового анализа, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 25.06.2003 N 367 (далее - Правила).

В частности, пункты 3, 4 Правил определяют материалы и документы, на основании которых проводится финансовый анализ, копии материалов, использование которых предусмотрено названными пунктами, прикладываются к документам, содержащим анализ финансового состояния должника (пункт 8 Правил).

Содержание документов, отражающих анализ финансового состояния должника, установлено пунктом 5 Правил.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 22.05.2003 N 299 утверждены Общие правила подготовки отчетов (заключений) арбитражного управляющего.

Согласно пункту 4 данных правил отчет (заключение) арбитражного управляющего составляется по типовым формам, утвержденным Министерством юстиции Российской Федерации, подписывается арбитражным управляющим и представляется вместе с прилагаемыми документами в сброшюрованном виде.

В соответствии с пунктом 2 статьи 67 Закона о банкротстве временный управляющий представляет в арбитражный суд отчет о своей деятельности, к которому прикладывается заключение о финансовом состоянии должника.

Пунктом 7 статьи 12 Закона о банкротстве определено, что к протоколу собрания кредиторов должника должны быть приложены копии материалов, представленных участникам собрания для ознакомления.

Между тем финансовым управляющим в нарушение пункта 7 статьи 12, и пункта 4 статьи 20.3, пункта 2 статьи 67 Закона о банкротстве, пункта 8 Правил проведения финансового анализа N 367 не выполнена установленная действующим законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве) обязанность по соблюдению порядка представления временным управляющим в арбитражный суд документов, использованных при подготовке отчета временного управляющего должника и Финансового анализа должника.

Таким образом, жалобы VTB Bank (France) SA и ПАО Банка ВТБ в части признания незаконным бездействия временного управляющего Тимофеева П.А. по непредоставлению временным управляющим собранию кредиторов и в арбитражный суд документов, на основании которых им был проведен финансовый анализ хозяйственной деятельности должника, подлежат удовлетворению.

Поскольку в материалах дела отсутствуют заключения и документы, на основании которых был проведен финансовый анализ хозяйственной деятельности должника, то удовлетворению также подлежит заявление ПАО Банка ВТБ об обязании временного управляющего Тимофеева П.А. представить собранию кредиторов и арбитражному суду следующие документы:

- документы, на основании которых временным управляющим был проведен финансовый анализ хозяйственной деятельности должника;

- заключение о наличии или об отсутствии оснований для оспаривания сделок должника;

- заключение о наличии признаков преднамеренного или фиктивного банкротства.

С учетом изложенного определение суда от 27.07.2017 в обжалуемой части подлежит изменению.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 269-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 27.07.2017 по делу N А56-45590/2015/ж в обжалуемой части изменить.

Дополнить резолютивную часть следующими абзацами.

Признать незаконным бездействие временного управляющего ООО "Выборгская лесопромышленная корпорация" Тимофеева Павла Анатольевича по непредоставлению временным управляющим собранию кредиторов и в арбитражный суд документов, на основании которых им был проведен финансовый анализ хозяйственной деятельности должника.

Обязать временного управляющего ООО "Выборгская лесопромышленная корпорация" Тимофеева Павла Анатольевича представить собранию кредиторов и арбитражному суду следующие документы:

- документы, на основании которых временным управляющим был проведен финансовый анализ хозяйственной деятельности должника;

- заключение о наличии или об отсутствии оснований для оспаривания сделок должника;

- заключение о наличии признаков преднамеренного или фиктивного банкротства.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий одного месяца со дня его принятия.

Председательствующий

Д.В. Бурденков

Судьи

Е.Г. Глазков И.В. Масенкова