Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 18 июня 2019 г. N 09АП-17530/19

г. Москва

18 июня 2019 г.

Дело N А40-102911/18

Резолютивная часть постановления объявлена "05" июня 2019 г.

Постановление изготовлено в полном объеме "18" июня 2019 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Р.Г. Нагаева,

судей В.С. Гарипова, В.В. Лапшиной,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Д.А. Малышевым,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ПАО "ПромСвязьКапитал" на определение Арбитражного суда г. Москвы от 27.02.2019 г. по делу N А40-102911/18 вынесенное судьей С.Л. Никифоровым, о включении в реестр требований кредиторов должника АО "ПромСвязьКапитал" требование АО "Конкорд Управление Активами" ДУ средствами пенсионных накоплений для финансирования накопительной пенсии АО "НПФ "БУДУЩЕЕ" в размере: - 2 829 928 059 руб. 52 коп. - в третью очередь, - 17 246 538 руб. 02 коп. - в третью очередь отдельно, как подлежащие удовлетворению после погашения основной суммы задолженности.

при участии в судебном заседании:

от к/у АО "ПромСвязьКапитал" - Фатьянов А.В. по дов. от 01.10.2018, Сайдашева Е.Г. по дов. от 10.02.2019

Иные лица не явились, извещены.

УСТАНОВИЛ:

Определением от 27.02.2019 г. Арбитражный суд г. Москвы включил в реестр требований кредиторов должника АО "ПромСвязьКапитал" требование АО "Конкорд Управление Активами" ДУ средствами пенсионных накоплений для финансирования накопительной пенсии АО "НПФ "БУДУЩЕЕ" в размере: 2 847 174 597, 54 руб., из которых 2 644 496 000 руб. - номинальная стоимость облигаций, 136 160 190 руб. - невыплаченный купонный доход, 50 271 868, 96 руб. - накопленный купонный доход, 17 246 538, 02 руб. - проценты, начисленные в соответствии со статьями 395, 811 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ).

АО "ПромСвязьКапитал" не согласилось с определением суда первой инстанции и подало апелляционную жалобу, в которой просит его отменить и принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных АО "Конкорд Управление Активами" ДУ средствами пенсионных накоплений для финансирования накопительной пенсии АО "НПФ "БУДУЩЕЕ" требований по доводам, изложенным в апелляционной жалобе. В судебном заседании представитель АО "ПромСвязьКапитал" поддержал доводы апелляционной жалобы. Представитель АО "Конкорд Управление Активами" ДУ средствами пенсионных накоплений для финансирования накопительной пенсии АО "НПФ "БУДУЩЕЕ" в судебное заседание не явился, отзыв на апелляционную жалобу не представил.

Проверив в порядке статьей 266, 268, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность принятого определения, заслушав пояснения представителей лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции приходит к выводу об обоснованности доводов апелляционной жалобы, в связи с чем обжалуемое определение суда подлежит отмене, поскольку не отвечает требованиям пункта 3 части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, решением Арбитражного суда города Москвы от 13.08.2018 г. АО "ПромСвязьКапитал" (ОГРН 1037739833559, ИНН 7709501835) признано несостоятельным (банкротом) по упрощенной процедуре ликвидируемого должника, в отношении должника открыто конкурсное производство. Конкурсным управляющим утвержден Сайдашев Рафаэль Яхиевич (ИНН 561405643388, СНИЛС 078-337-476 03, адрес: 140050, Московская область, Люберецкий район, п. Красково, а/я 0750). Сообщение опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 148 от 18.08.2018 г.

09.10.2018 в Арбитражный суд города Москвы поступило заявление АО "Конкорд Управление Активами" ДУ средствами пенсионных накоплений для финансирования накопительной пенсии АО "НПФ "БУДУЩЕЕ" (далее - Кредитор. Владелец облигаций) о включении в реестр требований кредиторов АО "ПромСвязьКапитал" (далее - Должник) 2 847 174 597, 54 руб., из которых 2 644 496 000 руб. - номинальная стоимость облигаций, 136 160 190 руб. - невыплаченный купонный доход, 50 271 868, 96 руб. - накопленный купонный доход, 17 246 538, 02 руб. - проценты, начисленные в соответствии со статьями 395, 811 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ). задолженности в размере

АО "Конкорд Управление Активами", действующее на основании Договора доверительного управления средствами пенсионных накоплений N 088/ДУ от 08.02.2017 г., заключенного с АО "Негосударственный пенсионный фонд "БУДУЩЕЕ",, является владельцем (держателем) биржевых облигаций процентных неконвертируемых документарных на предъявителя серии БО-П01 с обязательным централизованным хранением, идентификационный номер выпуска 4В02-01-44790-Н-001Р от 22.11.2016, номинальной стоимостью 1 000 руб., учитываемых на счете депо владельца, в общем количестве 2 644 496 штук, эмитентом которых является АО "ПромСвязьКаиитал". Факт владения Кредитором указанным количеством облигаций подтвержден Списком владельцев облигаций, направленным НКО АО "НРД" Конкурсному управляющему.

Обжалуемым Определением Арбитражного суда города Москвы от 26.02.2019 по настоящему делу требования АО "Конкорд Управление Активами" включены в реестр требований кредиторов Должника в полном объеме. При этом суд первой инстанции исходил из того, что мажоритарный владелец облигаций правомерно воспользовался правом на самостоятельное заявление требований к должнику. По мнению суда апелляционной инстанции, в данном случае, указанный вывод суда первой инстанции является необоснованным по следующим основаниям.

Требования, возникшие на основании владения облигациями АО "ПромСвязьКаиитал", выпущенными в соответствий с Проспектом ценных бумаг, зарегистрированным 12.07.2016 N 4-44790-Н-00102F уже заявлены OOО "Регион Финанс" как представителем владельцев биржевых облигации.

06.09.2018 в Арбитражный суд города Москвы поступило заявление ООО "Регион Финанс" с требованием о включении задолженности по облигациям под регистрационным N 4В01-01-44790-Н-001Р в размере 10 954 300 000 рублей в реестр требований кредиторов АО "ПромСвязьКаиитал". ООО "Регион Финанс" (далее - Представитель) является представителем владельцев биржевых облигаций, выпущенных в соответствии с Условиями выпуска Облигаций, зарегистрированными ММВБ 22.11.2016 N 4В01-01-44790-Н-001Р, в рамках Программы биржевых облигаций, зарегистрированной 12.07.2016 N4-44790-Н-001 Р-02Е и Проспекта эмиссии облигаций, зарегистрированного 12.07.2016 N4-44790-Н-001Р-02Е. Сведения о Представителе содержатся в Условиях выпуска облигаций (раздел 13).

Согласно пункту 9 статьи 29.1 ФЗ "О рынке ценных бумаг" (далее - Закон о рынке ценных бумаг). Представитель на основании решения о выпуске облигаций (или Программы облигаций и Условий о выпуске облигаций) вправе без доверенности представлять интересы владельцев облигация перед эмитентом, иными лицами, а также в судах. В соответствии с пунктом 11 статьи 29.1 Закона о рынке ценных бумаг. Представитель обязан заявлять требования от имени владельцев облигаций в деле о банкротстве эмитента облигаций. В силу п. 15 ст.29.1 Закона о рынке ценных бумаг, владельцы облигаций не вправе в индивидуальном порядке осуществлять действия, которые в соответствии с настоящим Федеральным законом отнесены к полномочиям их представителя, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом, условиями выпуска облигаций или решением общего собрания владельцев облигаций.

Согласно пункту 7 статьи 16 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве), в случае, если в деле о банкротстве должника интересы кредиторов -владельцев облигаций представляет определенный в соответствии с законодательством Российской Федерации о ценных бумагах представитель владельцев облигаций, в реестре требований кредиторов указываются сведения об общем размере требований указанных кредиторов и сведения о таком представителе владельцев облигаций. Сведения о каждом кредиторе - владельце облигаций при этом не указываются. Согласно пункту 4 статьи 100 Закона о банкротстве (применяется к конкурсному производству согласно пункту 1 статьи 142), в случае, если в деле о банкротстве должника интересы кредиторов - владельцев облигаций представляет определенный в соответствии с законодательством Российской Федерации о ценных бумагах представитель владельцев облигаций, в определении арбитражного суда о включении требований в реестр требований кредиторов указываются общий размер требований таких кредиторов и очередность удовлетворения указанных требований в соответствии с настоящим Федеральным законом, а также очередность удовлетворения указанных требований в соответствии с условиями соответствующего выпуска облигаций.

Таким образом, в связи с тем, что представитель владельцев облигаций осуществляет свои обязанноеiи относительно владельцев облигаций, выпущенных в соответствии с Условиями выпуска облигации, зарегистрированными ММВБ 22.11.2016 N 4В01-01-44790-Н-001Р, в рамках Программы биржевых облигаций, зарегистрированной 12.07.2016 N4-44790-11-001Р-02Е и Проспекта эмиссии облигаций, зарегистрированною 12.07.2016 N4-44790-11-001Р-02Е, требования АО "Конкорд Управление Активами" должны были быть оставлены без рассмотрения.

В данном случае суд первой инстанции в обжалуемом определении сослался на положения пункта 16 статьи 29.1 Закона о рынке ценных бумаг, согласно которому владельцы облигаций вправе в индивидуальном порядке обращаться е требованиями в суд по истечении одного месяца с момента возникновения оснований для такого обращения в случае, если в указанный срок представитель владельцев облигаций не обратился в арбитражный суд с соответствующим требованием.

Между тем представитель направил заявление о включении требований кредиторов в реестр требований кредиторов Должника (далее - Заявление Представителя) 14.09.2018. Указанное заявление было оставлено без движения. 17.092018, обстоятельства, послужившие основанием для оставления заявления без движения, были устранены. 24.09.2018 Заявление Представителя было принято к рассмотрению судом.

Согласно разъяснениям Пленума ВАС РФ, изложенным в пункте 15 Постановления от 09.12.2002 N 11 "О некоторых вопросах, связанных с введением в действие Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации", после поступления в арбитражный суд сведений об устранении всех обстоятельств, послуживших основанием для оставления заявления без движения, заявление или жалоба принимаются к производству арбитражного суда и считаются поданными в день первоначального обращения. Таким образом. Заявление Представителя считается поступившим в суд 14.09.20J8, то есть до истечения одного месяца с момента опубликования сообщения о признании должника банкротом в газете "Коммерсант".

Заявление о включении требований АО "Конкорд Управление Активами" в реестр требований кредиторов Должника поступило в суд 09.10.2018, то есть после подачи Заявления Представителем и по истечении достаточного времени, позволяющего Кредитору ознакомиться с информацией, размещенной в публичном ресурсе kad.arbitr.ru. Таким образом, у АО "Конкорд Управление Активами" отсутствовало право на обращение в суд с заявлением о включении требований в реестр требований кредиторов Должника, но указанный довод не был учтен судом первой инстанции. Аналогичный вывод изложен в Постановлении суда кассационной инстанции от 23.05.2018 по настоящему делу.

Согласно п.40 Постановления Пленума ВАС РФ от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" полномочия арбитражного суда апелляционной инстанции при рассмотрении жалоб на определения, принятые в рамках дела о банкротстве по результатам рассмотрения обособленного спора по существу, определяются ст. 269 АПК РФ, а не ч. 4 ст. 272 АПК РФ. Принимая во внимание изложенное, а также учитывая конкретные обстоятельства по делу, арбитражный апелляционный суд полагает, что определение Арбитражного суда города Москвы от 28.02.2019 подлежит отмене, а требование АО "Конкорд Управление Активами" ДУ средствами пенсионных накоплений для финансирования накопительной пенсии АО "НПФ "Телеком-Союз" в заявленном размере оставлению без рассмотрения применительно к 148 АПК РФ.

С учетом изложенного и руководствуясь статьями 266, 268, 269, 270, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 27.02.2019 г. по делу N А40-102911/18 отменить.

Требование АО "Конкорд Управление Активами" о включении в реестр требований кредиторов АО "ПромСвязьКапитал" оставить без рассмотрения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Р.Г. Нагаев

Судьи

В.В. Лапшина В.С. Гарипов