Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 18 июля 2019 г. N 09АП-31810/19

г. Москва

18 июля 2019 г.

Дело N А40-208163/15

Резолютивная часть постановления объявлена 08 июля 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 18 июля 2019 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи А.Н. Григорьева,

судей В.В. Лапшиной, И.М. Клеандрова,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Д.А. Малышевым,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Вачнадзе В.И. на определение Арбитражного суда г. Москвы от 25 апреля 2019 года по делу N А40-208163/15, принятое судьей Е.В. Луговик,

по заявлению конкурсного управляющего АО "Кислородмонтаж" - Коробко А.С. о признании недействительными сделками действия по начислению ежемесячной премии Вачнадзе В.И.:

- начисление ежемесячной премии за период с июля 2015 г. по апрель 2017 г. включительно в размере 292 447 руб. 24 коп.;

- начисление ежеквартальной премии за период с июля 2015 г. по апрель 2017 г. включительно в размере 600 000 руб.;

- выплату ежемесячной премии за период с июля 2015 г. по апрель 2017 г. в размере 195 266 руб. 80 коп.;

и применении последствий недействительности данных сделок

по делу о признании несостоятельным (банкротом) АО "Кислородмонтаж"

при участии в судебном заседании:

от конкурсного управляющего АО "Кислородмонтаж" - Трусова А.М. по дов. от 01.06.2019

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 04.06.2018 г. в отношении должника открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Коробко Александр Сергеевич.

Сообщение об открытии в отношении должника процедуры конкурсного производства опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 100 от 09.06.2018 г.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 25.04.2019 г. признаны недействительными сделками признании недействительными сделками действия по начислению Вачнадзе В.И. ежемесячной премии за период с июля 2015 г. по апрель 2017 г. включительно в размере 292 447 руб. 24 коп., ежеквартальной премии за период с июля 2015 г. по апрель 2017 г. включительно в размере 600 000 руб., а также по выплате ежемесячной премии за период с июля 2015 г. по апрель 2017 г. в размере 195 266 руб. 80 коп. и применены последствия недействительности сделки.

Не согласившись с определением суда, Вачнадзе В.И. обратилась с апелляционной жалобой, в которой просила отменить оспариваемое определение и принять по делу новый судебный акт, отказав в удовлетворении заявленных требований.

В обоснование апелляционной жалобы заявитель ссылался на отсутствие неравноценного встречного исполнения, а также на отсутствие злоупотребления правом со стороны Вачнадзе В.И.

В судебном заседание конкурсный управляющий должника возражал против удовлетворения апелляционной жалобы и просил оспариваемое определение оставить без изменения.

Рассмотрев дело в порядке статей 156, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, выслушав доводы представителей лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о наличии оснований для отмены оспариваемого судебного акта, как принятого без учета всех существенных обстоятельств спора.

Согласно статье 32 Федерального закона Российской Федерации от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) дела о банкротстве юридических лиц рассматриваются по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными настоящим Федеральным законом.

Как следует из материалов дела, между Должником и Вачнадзе Валентиной Ивановной (далее Ответчик), были трудовые взаимоотношения. Должностной оклад Ответчика составлял 20 000 руб. ежемесячно.

Из анализа документов, имеющихся в распоряжении Должника, было выявлено, что с 01 июля 2015 г. Ответчику начислялась и выплачивалась премия. Всего за период с 01.07.2015 г. по 08.11.2016 г. было начислено премии:

1) Ежемесячно на общую сумму 292 447,24 руб.

2) Ежеквартально на общую сумму 600 000 руб.

За указанный выше период Ответчику Должником было выплачено в наличном порядке через кассу Должника 195 266,80 руб.

Удовлетворяя заявление конкурсного управляющего о признании недействительными сделками действия по начислению и выплате премий ответчику и применении последствий недействительности данных сделок, суд первой инстанции исходил из того, что начисление и выплата премии обладает признаками неравноценного встречного исполнения и злоупотребления правом и является недействительной сделкой (сделками) на основании п. 1 ст. 61.2, п.2 ст.61.2 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" и ст. 10 ГК РФ.

Суд апелляционной инстанции не может согласиться с выводами суда ввиду следующего.

Согласно п. 1 ст. 61.2 Закона о банкротстве сделка, совершенная должником в течение одного года до принятия заявления о признании банкротом или после принятия указанного заявления, может быть признана арбитражным судом недействительной при неравноценном встречном исполнении обязательств другой стороной сделки, в том числе в случае, если цена этой сделки и (или) иные условия существенно в худшую для должника сторону отличаются от цены и (или) иных условий, при которых в сравнимых обстоятельствах совершаются аналогичные сделки (подозрительная сделка). Неравноценным встречным исполнением обязательств будет признаваться, в частности, любая передача имущества или иное исполнение обязательств, если рыночная стоимость переданного должником имущества или осуществленного им иного исполнения обязательств существенно превышает стоимость полученного встречного исполнения обязательств, определенную с учетом условий и обстоятельств такого встречного исполнения обязательств.

С учетом разъяснений, данных в п. 9 постановления Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы Федерального Закона "О несостоятельности (банкротстве)" при определении соотношения пунктов 1 и 2 ст. 61.2 Закона о банкротстве надлежит исходить из следующего. Если подозрительная сделка была совершена в течение одного года до принятия заявления о признании банкротом или после принятия этого заявления, то для признания ее недействительной достаточно обстоятельств, указанных в п. 1 ст. 61.2 Закона о банкротстве, в связи с чем, наличие иных обстоятельств, определенных п. 2 данной статьи (в частности, недобросовестности контрагента), не требуется.

Заявление о признании несостоятельным (банкротом) АО "Кислородмонтаж" принято определением Арбитражного суда города Москвы от 11.11.2015.

Таким образом, начисление и выплата премий осуществлялась до принятия заявления о признании должника банкротом и после принятия такого заявления.

Пунктом 8 Постановления N 63 разъяснено, что в соответствии с абзацем первым п. 1 ст. 61.2 Закона о банкротстве неравноценное встречное исполнение обязательств другой стороной сделки имеет место, в частности, в случае, если цена этой сделки и (или) иные условия на момент ее заключения существенно в худшую для должника сторону отличаются от цены и (или) иных условий, при которых в сравнимых обстоятельствах совершаются аналогичные сделки.

При сравнении условий сделки с аналогичными сделками следует учитывать как условия аналогичных сделок, совершавшихся должником, так и условия, на которых аналогичные сделки совершались иными участниками оборота.

Вместе с тем, заявителем не представлено доказательств того, что цена оспариваемой сделки и (или) иные условия на момент ее заключения существенно в худшую для должника сторону отличаются от цены и (или) иных условий, при которых в сравнимых обстоятельствах совершаются аналогичные сделки.

Материалами дела подтверждается, что средняя заработная плата Вачнадзе В. И. до начала спорного периода 01.07.2015 г. не превышала ее заработную плату в спорном периоде, т.е. оспариваемая сделка является сделкой, не отличающейся существенно по своим основным условиям от аналогичных сделок, неоднократно совершавшихся до этого должником в течение продолжительного периода времени.

При этом, оспариваемая сумма начислений в размере 892 447 руб. 24 коп. за период с июля 2015 г. по апрель 2017 г. (21 месяц) составляет месячную оплату труда ответчика в размере 42 497 руб. 47 коп. - что значительно ниже средней заработной платы по аналогичным должностям по региону.

Доказательства того, что начисления и выплаты по премиям были существенно завышены, в результате чего стороны получили неравноценное встречное исполнение, конкурсным управляющим не представлены.

Также судебная коллегия считает вывод суда первой инстанции о предпочтительности удовлетворения требований Вачнадзе В.И. несостоятельным по следующим основаниям.

Согласно п. 2 статьи 61.4 Закона о банкротстве исключена возможность признания недействительными сделок (действий), повлекших предпочтительное удовлетворение требований кредиторов, если они совершены в обычной хозяйственной деятельности, осуществляемой должником (при условии соответствия цены сделки (операции) пороговому значению, установленному данной нормой).

Пунктом 14 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 23 декабря 2010 г. N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" распределено бремя доказывания по делам о применении ст. 61.4 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)": бремя доказывания того, что сделка была совершена в процессе обычной хозяйственной деятельности, осуществляемой должником, лежит на другой стороне сделки; бремя доказывания того, что цена сделки превысила один процент стоимости активов должника, лежит на оспаривающем сделку лице.

При определении того, была ли сделка совершена в процессе обычной хозяйственной деятельности должника, следует учитывать, что таковой является сделка, не отличающаяся существенно по своим основным условиям от аналогичных сделок, неоднократно совершавшихся до этого должником в течение продолжительного периода времени. К таким сделкам, в частности, с учетом всех обстоятельств дела, могут быть отнесены платежи по длящимся обязательствам (возврат очередной части кредита в соответствии с графиком, уплата ежемесячной арендной платы, выплата заработной платы, оплата коммунальных услуг, платежи за услуги сотовой связи и интернет, уплата налогов и т.п.). Не могут быть, по общему правилу, отнесены к таким сделкам платеж со значительной просрочкой, предоставление отступного, а также не обоснованный разумными экономическими причинами досрочный возврат кредита.

Как следует из материалов дела, Вачнадзе В.И. являясь работником АО "Кислородмонтаж" в течение нескольких лет получала повременно-премиальную заработную плату в том же размере (с учетом инфляции), как в оспоренном периоде. Следовательно, по настоящему обособленному производству конкурсный управляющий оспаривает сделку, совершенную в процессе обычной хозяйственной деятельности, ее размер не предполагает признания ее недействительной.

Как отмечено в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2013 N 7372/12 по делу N А41-16922/2011, обращаясь с требованием о признании сделки недействительной по статье 61.3 Закона о банкротстве, конкурсный управляющий должен привести мотивы, по которым он считает оспариваемые сделки выходящими за пределы обычной деятельности, а также представить обосновывающие данный довод доказательства.

Однако конкурсным управляющим не представлены доказательства в обоснование своих возражений о том, что сделки вышли за пределы обычной деятельности.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что конкурсный управляющий должника не доказал наличия оснований для признания действий по начислению и выплате премий недействительными сделками, в связи, с чем определение Арбитражного суда г. Москвы от 25.04.2019 по делу N А40-208163/15 подлежит отмене.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 269, 271 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 25 апреля 2019 года по делу N А40-208163/15 отменить.

В удовлетворении заявления конкурсного управляющего АО "Кислородмонтаж" - Коробко А.С. о признании недействительными сделками действия по начислению Вачнадзе В.И. ежемесячной премии за период с июля 2015 г. по апрель 2017 г. включительно в размере 292 447 руб. 24 коп., ежеквартальной премии за период с июля 2015 г. по апрель 2017 г. включительно в размере 600 000 руб., а также выплату ежемесячной премии за период с июля 2015 г. по апрель 2017 г. в размере 195 266 руб. 80 коп. и применении последствий недействительности данных сделок - отказать.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

А.Н. Григорьев

Судьи

И.М. Клеандров В.В. Лапшина