Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 26 января 2018 г. N 09АП-59569/17

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 16 апреля 2018 г. N Ф05-19306/16 настоящее постановление изменено

г. Москва

26 января 2018 г.

Дело N А40-17434/16

Резолютивная часть постановления объявлена 15 января 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 26 января 2018 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи С.А. Назаровой

судей А.Н. Григорьева, И.М. Клеандрова,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Д.И. Матетой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Ивукова Дмитрия Александровича

на определение Арбитражного суда города Москвы от 23.10.2017

по делу N А40-17434/16, вынесенное судьей Л.А. Кравчук,

о признании обоснованными в части возражения кредитора АО Банк "Спурт", об исключении из третьей очереди Реестра требований кредиторов ООО "Внешпромбанк" требования VPB Funding Limited (Компании "ВПБ Фандинг Лимитед") в сумме в сумме 142 470 600 руб. 00 коп. - основной долг, 1 335 304 руб. 80 коп. - доход за 5-й купонный период; о включении в третью очередь Реестра требований кредиторов ООО "Внепромбанк" требование АО Банк "Спурт" в сумме 142 470 600 руб. 00 коп. - основной долг, 1 335 304 руб. 80 коп. - доход за 5-й купонный период; об отказе в удовлетворении остальной части заявленных требований,

по делу о признании несостоятельным (банкротом) Кредитная организация Внешнеэкономический промышленный банк (Общество с ограниченной ответственностью) (сокращенное наименование - ООО "ВНЕШПРОМБАНК", ИНН 7705038550, ОГРН 1027700514049),

при участии в судебном заседании:

Ивуков Дмитрий Александрович - лично (паспорт).

от Ивукова Дмитрия Александровича - Ивуков К.А., по ходатайству.

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 14.03.2016 года должник Кредитная организация Внешнеэкономический промышленный банк (Общество с ограниченной ответственностью) (сокращенное наименование - ООО "ВНЕШПРОМБАНК", ИНН 7705038550, ОГРН 1027700514049, местонахождение: 119991,Москва, Комсомольский проспект, дом 42, строение 1) признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство, обязанности конкурсного управляющего возложены на Государственную корпорацию "Агентство по страхованию вкладов".

13.07.2016 г. почтовым отправлением в Арбитражный суд города Москвы направлены возражения кредитора АО Банк "Спурт" на результат рассмотрения его требования в размере 161 584 756 руб. 90 коп. конкурсным управляющий ООО "Внешпромбанк".

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 22 декабря 2016 года к участию в деле в качестве третьего лица, заявляющего самостоятельные требования привлечена компания "VPB Funding Limited" ("ВИ-ПИ-БИ Фандинг Лимитед").

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 23.10.2017 возражения кредитора АО Банк "Спурт" признаны обоснованными в части. Исключено из третьей очереди Реестра требований кредиторов ООО "Внешпромбанк" требование VPB Funding Limited (Компании "ВПБ Фандинг Лимитед") в сумме в сумме 142 470 600 руб. 00 коп. - основной долг, 1 335 304 руб. 80 коп. - доход за 5-й купонный период. Включено в третью очередь Реестра требований кредиторов ООО "Внешпромбанк" требование АО Банк "Спурт" в сумме 142 470 600 руб. 00 коп. - основной долг, 1 335 304 руб. 80 коп. - доход за 5-й купонный период. В удовлетворении остальной части заявленных требований отказано.

Не согласившись с вынесенным судом определением, Ивуков Д. А. обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение отменить в части отказа в удовлетворении требований, в обоснование указывая на неправильное применение норм материального права при определении размера денежных обязательств должника ООО "Внешпромбанк", поскольку размер денежных обязательств считается установленным, если он определен судом в порядке, предусмотренном ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (п.3 ст.4 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)"), а размере обязательств согласно ч. 2 ст. 189.83 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" выраженных в иностранной валюте, подлежал определению в рублях по курсу, установленному Банком России на день отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций. Задолженность в валюте обязательств ООО "Внешпромбанк" перед АКБ "Спурт" составляет 2018739,73 долларов США, из которых 2 000 000 долларов США - основной долг, 18 739,73 долларов США - доход за 5-й купонный период. Размер денежных обязательств должника ООО "Внешпромбанк" определенный по курсу доллара США, установленному Банком России на день отзыва лицензии 21.01.2016 (79,4614) составляет: 158 922 800 руб. (2000000 х 79,4614) - основной долг, 1 489 085,18 руб. (18739,73 х 79,4614) - доход за 5-й купонный период.

Определением суда от 30.11.2017 жалоба принята к рассмотрению.

В судебном заседании Ивуков Дмитрий Александрович и его представитель доводы апелляционной жалобы поддержали по мотивам, изложенным в ней, поддержали ходатайство о вынесении частного определения в отношении судьи Кравчук Л.А.

Представитель конкурсного управляющего ООО "ВНЕШПРОМБАНК" в судебное заседание не явился, о времени и месте судебного разбирательства извещен надлежаще, представил ходатайство о рассмотрении дела в его отсутствие и несогласии с апелляционной жалобой.

Иные лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, о времени и месте судебного разбирательства извещены надлежаще.

В соответствии с ч. 5 ст. 268 АПК РФ, разъяснениями п. 25 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2009 N 36, в отсутствии возражений сторон, законность и обоснованность определения по настоящему делу проверяется апелляционным судом только в оспариваемой части.

Выслушав объяснения апеллянта и его представителя, проверив законность и обоснованность определения в соответствии со статьями 156, 266 и 268 АПК РФ в отсутствие иных лиц, участвующих в деле, Девятый арбитражный апелляционный суд с учетом исследованных доказательств по делу, доводов апелляционной жалобы, приходит к выводу об отсутствии правовых оснований для отмены обжалуемого судебного акта в оспариваемой части в силу следующего.

Согласно статье 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закона о банкротстве) и части 1 статьи 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

На основании пункта 6 статьи 16 Закона о банкротстве требования кредиторов включаются в реестр требований кредиторов и исключаются из него арбитражным управляющим или реестродержателем исключительно на основании вступивших в силу судебных актов, устанавливающих их состав и размер, если иное не определено настоящим пунктом.

В соответствии с п. 4 ст. 189.97 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" требование кредитора кредитной организации исключается конкурсным управляющим из реестра требований кредиторов на основании определения арбитражного суда за исключением случая, предусмотренного пунктами 10 - 12 статьи 189.85 настоящего Федерального закона, или случая, если кредитор представил письменное согласие на исключение его требования из реестра требований кредиторов.

В силу положений п. 6.3. "Порядка установления Государственной корпорацией "Агентство по страхованию вкладов" требований кредиторов и ведения реестра требований кредиторов кредитной организации в ходе конкурсного производства (принудительной ликвидации)" исключению из реестра подлежат: 1) требования кредиторов, которые по результатам контроля, проведенного представителем агентства в соответствии с пунктом 5.10 Порядка, признаны им необоснованными; 2) требования кредиторов, признанные необоснованными соответствующим определением арбитражного суда; 3) требования кредиторов, представивших письменное согласие на исключение их требований из реестра.

Положения пунктов 10-12 статьи 189.85 Закона о банкротстве и ч. 1 п. 6.3. вышеуказанного Порядка применяются в случае, когда требования были включены временной администрацией, а также в ходе споров по возражениям кредиторов.

Из материалов дела следует, что Приказом Банка России от 18.12.2015 N ОД- 3658 с 18 декабря 2015 года назначена временная администрация по управлению кредитной организацией Внешнеэкономический промышленный банк (Общество с ограниченной ответственностью) сроком на шесть месяцев с приостановлением полномочий исполнительных органов управления кредитной организацией.

Приказом Банка России от 21.12.2015 N ОД-3683 с 22 декабря 2015 года введен мораторий на удовлетворение требований кредиторов кредитной организации на срок три месяца.

Приказом Банка России от 21.01.2016 NoОД-141 в связи с неисполнением кредитной организацией Внешнеэкономический промышленный банк (Общество с ограниченной ответственностью) федеральных законов, регулирующих банковскую деятельность, и нормативных актов Банка России, отозвана с 21 января 2016 года лицензия на осуществление банковских операций.

Приказом Банка России от 21.01.2016 NoОД-142 изменены функции и срок действия временной администрации по управлению кредитной организацией Внешнеэкономический промышленный банк (ООО) (далее -временная администрация). Банк России установил, что временная администрация осуществляет функции, предусмотренные Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)", Федеральным закон законом "О банках и банковской деятельности" и принятыми в соответствии с ними нормативными актами Банка России.

В соответствии с пунктом 1 статьи 189.85 Федерального Закон "О несостоятельности (банкротстве)" конкурсный управляющий рассматривает предъявленное в ходе конкурсного производства требование кредитора и по результатам его рассмотрения не позднее чем в течение тридцати рабочих дней со дня получения такого требования вносит его в реестр требований кредиторов в случае обоснованности предъявленного требования. В тот же срок конкурсный управляющий уведомляет соответствующего кредитора о включении его требования в реестр требований кредиторов, или об отказе в таком включении в указанный реестр, или о включении в этот реестр требования в неполном объеме. В случае внесения требования кредитора в реестр требований кредиторов в соответствующем уведомлении, направляемом кредитору, указываются сведения о размере и составе его требования к кредитной организации, а также об очередности его удовлетворения.

Требования кредиторов, по которым заявлены возражения, рассматриваются арбитражным судом в порядке, установленном статьей 60 настоящего Федерального закона. По результатам такого рассмотрения выносится определение арбитражного суда о включении или об отказе во включении указанных требований в реестр требований кредиторов (п. 7 ст. 189.85 Закона о банкротстве).

Судом первой инстанции установлено, что уведомлением N 05к/42252 от 09.06.2016 года конкурсный управляющий отказал во включении требований кредитора АО Банк "Спурт" в размере 161 584 756 руб. 90 коп. в реестр требований кредиторов ООО "Внешпромбанк" в связи с тем, что последний не является Эмитентом Еврооблигаций VPB Funding Limited, а обязательства между Банком и заявителем отсутствуют.

Данные обстоятельства послужили основанием для обращения АО Банк "Спурт" в суд первой инстанции с настоящими возражениями.

Материалами дела подтверждается, что 12 ноября 2013 года между VPB Funding Limited (далее - Компания) и ООО "Внешпромбанк" заключен договор займа, согласно которому Компания выдает Банку денежные средства в размере 200 000 000,00 долларов США, с начислением процентов по ставке 9 процентов годовых, сроком возврата 14.11.2016.

Во исполнение условий договора, 14 ноября 2013 года Банку были перечислены денежные средства по договору займа в размере 200 000 000,00 долларов США.

26 ноября 2013 года между Компаний и Банком заключен Дополнительный договор займа в отношении договора займа, в соответствии с которым Банку подлежал предоставлению дополнительный заем в размере 25 000 000,00 долларов США с начислением процентов по ставке 9 процентов годовых со сроком возврата 14.11.2016. Во исполнение условий дополнительного договора займа 29 ноября 2013 года перечислена сумма в указанном размере.

В связи с тем, что Банк принятые на себя обязательств по возврату денежных средств, полученных по Договору займа и Дополнительному договору займа, в установленных договорами срок не исполнил, требования Компании VPB Funding Limited включены конкурсным управляющим в реестр требований кредиторов ООО "Внешпромбанк" в сумме 18 142 512 452 руб. 98 коп.

Судом первой инстанции установлено, что денежные средства, выданные Банку по договору займа и дополнительному договору займа, в размере 225 000 000,00 долларов США, Компания VPB Funding Limited получила в результате размещения еврооблигаций согласно проспектов эмиссии от 12.11.2013 г. и 26.11.2013 г., в соответствии с которыми Компания "ВПБ Фандинг Лимитед" осуществила выпуск облигаций участия в займе со ставкой 9 процентов общей номинальной стоимостью в 200 млн. и 25 млн. долларов США со сроком погашения в 2016 году исключительно в целях финансирования займа в размере 200 млн. и 25 млн. долларов США, предоставляемого ООО "Внешнеэкономическому промышленному Банку" на основании договора займа от 12.11.2013 г. (200 млн. долларов США) и Дополнительному договору займа от 26.11.2013 г. (25 млн. долларов США).

АО Банк "Спурт" является владельцем ценных бумаг - документарные процентные неконвертируемые биржевые облигации на предъявителя с обязательным централизованным хранением, размещаемые по открытой подписке в рамках биржевых облигаций, Эмитентом которых является VPB Funding Limited - корпоративные биржевые облигации гос. рег. номер выпуска/ ISIN: XS0993279958, номинальной стоимостью 1000 долларов США каждая в количестве 2 000 штук.

Мемориальным ордером N 007 от 20.11.2013 года подтверждается направление АО Банк "Спурт" денежных средств на приобретение указанных корпоративных биржевых облигаций VPB Funding Limited.

Право собственности АО Банк "Спурт" на указанные биржевые облигации подтверждаются выпиской N 18306968 по счету депо за 12.04.2016 с указанием количества облигаций ВиПиБи Фандинг Лимитед, принадлежащих АО Банк "Спурт" - 2 000 штук.

Центральный банк квалифицирует еврооблигации в качестве ценных бумаг, выпущенных нерезидентами, что подтверждается письмами Банка России от 13.01.2014 No41-2-7/50, от 31.08.2010 No15-1-7/4126, от 06.03.2009 No15-1-2-8/1384.

Министерство финансов РФ в Письме от 30 декабря 2011 года N 03-08-13/1 указывает на то, что иностранные SPV-компании, являющиеся номинальными эмитентами еврооблигаций, не могут рассматриваться как лица, имеющие фактическое право на данные процентные доходы.

Судом первой инстанции установлено, что выпуск VPB Funding Limited еврооблигаций осуществляется в сроки и на условиях, приведенных в разделе "Условия обращения облигаций" Проспекта эмиссии.

В соответствии с разделом "обзорные сведения об облигациях и займе" все средства от размещения облигаций будут использованы Эмитентом для единственной цели - финансирования займа, предоставляемого ООО "Внешпромбанк". Средства полученного займа будут использованы Банком для диверсификации источников фондирования и на общекорпоративные цели.

В силу изложенных обстоятельств, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что номинальным эмитентом по выпуску указанных облигаций является иностранная компания - нерезидент VPB Funding Limited, а фактическим эмитентом является российская организация (заемщик) - ООО "Внешпромбанк", которая и привлекла денежные средства от иностранных и отечественных инвесторов через номинального эмитента - VPB Funding Limited, имеющего схожее фирменное наименование, путем размещения еврооблигаций.

Проспектами эмиссии от 12.11.2013 г. и 26.11.2013 г. предусмотрено следующее обеспечение - облигации обеспечиваются передачей в пользу Доверительного управляющего и Держателей облигаций права и процентов, принадлежащих Эмитенту на основании Договора займа и Дополнительного договора займа; прав и титулов и долей в отношении всех средств, размещенных на Счете в соответствии с процедурой, приведенной в разделе "Условия обращения облигаций". Также, эмитент передает с полной гарантией права собственности абсолютные административные права на Договор займа и Дополнительный договор займа в пользу Доверительного управляющего и Держателей облигаций.

31 декабря 2015 года Эмитент VPB Funding Limited, имеющий имущество только в виде уставного капитала на сумму 100 Евро, допустил дефолт по облигациям, что подтверждается информацией с официального сайта Группы компаний Cbonds - информационного агентства, специализирующегося в сфере финансовых рынков.

Банк России своим Приказом от 21.01.2016 N ОД-141 в связи с неисполнением кредитной организацией Внешнеэкономический промышленный банк (Общество с ограниченной ответственностью) федеральных законов, регулирующих банковскую деятельность, и нормативных актов Банка России, отозвал с 21 января 2016 года лицензию на осуществление банковских операций у кредитной организации Внешнеэкономический промышленный банк (ООО).

АО Банк "Спурт" обратился к Эмитенту с требованием об исполнении обязательств по выплате номинальной стоимости корпоративных биржевых облигаций и накопленного купонного дохода, которое оставлено эмитентом без удовлетворения.

В связи с тем, что ООО "Внешпромбанк" было признано несостоятельным (банкротом), а ВПБ Фандинг Лимитед отказалось исполнять принятые на себя обязательства по выплате купонного дохода, АО Банк "Спурт" получил право досрочного возврата номинальной стоимости облигаций и причитающегося купонного дохода.

Признавая отказ конкурсного управляющего необоснованным, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что суммарная номинальная стоимость корпоративных биржевых облигаций гос. рег. номер выпуска/ ISIN: XS0993279958 составляет 2 000 000,00 долларов США, и определил размер купонного дохода определяется по следующей формуле: НКД=K*Nom*C1(T-T0)/365/100%, где K - количество облигаций; Nom - номинальная стоимость; C1 - размер процентной ставки; Т - последняя дата выплаты купонного дохода; Т0 - дата банкротства, а именно 2 000 шт.*1000*9 *(14.11.2015-22.12.2016 (38 дней))/365*100= 18 739,73 долларов США.

Делая вывод о том, что требование Компании ВПБ Фандинг Лимитед на сумму эквивалентную 2 018 739,73 долларов США по облигациям кредитора АО Банк "Спурт" ошибочно включено в реестр требований кредиторов ООО "Внешпромбанк", суд первой инстанции исходил из того, что Компания выполняла техническую транзитную роль в финансировании деятельности кредитной организации, следовательно, у нее не возникло прав и обязанностей по Договору займа и Дополнительному договору займа.

Исключая Компанию VPB Funding Limited из реестра требований кредиторов ввиду отсутствия у нее прав и обязанностей по договора займа в связи с тем, что она является номинальным эмитентом, на которую были возложены, по сути, технические транзитные функции по привлечению денежных средств, суд первой инстанции включил в реестр требований кредиторов ООО "Внешпромбанк" требований АО Банк "Спурт" в размере 2 018 739,73 долларов США, определяя требование в рублях по курсу доллара США, установленного Банком России на дату введения моратория 22.12.2015 г. (71,2553), а именно в размере 2 018 739,73 долларов США. из которых 2000 000 долларов США (эквивалент 142 470 600 руб. 00 коп.) - основной долг, 18739,73 долларов США (эквивалент 1 335 304 руб. 80 коп.) - доход за 5-й купонный период.

Отклоняя довод кредитора об установлении задолженности по курсу ЦБ РФ на дату отзыва лицензии у Банка, суд первой инстанции сослался на п. 3 ст. 189.38 Закона о банкротстве, в соответствии с которым, на сумму требований кредитора по денежным обязательствам и (или) обязательным платежам, выраженным в валюте Российской Федерации, в размере, установленном на день введения моратория (без учета начисленных процентов), начисляются проценты в размере двух третей процентной ставки рефинансирования Банка России (мораторные проценты). Начисленные проценты подлежат выплате после окончания срока действия моратория.

Мораторные проценты, предусмотренные ст. 189.38 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве), не включаются в реестр требований кредиторов и выплачиваются в ходе расчетов с кредиторами одновременно с погашением основного требования в соответствии с очередностью, установленной ст. ст. 134 и 189.92 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве), но до расчетов по санкциям.

Также, суд первой инстанции, сославшись на Приказ Банка России от 21.12.2015 г. N ОД-36-83 о введении моратория на удовлетворение требований кредиторов ООО "Внешпромбанк", с которого начинают начисляться мораторные проценты, не подлежащие включению в реестр требований кредиторов, указал на то, что проценты, начисляемые в период с 21.12.2015 г. по 21.01.2016 г. по процентной ставке относятся к мораторными ввиду их начисления после введение моратория.

Отклоняя довод кредитора об установлении задолженности по курсу ЦБ РФ на дату отзыва лицензии у Банка, суд первой инстанции сослался на п. 3 ст. 189.38 Закона о банкротстве.

В силу части 1 статьи 189.83 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", в целях настоящего Федерального закона размер денежных обязательств и обязанностей по уплате обязательных платежей кредитной организации, за исключением текущих обязательств, предусмотренных статьей 189.84 настоящего Федерального закона, определяется на день отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом.

Согласно части 2 статьи 189.83 Закона о банкротстве, размер денежных обязательств и обязанностей по уплате обязательных платежей, выраженных в иностранной валюте, определяется в рублях по курсу, установленному Банком России на день отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций, за исключением текущих обязательств кредитной организации.

Исследовав и оценив доводы сторон и собранные по делу доказательства, в соответствии с требованиями статей 67, 68, 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, руководствуясь положениями действующего законодательства, суд первой инстанции правильно определил правовую природу спорных правоотношений в указанном периоде, с достаточной полнотой выяснил имеющие значение для дела обстоятельства и, установив факт того, что проценты являются мораторными, и их начисление осуществлялось после введение моратория.

Довод апеллянта о необоснованности определения судом первой инстанции задолженности, подлежащей включению в реестр требований кредиторов с использованием курса доллара США, установленного Банком России на дату введения моратория 22.12.2015 г. (71, 2553), апелляционным судом не может быть отнесен к безусловному основанию для отмены оспариваемого судебного акта, поскольку в данном случае требования кредитора АО Банк "Спурт" включены в реестр кредиторов в меньшем размере, чем подлежало бы включению за соответствующий период с применением курса (79,4614), на день отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций, что не влияет отрицательно на размер удовлетворения требования кредитора Ивукова А.Л.

При этом, кредитором АО Банк "Спурт" относительно оспариваемого судебного акта возражений о несогласии не заявлено.

При рассмотрении дела и принятии обжалуемого судебного акта судом первой инстанции были установлены все существенные для спора обстоятельства и дана надлежащая правовая оценка. Выводы основаны на всестороннем и полном исследовании доказательств по делу, нормы материального права применены правильно.

Нарушений норм процессуального права, которые могли бы явиться безусловным основанием для отмены обжалуемого судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

Заявление апеллянта о вынесении частного определения в отношении судьи Кравчук Л.А. апелляционный суд находит не подлежащим рассмотрению, поскольку в силу положений статьи 188.1 АПК РФ суд апелляционной инстанции не наделен правом вынесения частных определений в отношении судей.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 269, 272 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 23.10.2017 по делу N А40-17434/16 оставить без изменения, а апелляционную жалобу Ивукова Дмитрия Александровича - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

С.А. Назарова

Судьи

А.Н. Григорьев И.М. Клеандров