Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 17 сентября 2018 г. N 09АП-37593/18

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 10 декабря 2018 г. N Ф05-15303/16 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Москва

17 сентября 2018 г.

Дело N А40-189262/15

Резолютивная часть постановления объявлена 10.09.2018.

Постановление изготовлено в полном объеме 17.09.2018.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи М.С. Сафроновой,

судей П.А.Порывкина, О.И. Шведко

при ведении протокола секретарем судебного заседания Д.Д.Полушкиной,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы ООО "СБК Обувь", ПАО "Сбербанк России" в лице филиала Московского банка ПАО Сбербанк, конкурсного управляющего АО "Торговый дом "ЦентрОбувь" на определение Арбитражного суда г. Москвы от 18.06.2018 по делу N А40-189262/15, вынесенное судьей С.В. Гончаренко, о признании недействительной сделкой договора об отступном от 10.03.2016 N ДО/2016, заключенного между ООО "СБК Обувь" и АО "Торговый дом "ЦентрОбувь" в деле о банкротстве АО "Торговый дом "ЦентрОбувь"

при участии в судебном заседании:

от конкурсного управляющего АО "Торговый дом "ЦентрОбувь" - Егоров А.Н., дов. от 22.08.2018

от ПАО "Сбербанк" - Любутин А.Л., дов. от 03.07.2018, Сафонов Д.Н., дов. от 28.12.2016, Казакова О.В., дов. от 18.04.2018

от ООО "СБК Обувь" - Малюкина А.В., дов. от 18.07.2018

от "Баледж Лимитед" - Бравичева Т.Д., дов. от 28.09.2017

от конкурсного управляющего "АКМ Лоджистик" - Киричек О.В., дов. от 23.07.2018

от ФНС России - Клюев Н.С., дов. от 10.11.2016

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 29.03.2016 в отношении АО "Торговый дом "ЦентрОбувь" введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Попов А.В.

Решением суда от 14.03.2017 АО "Торговый дом "ЦентрОбувь" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыта процедура конкурсного производства, конкурсным управляющим утвержден Бубнов Д.В.

Определением суда от 18.06.2018 удовлетворено заявление конкурсного управляющего Бубнова Д.В. о признании недействительным договора об отступном от 10.03.2016 N ДО 1/2016, заключенного между АО "Торговый дом "ЦентрОбувь" и ООО "СБК Обувь", применены последствия недействительности сделки в виде обязания ООО "СБК Обувь" вернуть АО "Торговый дом "ЦентрОбувь" следующее имущество, переданное по договору об отступном:

здание, общей площадью 963, 1 кв. м, расположенное по адресу: г. Москва, ул. 2-я Хуторская, д. 29, стр. 3, кадастровый (или условный) номер 77:09:0004011:1126,

здание, общей площадью 1 577,6 кв. м, назначение: нежилое, расположенное по адресу: г. Москва, ул. 2-я Хуторская, д. 29, стр.4, кадастровый (или условный) номер 77:09:0004011:1127,

право аренды земельного участка площадью 4 825 кв. м, назначение объекта: земли населенных пунктов, расположенного по адресу: г. Москва, ул. 2-я Хуторская, влад. 29, стр. 3, стр. 4, кадастровый (или условный) номер 77:09:0004011:106, вытекающее из договора о предоставлении участка в пользование на условиях аренды (договора аренды земли) N М-09-029787 от 30.11.2005, заключенного с Департаментом земельных ресурсов г. Москвы,

складской корпус N 2, назначение: нежилое, 4-этажный, общей площадью 46 696,7 кв. м, инв. N 46:238:002:000189450:0001, лит. Б, расположенный по адресу: г. Москва, поселение Марушкинское, вблизи д. Шарапово, складской корпус N 2, кадастровый (или условный) номер 50:26:0000000:48908,

авторемонтная мастерская N 1, назначение: нежилое, 3-этажный, общей площадью 2 762,6 кв. м, инв. N 46:238:002:000212620:0001, лит. Е, расположенная по адресу: г. Москва, поселение Марушкинское, вблизи дер. Шарапово, авторемонтная мастерская N 1, кадастровый (или условный) номер 77:18:0170403:7,

контрольно-пропускной пункт N 2.1, назначение: нежилое, 1-этажный, общей площадью 47,4 кв. м, инв. N 46:238:002:000212610:0001, лит. Л, расположенный по адресу: г. Москва, поселение Марушкинское, вблизи дер. Шарапово,

контрольно-пропускной пункт N 2.1, кадастровый (или условный) номер 77:18:0170403:10,

контрольно-пропускной пункт N 2.2, назначение: нежилое, 1-этажный, общей площадью 47,8 кв. м, инв. N 46:238:002:000212600:0001, лит. И. расположенный по адресу: г. Москва, поселение Марушкинское, вблизи дер. Шарапово,

контрольно-пропускной пункт N 2.2, кадастровый (или условный) номер 77:18:0170403:8;

серверная, назначение: нежилое, 1-этажный, общей площадью 435,3 кв. м лит. Ж, расположенная по адресу: г. Москва, поселение Марушкинское, вблизи дер. Шарапове, серверная, кадастровый (или условный) номер 77:18:0170403:9,

земельный участок, категория земель: земли промышленности, энергетики, транспорта, связи, радиовещания, телевидения, информатики, земли для обеспечения космической деятельности, земли обороны, безопасности и земли иного специального назначения, разрешенное использование: для размещения торгово-производственных и складских комплексов, общей площадью 79 952 кв. м, расположенный по адресу: г. Москва, п. Марушкинское, вблизи д. Шарапово, земельный участок расположен в западной части кадастрового квартала, кадастровый (или условный) номер 50:26:0170802:67.

С определением суда не согласились ООО "СБК Обувь", ПАО Сбербанк, обратились в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами, в которых просят определение отменить, отказать конкурсному управляющему в удовлетворении заявления.

Конкурсный управляющий также подал апелляционную жалобу в части применения последствий недействительности сделки, просит в данной части определение отменить, удовлетворить требование о применении последствий недействительности сделки в указанной им редакции.

ООО "СБК Обувь", ПАО Сбербанк представили отзывы на апелляционную жалобу конкурсного управляющего, просят в ее удовлетворении отказать.

Конкурсный управляющий также представил отзыв на апелляционные жалобы ООО "СБК Обувь", ПАО Сбербанк, просит в их удовлетворении отказать.

От уполномоченного органа в лице УФНС России по г. Москве поступили письменные пояснения по апелляционной жалобе, в которых он поддерживает позицию конкурсного управляющего.

В судебном заседании представители участников обособленного спора поддержали правовые позиции.

Законность и обоснованность определения суда Девятым арбитражным апелляционным судом проверены в соответствии со ст. ст. 266, 268 АПК РФ.

Выслушав представителей лиц, явившихся в судебное заседание, оценив доводы апелляционной жалобы и возражения по ней, исследовав материалы дела, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что определение суда незаконно и подлежит отмене.

Из материалов дела следует, что между ОАО "Сбербанк России" и ЗАО "Торговый дом "ЦентрОбувь" 24.05.2012 заключен договор N 14-12 об открытии невозобновляемой кредитной линии.

В качестве обеспечения исполнения своих обязательств по данному договору ЗАО "Торговый дом "ЦентрОбувь" передало в ипотеку банку принадлежащее ему имущество.

30.09.2015 Сбербанк уступил ООО "СБК Обувь" право требования по указанному крелдитному договору в размере 2 000 000 000 руб. (основной просроченный долг), а также права по договорам ипотеки.

10.03.2016 АО "Торговый дом "ЦентрОбувь" и ООО "СБК Обувь" заключили договор об отступном АО "Торговый дом "ЦентрОбувь", по условиям которого должник передал в собственность ООО "СБК Обувь", а ООО "СБК Обувь" приняло в качестве отступного принадлежащее АО "Торговый дом "ЦентрОбувь" на праве собственности имущество с целью погашения просроченной задолженности по названному договору об открытии невозобновляемой кредитной линии от 24.05.2012 N 14-12 в редакции всех дополнительных соглашений к нему.

В соответствии с п. 1.2 оспариваемого договора в качестве отступного ООО "СБК ОБУВЬ" передано принадлежащее должнику имущество, а именно:

здание, общей площадью 963, 1 кв. м, расположенное по адресу: г. Москва, ул. 2-я Хуторская, д. 29, стр. 3, кадастровый (или условный) номер 77:09:0004011:1126,

здание, общей площадью 1 577,6 кв. м, назначение: нежилое, расположенное по адресу: г. Москва, ул. 2-я Хуторская, д. 29, стр.4, кадастровый (или условный) номер 77:09:0004011:1127,

право аренды земельного участка площадью 4 825 кв. м, назначение объекта: земли населенных пунктов, расположенного по адресу: г. Москва, ул. 2-я Хуторская, влад. 29, стр. 3, стр. 4, кадастровый (или условный) номер 77:09:0004011:106, вытекающее из договора о предоставлении участка в пользование на условиях аренды (договора аренды земли) N М-09-029787 от 30.11.2005, заключенного с Департаментом земельных ресурсов г. Москвы,

складской корпус N 2, назначение: нежилое, 4-этажный, общей площадью 46 696,7 кв. м, инв. N 46:238:002:000189450:0001, лит. Б, расположенный по адресу: г. Москва, поселение Марушкинское, вблизи д. Шарапово, складской корпус N 2, кадастровый (или условный) номер 50:26:0000000:48908,

авторемонтная мастерская N 1, назначение: нежилое, 3-этажный, общей площадью 2 762,6 кв. м, инв. N 46:238:002:000212620:0001, лит. Е, расположенная по адресу: г. Москва, поселение Марушкинское, вблизи дер. Шарапово, авторемонтная мастерская N 1, кадастровый (или условный) номер 77:18:0170403:7,

контрольно-пропускной пункт N 2.1, назначение: нежилое, 1-этажный, общей площадью 47,4 кв. м, инв. N 46:238:002:000212610:0001, лит. Л, расположенный по адресу: г. Москва, поселение Марушкинское, вблизи дер. Шарапово,

контрольно-пропускной пункт N 2.1, кадастровый (или условный) номер 77:18:0170403:10,

контрольно-пропускной пункт N 2.2, назначение: нежилое, 1-этажный, общей площадью 47,8 кв. м, инв. N 46:238:002:000212600:0001, лит. И. расположенный по адресу: г. Москва, поселение Марушкинское, вблизи дер. Шарапово,

контрольно-пропускной пункт N 2.2, кадастровый (или условный) номер 77:18:0170403:8;

серверная, назначение: нежилое, 1-этажный, общей площадью 435,3 кв. м лит. Ж, расположенная по адресу: г. Москва, поселение Марушкинское, вблизи дер. Шарапове, серверная, кадастровый (или условный) номер 77:18:0170403:9,

земельный участок, категория земель: земли промышленности, энергетики, транспорта, связи, радиовещания, телевидения, информатики, земли для обеспечения космической деятельности, земли обороны, безопасности и земли иного специального назначения, разрешенное использование: для размещения торгово-производственных и складских комплексов, общей площадью 79 952 кв. м, расположенный по адресу: г. Москва, п. Марушкинское, вблизи д. Шарапово, земельный участок расположен в западной части кадастрового квартала, кадастровый (или условный) номер 50:26:0170802:67.

Конкурсный управляющий оспорил сделку по основаниям, предусмотренным п. 1 и 2 ст. 61.3 Закона о банкротстве.

Суд первой инстанции, признавая требования конкурсного управляющего обоснованными, указал, что договор об отступном N ДО 1/2016 от 10.03.2016 заключен и исполнен должником в ходе процедуры наблюдения, то есть с нарушением требований абз. 2 п. 1 ст. 63 Закона о банкротстве.

Суд апелляционной инстанции считает, что выводы суда сделаны с нарушением норм материального права.

Арбитражный суд первой инстанции пришел к выводу, что заключение договора об отступном повлекло оказании предпочтения ООО "СБК Обувь" перед другими кредиторами, указал в своем определении, что требования ООО "СБК Обувь" подлежали бы удовлетворению в составе третьей очереди пропорционально суммам требований других кредиторов.

Между тем суд не учел, что ООО "СБК Обувь" является залоговым кредитором и в силу закона пользуется при удовлетворении требований приоритетом.

Как обоснованно указывает ООО "СБК Обувь", в п. 29.3 постановления Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 N 63 перечислены дополнительные условия, без которых передача предмета залога в качестве отступного не может быть квалифицирована как сделка с предпочтением:

залогодержатель знал о неплатежеспособности или недостаточности имущества заемщика, но и о том, что вследствие этой сделки залогодержатель получил удовлетворение большее, чем он получил бы при банкротстве;

после совершения оспариваемой сделки у должника не останется имущества, достаточного для полного погашения имеющихся у него обязательств, относящихся при банкротстве к первой и второй очереди, и (или) для финансирования процедуры банкротства за счет текущих платежей, указанных в статье 138 Закона о банкротстве,

оспариваемой сделкой прекращено в том числе обеспеченное залогом обязательство по уплате неустоек или иных финансовых санкций, и после совершения оспариваемой сделки у должника не останется имущества, достаточного для полного погашения имеющихся у должника обязательств перед другими кредиторами в части основного долга и причитающихся процентов.

Между тем данные условия материалами дела не установлены.

ООО "СБК Обувь" не получило удовлетворении большее, чем причитающееся ему при банкротстве. Передача ООО "СБК Обувь" имущества привела к прекращению обязательств должника на сумму 2 000 000 000 руб.

На момент заключения оспариваемой сделки у должника не было кредиторов первой и второй очереди. По состоянию на 25.01.2018 в реестр требований кредиторов второй очереди включено (28.06.2018) единственное требование в размере 49 285, 60 руб., что составляет 0, 00002 % от стоимости переданного кредитору имущества.

В материалах дела не имеется доказательств, свидетельствующих об отсутствии у должника имущества, достаточного для погашения требований указанного кредитора второй очереди и финансирования процедуры банкротства за счет текущих платежей.

В Едином федеральном реестре сведений о банкротстве опубликованы инвентаризационные описи, согласно которым обнаружены товарно-материальные ценности на сумму 61, 008, 72 руб. и основные средства на сумму 2 0117 373 41 руб., что позволяет завершить расчеты с кредиторами второй очереди.

Доказательств того, что конкурсная масса должника не сможет быть пополнена, в материалы дела не представлено.

Согласно п. 2, 2.1 ст. 138 Закона о банкротстве в случае, если залогом имущества должника обеспечиваются требования конкурсного кредитора по кредитному договору, из средств, вырученных от реализации предмета залога, восемьдесят процентов направляется на погашение требований конкурсного кредитора по кредитному договору, обеспеченному залогом имущества должника, но не более чем основная сумма задолженности по обеспеченному залогом обязательству и причитающихся процентов. Оставшиеся средства от суммы, вырученной от реализации предмета залога, вносятся на специальный банковский счет должника в следующем порядке:

пятнадцать процентов от суммы, вырученной от реализации предмета залога, - для погашения требований кредиторов первой и второй очереди в случае недостаточности иного имущества должника в целях погашения указанных требований;

оставшиеся денежные средства - для погашения судебных расходов, расходов по выплате вознаграждения арбитражным управляющим и оплаты услуг лиц, привлеченных арбитражным управляющим в целях обеспечения исполнения возложенных на него обязанностей.

Денежные средства, предназначавшиеся для погашения требований кредиторов первой и второй очереди и оставшиеся на специальном банковском счете должника после полного погашения таких требований, направляются на погашение части обеспеченных залогом имущества должника требований конкурсных кредиторов, не погашенной из стоимости предмета залога в связи с удержанием части стоимости для погашения требований кредиторов первой и второй очереди в соответствии с пунктами 1 и 2 настоящей статьи.

Размер задолженности ЗАО "Торговый дом "ЦентрОбувь" перед ООО "СБК Обувь" составил 1 999 247 000 руб. 95 процентов от этой суммы составляет 1 899 284 650 руб.

Согласно п.п. 2 п. 15 ст. 146 НК РФ не признаются объектом налогообложения операции по реализации имущества и (или) имущественных прав должников, признанных в соответствии с законодательством Российской Федерации несостоятельными (банкротами).

С учетом этого обязательства должника по кредитному договору максимально были погашены на сумму 1 740 967 000 руб., что составляет 87 процентов от размера задолженности.

При таких обстоятельствах довод конкурсного управляющего о предпочтительном удовлетворении требований кредитора является необоснованным.

В материалы дела ООО "СБК Обувь" представлены отчеты об оценке рыночной стоимости недвижимого имущества N 17-6, выполненного ООО "Свис Аппэйзал Раша", согласно которому на 30.06.2017 стоимость спорного имущества составляет 1 398 375 215, 27 руб. с учетом НДС, а также - коммерческое предлодени5е ООО "Торговый дом "Калипсо" N 189 от 08.11.2016, согласно которому данное лицо выразило готовность приобрести спорное имущество по цене не свыше 1 300 000 000 руб.

Данные обстоятельства свидетельствуют о том, что в случае возврата спорного имущества в конкурсную массу его текущая стоимость позволит погасить лишь 65 процентов задолженности перед ООО "СБК Обувь", а требования кредиторов увеличатся на 700 000 000 руб.

Суд первой инстанции не оценил данные доказательства. Доказательства, их опровергающие, в материалы дела не представлены, в связи с чем в материалах дела отсутствуют доказательства неравноценности встречного предоставления по сделке.

Согласно отчету временного управляющего по состоянию на 31.12.2015 балансовая стоимость имущества должника составляла 13 283 020 000 руб.

Исполнение договора об отступном было направлено на погашение основного долга по кредитному договору, погашение неустоек или иных финансовых санкций не производилось.

Таким образом, обоснован довод заявителей апелляционных жалоб о том, что суд первой инстанции не установил совокупность обстоятельств, свидетельствующих о наличии у оспариваемой сделки признаков предпочтения, поэтому основания для ее признания недействительной отсутствовали.

Довод конкурсного управляющего, поддерживаемый уполномоченным органом, о том, что в результате заключения оспариваемой сделки у должника возникли текущие налоговые обязательства по уплате НДС в размере более 300 000 руб. и, как следствие, нарушена интересы уполномоченного органа отклоняется судом апелляционной инстанции как необоснованный. Суд апелляционной инстанции при этом соглашается с доводом ООО "СБК "Обувь", что налоговые обязательства применительно к п. 1 и 2 ст. 61. 3 Закона о банкротстве основанием для признания сделки недействительной как совершенной с предпочтением не являются.

Судом первой инстанции, кроме того, указал, что спорная сделка совершена в наблюдении, и признал ее недействительной также со ссылкой на абз. 2 п. 1 ст. 63 Закона о банкротстве.

Согласно данной норме с даты вынесения арбитражным судом определения о введении наблюдения требования кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, за исключением текущих платежей, могут быть предъявлены к должнику только с соблюдением установленного настоящим Федеральным законом порядка предъявления требований к должнику.

Суд первой инстанции не указал, какие конкретно нарушения порядка предъявления требований к должнику в рассматриваемом случае нарушены.не указано,

Конкурсный управляющий указывает, что оспариваемая сделка могла быть совершена исключительно с согласия временного управляющего, выраженного в письменной форме, поскольку договор об отступном связан с отчуждением имущества должника стоимостью более пяти процентов от балансовой стоимости активов должника на дату введения наблюдения.

При этом свой довод о совершении сделки в наблюдении конкурсный управляющий связывает с моментом ее регистрации.

Арбитражный суд апелляционной инстанции считает, что не имеется оснований относить заключенный договор об отступном к сделке, совершенной в процедуре наблюдения.

В соответствии с п. 1.8 договора об отступном договор являлся одновременно актом приема-передачи объектов. Кроме того, право собственности ООО "СБК Обувь" на складской комплекс и земельный участок зарегистрировано 16.03.2016, то есть также до введения процедуры наблюдения.

В соответствии с п. 3 ст. 433 ГК РФ договор, подлежащий государственной регистрации, считается для третьих лиц заключенным с момента его регистрации, если иное не установлено законом.

Согласно разъяснениям, изложенным в п. 60 постановления Пленума Верховного Суда РФ N 10, Пленума ВАС РФ N 22 от 29.04.2010 (ред. от 23.06.2015) "О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при разрешении споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав" переход к покупателю права собственности на недвижимое имущество по договору продажи недвижимости подлежит государственной регистрации.

Отсутствие государственной регистрации перехода права собственности на недвижимое имущество к покупателю не является основанием для признания недействительным договора продажи недвижимости, заключенного между этим покупателем и продавцом.

После передачи владения недвижимым имуществом покупателю, но до государственной регистрации права собственности покупатель является законным владельцем этого имущества и имеет право на защиту своего владения на основании статьи 305 ГК РФ. В то же время покупатель не вправе распоряжаться полученным им во владение имуществом, поскольку право собственности на это имущество до момента государственной регистрации сохраняется за продавцом.

Приведенные положения законодательства, по мнению суда апелляционной инстанции, свидетельствуют о том, что в настоящем рассматриваемом обособленном споре отсутствуют основания считать, что договор заключен в процедуре наблюдения.

Суд первой инстанции не установил надлежащим образом обстоятельства, имеющие правовое значение для рассмотрения обособленного спора, неправильно применил нормы материального права, что привело к принятию незаконного судебного акта.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 266 - 271 АПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 18.06.2018 по делу N А40-189262/15 отменить.

Конкурсному управляющему АО "Торговый дом "ЦентрОбувь" в удовлетворении заявления отказать.

Взыскать с АО "Торговый дом "ЦентрОбувь" в пользу ООО "СБК Обувь" расходы по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе в сумме 3 000 руб.

Взыскать с АО "Торговый дом "ЦентрОбувь" в пользу ПАО "Сбербанк" расходы по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе в сумме 3 000 руб.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

М.С. Сафронова

Судьи

П.А. Порывкин О.И. Шведко