|
02 июля 2021 г.
|
Дело N А40-208163/15
|
Резолютивная часть постановления объявлена 24 июня 2021 года.
Постановление изготовлено в полном объеме 02 июля 2021 года.
Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего судьи А.Н. Григорьева,
судей И.М. Клеандрова, Р.Г. Нагаева
при ведении протокола секретарем судебного заседания Я.А. Алибековым,
рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего должника - Коробко А.С. на определение Арбитражного суда г. Москвы от 21 января 2020 года по делу N А40-208163/15, принятое судьей Е.В. Луговик, по заявлению АО "АНКХ" о включении требований в размере 381 425 288 руб. 85 коп., с учетом увеличения в порядке ст. 49 АПК РФ, в реестр требований кредиторов должника "Кислородмонтаж" по делу о признании несостоятельным (банкротом) АО "Кислородмонтаж" при участии в судебном заседании:
от к/у АО "Кислородмонтаж" - Голузина Ю.В. по дов. от 12.05.2021 от АО "АНКХ" - Холматов К.Н. по дов. от 14.09.2020
Иные лица не явились, извещены.
УСТАНОВИЛ:
Решением Арбитражного суда города Москвы от 04.06.2018 г. в отношении должника открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Коробко Александр Сергеевич.
Сообщение об открытии в отношении должника процедуры конкурсного производства опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 100 от 09.06.2018.
Определением Арбитражного суда города Москвы суда от 21.01.2020 г. требование АО "АНХК" признано обоснованным и включено в реестр требований кредиторов АО "Кислородмонтаж" в размере 381 425 288,85 руб.- в третью очередь с учетом положений ст. 137 ФЗ О "несостоятельности (банкротстве)".
Не согласившись с определением суда, конкурсный управляющий должника - Коробко А.С. обратился с апелляционной жалобой, в которой просил отменить оспариваемое определение и принять по делу новый судебный акт, отказав в удовлетворении заявленных требований.
Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 15.09.2020 г. определение Арбитражного суда г. Москвы от 21.01.2020 г., отказано в удовлетворении заявления АО "АНКХ" о включении требований в реестре требований кредиторов должника.
Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 27.01.2021 г. постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 15.09.2020 г. отменено, обособленный спор направлен на новое рассмотрение в Девятый арбитражный апелляционный суд.
В обоснование апелляционной жалобы заявитель ссылался на несогласие с выводами суда.
В судебном заседании представитель апеллянта поддержал доводы апелляционной жалобы.
Представитель АО "АНКХ" возражал против удовлетворения апелляционной жалобы по доводам, изложенным в письменных пояснениях, и просил оспариваемое определение оставить без изменения.
Иные лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, извещены надлежащим образом о дате и времени ее рассмотрения, апелляционная жалоба рассматривалась в их отсутствие в соответствии с ст. 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ) информация о времени и месте судебного заседания была опубликована на официальном интернет-сайте http://kad.arbitr.ru.
Рассмотрев дело в порядке статей 266, 267, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, выслушав доводы представителей лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены или изменения определения арбитражного суда, принятого в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации, в силу следующих обстоятельств.
В соответствии со статьей 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) и частью 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).
В пункте 26 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" (далее - Постановление N 35) разъяснено, что в силу пунктов 3 - 5 статьи 71 и пунктов 3 - 5 статьи 100 Закона о банкротстве проверка обоснованности и размера требований кредиторов осуществляется судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование кредитором - с другой стороны.
При установлении требований кредиторов в деле о банкротстве судам следует исходить из того, что установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности, поскольку может иметь место злонамеренное соглашение должника и конкретного кредитора с целью причинения вреда имущественным правам иных кредиторов либо с целью ведения контролируемого банкротства.
Таким образом, в деле о банкротстве включение задолженности в реестр требований кредиторов должника возможно только в случае установления действительного наличия обязательства у должника перед кредитором, которое подтверждено соответствующими доказательствами.
При рассмотрении обоснованности требований кредиторов подлежат проверке доказательства возникновения задолженности в соответствии с материально-правовыми нормами, которые регулируют обязательства, неисполненные должником.
Как следует из материалов дела, между АО "АНХК" и АО "Кислородмонтаж" заключены: договор N 2182-12 от 23.11.2012., договор подряда N2183-12 от 23.11.2012, договор подряда N 2145-14 от 25.09.2014.
Задолженность складывается из суммы убытков, причиненных должником вследствие ненадлежащего выполнения строительно-монтажных работ по договору подряда N 2182-12 от 23.11.2012, а также суммы неосновательного обогащения (денежных средств, полученных за фактически невыполненные объемы работ).
Между АО "АНХК" и АО "Кислородмонтаж" заключен договор N 2182-12 от 23.11.2012.
В соответствии с пунктом 1.1 указанного договора должник принял на себя обязательства по выполнению строительно-монтажных работ по объекту строительства АО "АНХК" Комплекс сернокислотного алкилирования в соответствии с утвержденной заказчиком проектно-сметной документацией, техническими регламентами, строительными нормами и правилами, ведомственными строительными нормами.
Однако, в указанный срок АО "Кислородмонтаж" не выполнило работы по Договору и не сдало АО "АНХК" в установленном порядке объект строительства.
11.02.2017 указанный договор был расторгнут АО "АНХК" в одностороннем порядке (уведомление N 29-75664 от 28.12.2016).
В 2016-2017 г.г. АО "АНХК" были выявлены недостатки в работах, выполненных АО "Кислородмонтаж" в рамках договора N 2182-12 от 23.11.2012, которые не были устранены Должником.
В соответствии с пунктом 5.1.5 Договора в обязанности подрядчика входит обеспечение качества выполнения всех работ в соответствии с проектной документацией и действующими нормами и техническими условиями; своевременное устранение недостатков и дефектов и т.д.
Согласно пункту 7.4 Договора заказчик, принявший работу без проверки, не лишается права ссылаться на недостатки работы, в том числе на недостатки, которые могли быть установлены при обычном способе ее приемки.
В соответствии с пунктом 1 статьи 721 ГК РФ качество выполненной подрядчиком работы должно соответствовать условиям договора подряда, а при отсутствии или неполноте условий договора требованиям, обычно предъявляемым к работам соответствующего рода.
Согласно п. 1 ст. 723 ГК РФ в случаях, когда работа выполнена подрядчиком с отступлениями от договора подряда, ухудшившими результат работы, заказчик вправе, по своему выбору потребовать от подрядчика: безвозмездного устранения недостатков в разумный срок; соразмерного уменьшения установленной за работу цены; возмещения своих расходов на устранение недостатков.
Согласно пункту 4 статьи 425 ГК РФ окончание срока действия договора не освобождает стороны от ответственности за его нарушение.
В порядке, предусмотренном п. 25.2 договора подряда, ст. 723 ГК РФ АО "АНХК" в письмах N 08-7-44982 от 05.08.2016, N 08-67735 от 23.11.2016 предъявило требования о безвозмездном устранении выявленных недостатков в выполненных АО "Кислородмонтаж" работах.
Вместе с тем, до настоящего времени недостатки Должником не устранены.
Кроме того, были выявлены факты невыполнения АО "Кислородмонтаж" работ по договору при их фактической оплате со стороны АО "АНХК".
На основании вышеприведенных обстоятельств, АО "АНХК" понесло либо вынуждено будет понести следующие расходы, подлежащие возмещению Должником:
Убытки в сумме 1 705 001 (Один миллион семьсот пять тысяч один) рубль 50 копеек, связанные с необходимостью выполнения и оплаты проектно-изыскательских работ для устранения недостатков в работах Должника по договору N 2182-12 от 23.11.2012.
АО "АНХК" вынуждено было инициировать работы по устранению выявленных дефектов в работе Должника, в том числе работы по разработке рабочей документации на исправление допущенных недостатков.
АО "АНХК" заключило с АО "Ангарскнефтехимпроект" договор подряда N 3130017/0240Д/1942-17 от 21.07.2017 на выполнение проектных и изыскательских работ по устранению замечаний к строительно-монтажным работам (ремонтно-восстановительные работы) Комплекса сернокислотного алкилирования АО "АНХК".
В рамках указанного договора АО "АНХП" разработало и передало АО "АНХК": - по акту сдачи-приемки проектной продукции N 1163 от 11.12.2017 отчет по теме "Устранение замечаний к СМР Комплекса сернокислотного алкилирования" АО "АНХК" с определением объемов СМР и ПИР (1 этап работ);
- по акту сдачи-приемки проектной продукции N 49 от 01.02.2018 "Разработку ПСД "Изменение N 1 к ЗП N 477/2017 от 17.07.2017" (1.1. этап работ).
АО "АНХК" произвело оплату в соответствии с условиями договора:
- за выполненный 1 этап работ в размере 934 909, 87 рублей, что подтверждается платежным поручением N 143509 от 24.01.2018;
- за выполненный 1.1. этап работ в размере 24 270, 24 рублей, что подтверждается платежным поручением N 150511 от 20.04.2018.
Кроме того, в соответствии с дополнительным соглашением N 3 к договору подряда N 3130017/0240Д/1942-17 от 21.07.2017 подлежит выполнению 2 этап работ на сумму 1 052 721, 66 рублей.
Согласно п. 15.1 договора подряда N 2182-12 от 23.11.2012 стороны несут ответственность за невыполнение и ненадлежащее выполнение обязательств по Договору и обязаны возместить другой Стороне убытки, вызванные таким неисполнением или ненадлежащим исполнением.
В соответствии со ст. 15 ГК РФ лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере.
Таким образом, вследствие ненадлежащего выполнения АО "Кислородмонтаж" работ по об. КСА АО "АНХК" понесло убытки в виде затрат по оплате выполненных проектно-изыскательских работ по разработке рабочей документации на исправление недостатков строительно-монтажных работ, произведенных АО "Кислородмонтаж".
Общая стоимость выполненных и подлежащих выполнению проектно-изыскательских работ составляет 2 011 901 рубль 77 копеек, в т.ч. НДС 18%.
В соответствии с условиями договора подряда N 2182-12 от 23.11.2012 (пункты 1.1-1.2) его предметом является выполнение для АО "АНХК" строительно-монтажных работ по объекту строительства "Комплекс сернокислотного алкилирования".
Убытки в размере 25 386 076 (Двадцать пять миллионов триста восемьдесят шесть тысяч семьдесят шесть) руб., связанные с необходимостью выполнения и оплаты строительно-монтажных работ для устранения недостатков в работах Должника по договору N 2182-12 от 23.11.2012.
На основании проектно-сметной документации, разработанной АО "АНХП" в рамках договора N 3130017/0240Д/1942-17 от 21.07.2017 на выполнение ПИР по устранению замечаний к строительно-монтажным работам (ремонтно-восстановительные работы) Комплекса сернокислотного алкилирования, АО "АНХК" вынуждено заключить со сторонней организацией договор на выполнение подрядных работ по устранению допущенных АО "Кислородмонтаж" при производстве работ по договору N 2182-12 от 23.11.2012 недостатков (подрядчик - АО "АНХРС", договор N752-18 от 13.04.18).
На основании имеющейся на дату предъявления настоящего требования сметной документации, стоимость работ по устранению недостатков составляет 25 386 076 руб. ("Расчет суммы убытков, причиненных ненадлежащим исполнением АО "Кислородмонтаж" обязательств по договору 2182-12 от 23.11.2012".
Согласно п. 15.1 договора подряда N 2182-12 от 23.11.2012 стороны несут ответственность за невыполнение и ненадлежащее выполнение обязательств по Договору и обязаны возместить другой Стороне убытки, вызванные таким неисполнением или ненадлежащим исполнением.
В соответствии со ст. 15 ГК РФ лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере.
Таким образом, вследствие ненадлежащего выполнения АО "Кислородмонтаж" работ по об. КСА АО "АНХК" вынуждено понести убытки в виде затрат на исправление недостатков строительно-монтажных работ, произведенных АО "Кислородмонтаж".
В соответствии с условиями договора подряда N 2182-12 от 23.11.2012 (пункты 1.1-1.2) его предметом является выполнение для АО "АНХК" строительно-монтажных работ по объекту строительства "Комплекс сернокислотного алкилирования".
Неосновательное обогащение в сумме 144 522 766 (Сто сорок четыре миллиона пятьсот двадцать две тысячи семьсот шестьдесят шесть) рублей, возникшее в результате получения АО "Кислородмонтаж" денежных средств от АО "АНХК" за фактически невыполненные работы по договору N 2182-12 от 23.11.2012
После прекращения работ АО "Кислородмонтаж", были выявлены факты необоснованно полученных Должником денежных средств за объемы работ, которые в действительности не были выполнены.
На часть фактически невыполненных АО "Кислородмонтаж" (но принятых к учету и оплаченных АО "АНХК") работ на основании договора N 3130017/0240Д/1942-17 от 21.07.2017 АО "АНХП" разработана сметная документация.
На основании результатов комиссионного освидетельствования объекта с подрядчиком, продолжившим выполнение СМР на объекте после Должника, стоимость фактически не выполненных АО "Кислородмонтаж", но оплаченных АО "АНХК" строительно-монтажных работ по договору N 2182-12 от 23.11.2012 составляет 144 522 766 руб. ("Расчет стоимости невыполненных, но оплаченных работ по дог. 2182-12 от 23.11.2012, объект КСА, подрядчик АО "Кислородмонтаж").
В соответствии со статьей 1102 ГК РФ лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение).
В соответствии со статьей 1103 ГК РФ правила, предусмотренные главой ГК РФ о неосновательном обогащении, подлежат применению также к требованиям одной стороны в обязательстве к другой о возврате исполненного в связи с этим обязательством.
Обязательство из неосновательного обогащения по смыслу положений пункта 1 статьи 1102 Гражданского кодекса Российской Федерации возникает в момент, когда лицо приобретает или сберегает без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований имущество за счет другого лица.
Согласно разъяснениям пункта 9 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 63 "О текущих платежах по денежным обязательствам в деле о банкротстве" денежное обязательство должника по возврату или возмещению стоимости неосновательного обогащения для целей квалификации в качестве текущего платежа считается возникшим с момента фактического приобретения или сбережения имущества должником за счет кредитора (ст. 1102 ГК РФ).
Моментом фактического приобретения имущества должником за счет кредитора является период получения оплаты по актам приемки выполненных работ АО "Кислородмонтаж" до октября 2015 года, на общую сумму 144 522 766 руб.
Таким образом, обязательство по возврату неосновательного обогащения в размере 144 522 766 (Сто сорок четыре миллиона пятьсот двадцать две тысячи семьсот шестьдесят шесть) возникло до принятия заявления о признании должника банкротом и подлежит включению в реестр требований кредиторов АО "Кислородмонтаж".
Денежные обязательства в размере 163 342 664 руб., возникшие вследствие ненадлежащего исполнения Должником договора подряда N 2183-12 от 23.11.2012.
Между АО "АНХК" и АО "Кислородмонтаж" был заключен договор подряда N 2183-12 от 23.11.2012.
В соответствии с пунктом 1.1 указанного договора подрядчик обязался выполнить работы по объекту "Установка производства водорода (с блоком подготовки сырья) ОАО "АНХК" в соответствии с утвержденной заказчиком проектно-сметной документацией, техническими регламентами, строительными нормами и правилами, ведомственными строи-тельными нормами и сдать результат работ заказчику, а заказчик обязался принять результат работ и оплатить его.
Однако, в установленные сроки АО "Кислородмонтаж" не выполнило работы по Договору и не сдало АО "АНХК" в установленном порядке объект строительства.
14.11.2016 указанный договор был расторгнут АО "АНХК" в одностороннем порядке (уведомление N 29-54063 от 22.09.2016).
В соответствии с пунктом 5.1.5 Договора в обязанности подрядчика входит обеспечение качества выполнения всех работ в соответствии с проектной документацией и действующими нормами и техническими условиями; своевременное устранение недостатков и дефектов и т.д.
Согласно пункту 7.4 Договора заказчик, принявший работу без проверки, не лишается права ссылаться на недостатки работы, в том числе на недостатки, которые могли быть установлены при обычном способе ее приемки.
В соответствии с пунктом 1 статьи 721 ГК РФ качество выполненной подрядчиком работы должно соответствовать условиям договора подряда, а при отсутствии или неполноте условий договора требованиям, обычно предъявляемым к работам соответствующего рода.
Согласно пункту 4 статьи 425 ГК РФ окончание срока действия договора не освобождает стороны от ответственности за его нарушение.
АО "АНХК" в письмах N 08-7-44982 от 05.08.2016 предъявило требования о безвозмездном устранении выявленных недостатков в выполненных АО "Кислородмонтаж" работах. Вместе с тем, до настоящего времени недостатки не устранены.
Помимо этого, были выявлены факты невыполнения АО "Кислородмонтаж" работ по договору при их фактической оплате со стороны АО "АНХК" (неосновательное обогащение).
Из представленного в материалы дела отчета ООО "РН-СтройКонтроль" технического аудита "Объект незавершенного строительства АО "АНХК" "Установка производства водорода. Отделение компрессии. РТП. УПВ-1919-208/1-3" и платежных поручений АО "АНХК" следует, что АО "Кислородмонтаж" необоснованно получило оплату за: фактически не выполненные строительно-монтажные работы в размере 228 752 руб.; материально-технические ресурсы, фактически не примененные в строительстве на сумму 1 053 814 руб.; объемы работ и материально-технических ресурсов, исключенных из проектно-сметной документации на сумму 874 522 руб.
По отчету технического аудита "Объект незавершенного строительства АО "АНХК" "Установка производства водорода. Внутриплощадочные эстакады. Наружные сети. УПВ-1919-208/7. Часть 1": объем невыполненных строительно-монтажных работ, но оплаченных АО "АНХК", составил 3 991 589 руб.; объем оплаченных материально-технических ресурсов, фактически не примененных в строительстве, составил 24 192 735 руб.
По отчету технического аудита "Объект незавершенного строительства АО "АНХК" "Установка производства водорода. Контроллерная. УПВ-1919-97/2. Этап 1": объем невыполненных строительно-монтажных работ, но оплаченных АО "АНХК", составил 16 690 руб.; объем оплаченных материально-технических ресурсов, фактически не примененных в строительстве, составил 155 руб.
По отчету технического аудита "Объект незавершенного строительства АО "АНХК" "Установка производства водорода. Отделение риформинга. Блок реакторов. УПВ-1919-208/5-2. Этап 1": объем невыполненных строительно-монтажных работ, но оплаченных АО "АНХК", составил 386 139 руб.; объем оплаченных материально-технических ресурсов, фактически не примененных в строительстве, составил 101 492 руб.
По отчету технического аудита "Объект незавершенного строительства АО "АНХК" "Установка производства водорода. Блок ресиверов воздуха КИП. УПВ-1919-208/6. Этап 1": объем невыполненных строительно-монтажных работ, но оплаченных АО "АНХК", составил 1 496 руб.
По отчету технического аудита "Объект незавершенного строительства АО "АНХК" "Установка производства водорода. Отделение компрессии. Компрессорная. УПВ-1919-208/1-1. Этап 1": объем невыполненных строительно-монтажных работ, но оплаченных АО "АНХК", составил 597 707 руб.; объем оплаченных материально-технических ресурсов, фактически не примененных в строительстве, составил 2 351 645 руб.; объем невыполненных строительно-монтажных работ по антикоррозионной защите трубопроводов, но оплаченных АО "АНХК", составил 1 334 982 руб.; объем оплаченных материально-технических ресурсов по антикоррозионной защите трубопроводов, фактически не примененных в строительстве, составил 632 876 руб.;
По отчету технического аудита "Объект незавершенного строительства АО "АНХК" "Установка производства водорода. Отделение очистки от СО2. Этажерка блока колонн. УПВ-1919-208/2-2. Этап 1": объем невыполненных строительно-монтажных работ, но оплаченных АО "АНХК", составил 524 590 руб.; объем оплаченных материально-технических ресурсов, фактически не примененных в строительстве, составил 1 931 423 руб.; объем невыполненных работ по антикоррозионной защите трубопроводов, принятых Заказчиком к учёту, составил 3 397 330 руб.
По отчету технического аудита "Объект незавершенного строительства АО "АНХК" "Установка производства водорода. Отделение компрессии. Наружная установка. УПВ-1919-208/1-2. Этап 1": объем невыполненных строительно-монтажных работ, но оплаченных АО "АНХК", составил 601 275 руб.; объем оплаченных материально-технических ресурсов, фактически не примененных в строительстве, составил 11 852 244 руб.
По отчету технического аудита "Объект незавершенного строительства АО "АНХК" "Установка производства водорода. Установка водоподготовки.
Производственное здание. УПВ-1919-262/1-1": объем невыполненных строительно-монтажных работ, но оплаченных АО "АНХК", составил 27 418 руб.; объем оплаченных материально-технических ресурсов, фактически не примененных в строительстве, составил 11 759 руб.
По отчету технического аудита "Объект незавершенного строительства АО "АНХК" "Установка производства водорода. Отделение очистки от СО2. Блок колонн. УПВ-1919-208/2-1": объем невыполненных строительно-монтажных работ, но оплаченных АО "АНХК", составил 379 934 руб.; объем оплаченных материально-технических ресурсов, фактически не примененных в строительстве, составил 105 614 руб.
По отчету технического аудита "Объект незавершенного строительства АО "АНХК" "Установка производства водорода. Котельная. УПВ-1919-72/5": объем невыполненных строительно-монтажных работ, но оплаченных АО "АНХК", составил 16 349 руб.; объем оплаченных материально-технических ресурсов, фактически не примененных в строительстве, составил 30 123 руб.
По отчету технического аудита "Объект незавершенного строительства АО "АНХК" "Установка производства водорода. Установка водоподготовки. Наружная установка. УПВ-1919-262/1-2": объем невыполненных строительно-монтажных работ, но оплаченных АО "АНХК", составил 30 040 руб.; объем оплаченных материально-технических ресурсов, фактически не примененных в строительстве, составил 122 466 руб.
По отчету технического аудита "Объект незавершенного строительства АО "АНХК" "Установка производства водорода. Отделение очистки от СО2. Узел хранения МДЭА. УПВ-1919-208/2-4": сумма дополнительных затрат на приведение в соответствие объемов выполненных работ, составила 14 147 руб..
Таким образом, на основании указанных выше сведений сумма неосновательно полученных по договору N 2183-12 от 23.11.2012 денежных средств составляет: 54 795 159 руб.
В соответствии с положениями статей 1102, 1103 ГК РФ необоснованно полученная в результате искажения Должником информации в Актах о приемке выполненных работ ф. КС-2 сумма является неосновательным обогащением.
Обязательство из неосновательного обогащения по смыслу положений пункта 1 статьи 1102 ГК РФ возникает в момент, когда лицо приобретает или сберегает без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований имущество за счет другого лица.
Согласно разъяснениям пункта 9 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 63 "О текущих платежах по денежным обязательствам в деле о банкротстве" денежное обязательство должника по возврату или возмещению стоимости неосновательного обогащения для целей квалификации в качестве текущего платежа считается возникшим с момента фактического приобретения или сбережения имущества должником за счет кредитора (ст. 1102 ГК РФ).
Моментом фактического неосновательного приобретения имущества должником за счет кредитора является период оформления актов приемки выполненных работ АО "Кислородмонтаж" до октября 2015 года на общую сумму 54 795 159 руб.
Таким образом, требование об уплате суммы неосновательного обогащения в размере 54 795 159 руб. возникло до принятия заявления о признании должника банкротом и подлежит включению в реестр требований кредиторов АО "Кислородмонтаж".
Также на основании имеющихся в материалах дела отчетов технического аудита, стоимость работ по устранению недостатков в работах Должника по договору 2183-12 от 23.11.2012 составляет: 108 547 505 руб.
Согласно п. 15.1 договора подряда N 2183-12 от 23.11.2012 стороны несут ответственность за невыполнение и ненадлежащее выполнение обязательств по Договору и обязаны возместить другой Стороне убытки, вызванные таким неисполнением или ненадлежащим исполнением.
В соответствии со ст. 15 ГК РФ лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере.
Согласно статье 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов.
Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются (п. 1 ст. 310 ГК РФ).
Таким образом, вследствие ненадлежащего выполнения АО "Кислородмонтаж" работ по объекту УПВ АО "АНХК" вынуждено понести убытки также в виде затрат на исправление недостатков строительно-монтажных работ, произведенных АО "Кислородмонтаж".
В соответствии с условиями договора подряда N 2183-12 от 23.11.2012 (пункты 1.1-1.2) его предметом является выполнение для АО "АНХК" строительно-монтажных работ по объекту строительства "Комплекс сернокислотного алкилирования".
То есть, заключив договор, подрядчик взял на себя обязательства по строительству объекта и передаче его заказчику, путем проведения в оговоренные сроки необходимых работ, предусмотренных договором. Соответственно, возникшее из указанного договора, заключенного до возбуждения дела о банкротстве, требование об уплате суммы причиненных убытков в размере 108 547 505 (Сто восемь миллионов пятьсот сорок семь тысяч пятьсот пять) рублей 00 коп. возникло до принятия заявления о признании должника банкротом и подлежит включению в реестр требований кредиторов АО "Кислородмонтаж".
Денежные обязательства в размере 5 021 857, 55 руб., возникшие вследствие ненадлежащего исполнения Должником договора подряда N 2145-14 от 25.09.2014.
В период с 21.06.2018 по 25.07.2018 в АО "АНХК" комиссионно произведен осмотр объекта "Факельная установка 74/10-11" и исследование документации на предмет проверки фактически выполненных АО "Кислородмонтаж" объемов работ, работ, принятых по актам КС-2, и работ, требующих выполнения в части работ по монтажу факельных установок: факел углеводородных газов Ф-1 и факел "кислых" газов Ф-2.
Строительство объекта "Факельная установка 74/10-11" первоначально велось АО "Кислородмонтаж" по договору N 2145-14 от 25.09.2014 г. Указанный договор расторгнут на основании письма АО "АНХК" N29-05391 от 01.02.2017. Дальнейшее строительство ведет ООО "Гефест" на основании договора подряда N 3500-16 от 07.11.2016.
Проверка инициирована по обращению подрядчика - ООО "Гефест", в связи с выявлением несоответствия фактического состояния объекта незавершенного строительства документации, представленной для дальнейшего ведения работ, а именно: по актам КС-2 N N 02-01-08/1, 02-01-08/2, 02-01-08/3 АО "Кислородмонтаж" сданы в полном объеме работы по строительству объекта "Факельная установка 74/10-11", фактически работы выполнены частично.
Проверкой установлено, что работы по монтажу факельных стволов Ф-1, Ф-2 приняты от АО "Кислородмонтаж" по актам ф. КС-2 в объемах, указанных в графе 11 таблицы, приведенной в Акте комиссионного освидетельствования СМР, выполненных АО "Кислородмонтаж" на объекте "Факельная установка 74/10-11" от 25.07.2018.
Исполнительная документация отсутствует (подрядчиком не представлена).
Визуальным обследованием объекта незавершенного строительства и исследованием рабочей и конструкторской документации определены объемы фактически выполненных работ АО "Кислородмонтаж", отраженные в графе 10 таб. 1. Причиной расхождения в объемах фактически выполненных и сданных по актам КС-2 работ АО "Кислородмонтаж" явилось завышение объема фактически выполненных работ в актах КС-2:
- АО "Кислородмонтаж" по актам ф. КС-2 (факел Ф-1) была произведена оплата за 288 тн, что превышает фактически выполненный объем на 123,165 тонны.
- АО "Кислородмонтаж" по актам ф. КС-2 (факел Ф-2) была произведена оплата за 171 тн, что превышает фактически выполненный объем на 53,882 тонны.
Таким образом, в сумма необоснованно полученных АО "Кислородмонтаж" денежных средств за указанные работы по договору N 2145-14 от 25.09.2014 составляет 5 021 857, 55 руб. (Расчет стоимости невыполненных, но оплаченных работ по дог. N 2145-14 от 25.09.2014, подрядчик АО "Кислородмонтаж".
В соответствии с положением статей 1102, 1103 ГК РФ указанная необоснованно полученная в результате искажения Должником информации в Актах о приемке выполненных работ ф. КС-2 сумма является неосновательным обогащением.
Обязательство из неосновательного обогащения по смыслу положений пункта 1 статьи 1102 ГК РФ возникает в момент, когда лицо приобретает или сберегает без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований имущество за счет другого лица.
Моментом фактического неосновательного приобретения имущества должником за счет кредитора является период оформления актов приемки выполненных работ АО "Кислородмонтаж" в июле, августе 2015 года на общую сумму 5 021 857, 55 руб.
Таким образом, требование об уплате суммы неосновательного обогащения в размере 5 021 857 (пять миллионов двадцать одна тысяча восемьсот пятьдесят семь) рублей 55 коп. возникло до принятия заявления о признании должника банкротом и подлежит включению в реестр требований кредиторов АО "Кислородмонтаж".
Определением от 23.04.2019 по делу судом назначена строительно-техническая экспертиза. Проведение экспертизы поручено эксперту ООО "Центр инжиниринговых услуг и технической экспертизы" Дмитриеву Александру Владимировичу.
21.10.2019 в Арбитражный суд города Москвы поступило заключение эксперта N 120/СТЭ-19 от 18.10.2019 г.
Из поступившего заключения эксперта N 120/СТЭ-19 от 18.10.2019 г усматривается, что в ходе выполнения своих обязанностей эксперт Дмитриев А.В. пришел к следующим выводам.
По вопросу N 1 эксперт пришел к выводу, что в выполненных АО "Кислородмонтаж" строительно-монтажных работах по договору 2183-12 от 23.11.2012 по объекту "Установка производства водорода" отступления от проекта (недостатки), указанные в отчетах ООО "РН-Стройконтроль" (см. табл. 1 заключения эксперта). Стоимость устранения выявленных недостатков с учетом стоимости необходимых материалов согласно локально-сметному расчёту N1 (см. Приложение N1) составила: 180 302 580 рублей (сто восемьдесят миллионов триста две тысячи пятьсот восемьдесят рублей).
Кроме того, экспертом выявлены фактически не выполненные АО "Кислородмонтаж" объемы строительно-монтажных работ по договору 2183-12 от 23.11.2012 по объекту "Установка производства водорода", принятые актам КС-2, указанные как невыполненные в отчетах техаудита ООО "РН- Стройконтроль" (см. табл. 2 заключения эксперта). Стоимость фактически невыполненных, но принятых работ, с учетом стоимости материалов согласно локально-сметному расчёту N 2 (см. Приложение N 2) составила: 39 979 467 рублей (тридцать девять миллионов девятьсот семьдесят девять тысяч четыреста шестьдесят семь рублей).
По вопросу N 2 эксперт пришел к выводу, что в выполненных АО "Кислородмонтаж" строительно-монтажных работах по договору 2182-12 от 23.11.2012 по объекту "Комплекс сернокислотного алкилирования" отступления от проекта (недостатки), указанные в Перечне замечаний к СМР (Приложение N1 к заданию на проектирование N477/2017 от 17.07.2017) (см. табл. 3 заключения эксперта). Стоимость устранения выявленных недостатков с учетом стоимости необходимых материалов согласно локально-сметному расчёту N3 (см. Приложение N3) составила: 21 036 454,8 рублей (двадцать один миллион тридцать шесть тысяч четыреста пятьдесят четыре рубля восемьдесят копеек).
Кроме того, экспертом выявлены фактически не выполненные АО "Кислородмонтаж" объемы строительно-монтажных работ по договору 2182-12 от 23.11.2012 по объекту "Комплекс сернокислотного алкилирования", принятые актам КС-2, указанные как невыполненные в Перечне замечаний к СМР (Приложение N 1 к заданию на проектирование N 477/2017 от 17.07.2017) (см. табл. 4 заключения эксперта). Стоимость фактически невыполненных, но принятых работ, с учетом стоимости материалов согласно локально-сметным расчётам N N 4-46 (см. Приложение N 4) составила: 133 379 928 рублей (сто тридцать три миллиона триста семьдесят девять тысяч девятьсот двадцать восемь рублей).
По вопросу N 3 экспертом Дмитриевым А.В. сделан вывод, что Объем и стоимость фактически невыполненных, но принятых работ, с учетом стоимости материалов составили 177,047 тонн и 5 021 857,55 рублей (пять миллионов двадцать одна тысяча восемьсот пятьдесят семь рублей пятьдесят пять копеек) соответственно.
Таким образом, экспертом установлено, что стоимость фактически невыполненных Должником, но принятых АО "АНХК" работ, а также стоимость устранения выявленных недостатков по договорам подряда N 2182-12 от 23.11.2012 и N 2183-12 от 23.11.2012, составляет 381 425 288,85 руб.
Следовательно, размер требований АО "АНХК", подлежащий включению в реестр требований кредиторов АО "Кислородмонтаж", с учетом заключения эксперта составляет 381 425 288,85 руб.
Суд первой инстанции, включая заявленные требования в реестр требований кредиторов должника, исходил из того, что общая стоимость фактически невыполненных должником, но принятых АО "АНХК" работ, а также стоимость устранения выявленных недостатков по
