Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 22 октября 2018 г. N 20АП-3917/18

г. Тула

22 октября 2018 г.

Дело N А62-8941/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 15.10.2018.

Постановление в полном объеме изготовлено 22.10.2018.

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Тучковой О.Г., судей Волковой Ю.А. и Сентюриной И.Г, при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Устиновой А.С., при участии в судебном заседании от конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Спартак" Сукочева А.И. - Губенко М.С. (доверенность от 19.01.2018), в отсутствие представителей иных лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного заседания, в том числе путем размещения информации на официальном сайте арбитражного суда в сети Интернет, рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью Торговый Дом "Фасадстрой" на определение Арбитражного суда Смоленской области от 07.05.2018 по делу N А62-8941/2015 (судья Алмаев Р.Н.), принятое по заявлению арбитражного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Спартак" ИНН 6732026664;ОГРН 1116732013265) Сукочева Андрея Ивановича об установлении процентов по вознаграждению конкурсного управляющего, в рамках дела N А62-8941/2015 по заявлению публичного акционерного общества "БИНБАНК Смоленск" (ИНН 6730012151;ОГРН 1026700000073) к должнику обществу с ограниченной ответственностью "Спартак" (ИНН 6732026664; ОГРН 1116732013265) о признании должника несостоятельным (банкротом).

УСТАНОВИЛ:

решением Арбитражного суда Смоленской области от 21.11.2016 отказано ООО "Спартак", ООО "Арсенал", ООО "Козерог-2000" в удовлетворении заявления о введении процедуры внешнего управления. Постановлено признать общество с ограниченной ответственностью "Спартак" несостоятельным (банкротом) и открыть в отношении должника конкурсное производство.

Конкурсным управляющим общества с ограниченной ответственностью "Спартак" утвержден Сукочев Андрей Иванович (регистрационный номер в сводном государственном реестре арбитражных управляющих 47144, адрес для корреспонденции: 394006, г. Воронеж, а/я 54).

Определением Арбитражного суда Смоленской области от 01.03.2018 продлен срок конкурсного производства в отношении общества с ограниченной ответственностью "Спартак" (ИНН 6732026664; ОГРН 1116732013265) до 12.07.2018.

Арбитражный управляющий общества с ограниченной ответственностью "Спартак" Сукочев Андрей Иванович обратился в Арбитражный суд Смоленской области с заявлением об установлении процентов по вознаграждению конкурсного управляющего в размере 503 537 руб. 50 коп.

Определением Арбитражного суда Смоленской области от 07.05.2018 требования удовлетворены.

Не согласившись с вынесенным судебным актом, общество с ограниченной ответственностью Торговый Дом "Фасадстрой" обратилось с апелляционной жалобой, которая принята к производству Двадцатого арбитражного апелляционного суда.

В апелляционной жалобе заявитель просит на определение Арбитражного суда Смоленской области от 07.05.2018 изменить размер вознаграждения конкурсного управляющего должника Сукочева А.И., определив его в сумме 285 000 руб.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, дополнения к ней, отзыва на нее, заслушав пояснения представителя конкурсного управляющего, Двадцатый арбитражный апелляционный суд считает, что определение суда первой инстанции надлежит оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, арбитражный управляющий ООО "Спартак" Сукочев Андрей Иванович в обоснование заявления пояснил суду области, что определением Арбитражного суда Смоленской области от 11.04.2016 в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "Спартак" включены требования ПАО "БИНБАНК Смоленск" в размере 72 713 095 руб. 36 коп. в составе третьей очереди, из которых:

8 983 867 руб. 50 коп. (из них 8 956 859 руб. 73 коп. - задолженность по возврату основной суммы кредита, 27 007 руб. 77 коп. - задолженность по уплате процентов) как требование, вытекающее из кредитного договора N 11/63-186к от 10.10.2011, обеспеченное залогом имущества должника на основании договора залога недвижимого имущества N 14/63/031 от 16.10.2014, согласно которому в залог были переданы магазин хозтоваров, назначение: нежилое, 2-этажный (подземных этажей-1), общая площадь 609,2 кв.м., инв.N 15765, лит. А1, кадастровый номер: 67:27:0030317:156, адрес объекта: Смоленская область, г. Смоленск, ул. Рыленкова, д.9-а, корп.1 и земельный участок, категория земель: земли населенных пунктов, разрешенное использование: под магазином хозтоваров в стадии строительства, площадь 482 кв.м., кадастровый номер: 67:27:0030863:45, адрес объекта: Смоленская область, г. Смоленск, ул. Рыленкова, д.9-а, корп.1;

63 434 494 руб. 60 коп. (из них 60 631 347 руб. 24 коп. - задолженность по возврату основной суммы кредита, 2 803 147 руб. 36 коп. - задолженность по уплате процентов) как требование, вытекающее из Кредитного договора N 12/63-159к от 03.09.2012, обеспеченное залогом имущества Должника:

на основании договора залога недвижимого имущества N 12/63/060 от 05.09.2012, согласно которому в залог были переданы магазин хозтоваров, назначение: нежилое, 2-этажный (подземных этажей-1), общая площадь 609,2 кв.м., инв.N 15765, лит. А1, кадастровый номер: 67:27:0030317:156, адрес объекта: Смоленская область, г. Смоленск, ул. Рыленкова, д.9-а, корп.1 и земельный участок, категория земель: земли населенных пунктов, разрешенное использование: под магазином хозтоваров в стадии строительства, площадь 482 кв.м., кадастровый номер: 67:27:0030863:45, адрес объекта: Смоленская область, г. Смоленск, ул. Рыленкова, д.9-а, корп. 1,

на основании договора залога недвижимого имущества N 13/63/079 от 18.11.2013, согласно которому в залог были переданы торгово-бытовой комплекс, назначение: нежилое, 1-этажный, цокольный этаж, общая площадь 2 752,9 кв.м., инв.N 16255, лит. А, кадастровый номер: 67:27:0013310:892, расположенный по адресу: Смоленская область, г. Смоленск, ул. Маршала Еременко, д.60А, и земельный участок, категория земель: земли населенных пунктов, разрешенное использование: под незавершенным строительством торгово-бытовым центром, площадь 5020 кв.м., кадастровый номер: 67:27:0013453:0026, расположенный по адресу: Смоленская область, г. Смоленск, ул. Маршала Еременко, возле дома N60,

294 733 руб. 26 коп. задолженность по возврату основной суммы кредита как требование, не обеспеченное залогом имущества Должника, вытекающее из Договора кредитной линии N 13/63-171л от 15.07.2013.

Предмет залога был выставлен на торги. Первые и повторные торги признаны несостоявшимися. В ходе проведения торгов посредством публичного предложения реализовано имущество, включенное в состав Лота N 1. Имущество должника продано за 10 070 750 руб. Определением Арбитражного суда Смоленской области от 29.01.2018 по делу N А62-8941/2015 произведена замена в реестре требований кредиторов ООО "Спартак" конкурсного кредитора ПАО "БИНБАНК" на правопреемника ООО "Торговый дом "Фасадстрой" с суммой требований 9 500 000 руб. При погашении требования ООО "Торговый дом "Фасадстрой" было удовлетворено 100% его требования, включенного в реестр требований кредиторов, как обеспеченного залогом имущества должника. В связи с этим сумма процентов по вознаграждению конкурсного управляющего составляет 9 500 000 руб. * 7% = 665 000 руб. Однако, в соответствии с п. 13.1 постановления Пленума ВАС РФ от 25.12.2013 N 97 "О некоторых вопросах, связанных с вознаграждением арбитражного управляющего при банкротстве" общая сумма процентов по вознаграждению конкурсного управляющего, определяемая в отношении погашенных требований залогодержателя, не может превышать предельной суммы в десять или, соответственно, пять процентов выручки от реализации заложенного имущества, соответственно, общая сумма процентов по вознаграждению конкурсного управляющего не может превышать 503 537, 50 руб.

Удовлетворяя заявленные требования, суд первой инстанции правомерно руководствовался следующим.

В соответствии с п.п. 1 и 2 ст. 20.6 Закона о банкротстве арбитражный управляющий имеет право на вознаграждение в деле о банкротстве, которое выплачивается ему за счет средств должника.

Согласно п. 3 ст. 20.6 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" вознаграждение, выплачиваемое арбитражному управляющему в деле о банкротстве, состоит из фиксированной суммы и суммы процентов.

Сумма процентов по вознаграждению конкурсного управляющего устанавливается в зависимости от размера удовлетворенных требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов (п. 13 ст. 20.6 Закона о банкротстве).

Размер процентов по вознаграждению конкурсного управляющего устанавливается в процентном выражении от размера удовлетворенных требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов.

Как разъяснено в пункте 13.1 постановление Пленума ВАС РФ от 25.12.2013 N 97 "О некоторых вопросах, связанных с вознаграждением арбитражного управляющего при банкротстве" при исчислении таких процентов учитываются удовлетворенные конкурсным управляющим включенные в реестр требования всех очередей (за исключением указанных в пункте 4 статьи 142 Закона о банкротстве опоздавших требований) и не принимаются в расчет удовлетворенные им текущие платежи.

В соответствии с п.13 ст.20.6 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" в случае удовлетворения более чем семидесяти пяти процентов требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, сумма процентов по вознаграждению конкурсного управляющего устанавливается в размере семи процентов от размера удовлетворенных требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов.

Как установлено по делу, определением Арбитражного суда Смоленской области от 11.04.2016 в третью очередь реестра требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Спартак" включены требования ПАО "БИНБАНК Смоленск" в размере 72 713 095 руб. 36 коп. в составе третьей очереди, как обеспеченные залогом имущества должника.

От реализации предмета залога посредством публичного предложения выручено 10 070 750 руб.

Определением Арбитражного суда Смоленской области от 29.01.2018 произведена замена в реестре требований кредиторов ООО "Спартак" конкурсного кредитора ПАО "БИНБАНК" на правопреемника - ООО "Торговый дом "Фасадстрой" с суммой требований 9 500 000.00 руб.

Требования ООО "Торговый дом "Фасадстрой", включенные в реестр требований кредиторов, обеспеченные залогом имущества должника, удовлетворены на 100%.

В соответствии с п.13 ст.20.6 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" в случае удовлетворения более чем семидесяти пяти процентов требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, сумма процентов по вознаграждению конкурсного управляющего устанавливается в размере семи процентов от размера удовлетворенных требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов.

В соответствии с п.2 ст. 138 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" в случае, если залогом имущества должника обеспечиваются требования конкурсного кредитора но кредитному договору, из средств, вырученных от реализации предмета залога, восемьдесят процентов направляется на погашение требований конкурсного кредитора по кредитному договору, обеспеченному залогом имущества должника, но не более чем основная сумма задолженности по обеспеченному залогом обязательству и причитающихся процентов. Оставшиеся средства от суммы, вырученной от реализации предмета залога, вносятся на специальный банковский счет должника в следующем порядке:

пятнадцать процентов от суммы, вырученной от реализации предмета залога, - для погашения требований кредиторов первой и второй очереди в случае недостаточности иного имущества должника в целях погашения указанных требований;

оставшиеся денежные средства - для погашения судебных расходов, расходов по выплате вознаграждения арбитражным управляющим и оплаты услуг лиц, привлеченных арбитражным управляющим в целях обеспечения исполнения возложенных на него обязанностей.

В реестре требований кредиторов ООО "Спартак" отсутствует требования кредиторов первой и второй очереди.

Размер процентов по вознаграждению конкурсного управляющего по погашению им третьей очереди реестра требований кредиторов ООО "Спартак", обеспеченной залогом имущества должника, составляет 665 000 руб. (9 500 000 руб. * 7%).

При этом, поскольку проценты исчисляемые при удовлетворении залогового требования, уплачиваются за счет и в пределах указанных в ст. 138 Закона о банкротстве десяти или пяти процентов от выручки от реализации предмета залога, установлению подлежит сумма процентов по вознаграждению конкурсного управляющего в размере 503 537, 50 руб., на что обоснованно указано конкурсным управляющим.

Указанный расчёт документально подтверждён и признается судом математически верным.

В соответствии с пунктом 9 статьи 20.6 Закона о банкротстве и пунктом 14 постановления Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 N 60 (ред. от 17.02.2011) "О некоторых вопросах, связанных с принятием Федерального закона от 30.12.2008 N 296-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)" сумма процентов по вознаграждению выплачивается арбитражному управляющему в течение десяти календарных дней с даты завершения процедуры, для проведения которой он был утвержден, размер указанной суммы определяется судом на основании представляемого арбитражным управляющим расчета в судебном акте, выносимом при завершении соответствующей процедуры.

С учётом изложенного, Арбитражный суд Смоленской области пришел к верному выводу о том, что заявление обоснованно, подтверждено документально и подлежит удовлетворению на основании пункта 13 статьи 20.6 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Апеллянт обращает внимание суда апелляционной инстанции на то, что при вынесении обжалуемого судебного акта, суд первой инстанции нарушил нормы материального права, не применив закон подлежащий применению: п.6 ст. 138 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", ссылается на постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 19.09.2017 N Ф01-3606/2017 по делу N А38-1574/2015.

Указанный довод апеллянта апелляционной коллегией отклоняется в силу следующего.

Согласно п.6 ст. 138 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" расходы на обеспечение сохранности предмета залога и реализацию его на торгах покрываются за счет средств, поступивших от реализации предмета залога, до расходования этих средств в соответствии с пунктами 1 и 2 настоящей статьи.

Конкурсным управляющим в материалы дела представлен расчет процентов по вознаграждению конкурсного управляющего ООО "Спартак" с учетом расходов на оценку, охрану и реализацию предмета залога: (10 070 750,00 руб. - 244 982,06 руб.)*5% = 491 288,40 руб., где 10 070 750 руб. - денежные средства, поступившие от реализации предмета залога; 244 982,06 руб. - расходы конкурсного управляющего на оценку, охрану и реализацию предмета залога; 491 288,40 руб. - сумма процентов по вознаграждению конкурсного управляющего с учетом расходов на оценку, охрану и реализацию предмета залога.

Понесенные конкурсным управляющим расходы, связанные с оценкой, охраной и реализацией предмета залога, были компенсированы из денежных средств, поступающих от аренды предмета залога в соответствии со ст. 334 ГК РФ и Положением о порядке и условиях обеспечения сохранности имущества ООО "Спартак", являющегося предметом залога, обеспечивающего требования ПАО "БИНБАНК", утвержденным залоговым кредитором.

Кроме того, определением Арбитражного суда Смоленской области от 26.09.2018 по делу N А62-8941/2015 уже была дана оценка действиям конкурсного управляющего ООО "Спартак" по распределению денежных средств от использования предмета залога в соответствии со ст. 334 ГК РФ. Действия конкурсного управляющего ООО "Спартак" Сукочева А. И. признаны законными,

Судебные акты по другим делам, на которые ссылается заявитель апелляционной жалобы, не могут быть приняты во внимание при рассмотрении настоящего спора, поскольку приняты на основании иных фактических обстоятельств и доказательств.

Доводы апелляционной жалобы не опровергают выводы суда первой инстанции, не подтверждают неправильное применение судом норм материального и процессуального права, в связи с этим не могут служить основанием для отмены судебного акта.

Руководствуясь статьями 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Двадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Смоленской области от 07.05.2018 по делу N А62-8941/2015 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Центрального округа в течение месяца со дня изготовления постановления в полном объеме.

В соответствии с частью 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации кассационная жалоба на постановление подается через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

О.Г. Тучкова

Судьи

Ю.А. Волкова И.Г. Сентюрина