Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 14 августа 2019 г. N 09АП-36643/19

г. Москва

14 августа 2019 г.

Дело N А40-17434/16

Резолютивная часть постановления объявлена 8 августа 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 14 августа 2019 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи В.С. Гарипова,

судей А.Н. Григорьева, И.М. Клеандрова,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Д.А. Малышевым,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ООО "Внешпромбанк" в лице ГК "АСВ"

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 27 мая 2019 года

по делу N А40-17434/16, принятое судьей Л.А. Кравчук,

о признании жалобы Фонда социального страхования РФ на действия (бездействие) конкурсного управляющего ООО "Внешпромбанк" ГК АСВ обоснованной в части

в рамках дела о банкротстве ООО "Внешпромбанк"

при участии в судебном заседании:

от конкурсного управляющего ООО "Внешпромбанк" в лице ГК "АСВ" - Форверц А.В. по дов. от 23.01.2019,

от Фонда социального страхования РФ - Фимушкина Е.Р. по дов. от 18.10.2018,

Иные лица не явились, извещены

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 14.03.2016 года должник - Кредитная организация Внешнеэкономический промышленный банк (Общество с ограниченной ответственностью) (сокращенное наименование - ООО "ВНЕШПРОМБАНК", ИНН 7705038550, ОГРН 1027700514049, местонахождение: 119991, Москва, Комсомольский проспект, дом 42, строение 1) признан несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство, обязанности конкурсного управляющего возложены на Государственную корпорацию "Агентство по страхованию вкладов".

Сообщение о признании должника - ООО "Внешпромбанк" несостоятельным (банкротом) и о введении в отношении него процедуры конкурсного производства опубликовано конкурсным управляющим ГК "Агентство по страхованию вкладов" в газете "Коммерсантъ" N 46 от 19.03.2016, стр. 48.

24.10.2018 г. (подано через канцелярию суда) в Арбитражный суд города Москвы поступила жалоба Фонда социального страхования РФ на действия (бездействие) конкурсного управляющего ООО "Внешпромбанк" ГК АСВ.

Арбитражный суд города Москвы определением от 27 мая 2019 г., руководствуясь ст. 59, 60, 189.40, 189.82 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций" признал жалобу Фонда социального страхования РФ на действия (бездействие) конкурсного управляющего ООО "Внешпромбанк" ГК АСВ обоснованной в части, предписав Конкурсному управляющему устранить допущенные нарушения, представить отчет о результатах погашения требований Фонда социального страхования за счет части средств, вырученных от реализации предмета залога до 01.06.2019 года.

Не согласившись с принятым определением, ООО "Внешпромбанк" в лице ГК "АСВ" подало апелляционную жалобу, в которой просит его отменить в обжалуемой части принуждения конкурсного управляющего ООО "Внешпромбанк" в лице ГК "АСВ" перечислить на лицевой счет ФСС РФ в УКФ денежные средства в размере 70 % от стоимости погашенных облигаций процентных документарных на предъявителя, выпуск 01 эмитента ФГУП "Почта России", государственный регистрационный номер 4-01-00005-Т от 18.11.2010 года, номинальная стоимость 1000 рублей, в количестве 20 000 штук

и облигаций процентных амортизационных документарных на предъявителя, выпуск 34008 эмитента Нижегородская область государственный регистрационный номер RU34008NJGO от 16.08.2012 года, номинальная стоимость 1000 рублей, в количестве 40 010 штук;

В оставшейся части определение Арбитражного суда города Москвы от 27.05.2019 года по делу N А40-17434/2016 оставить без изменений.

В обоснование своей позиции ООО "Внешпромбанк" в лице ГК "АСВ" указывает, что в настоящее время конкурсным управляющим ООО "Внешпромбанк" проводятся расчеты с кредиторами Банка первой очереди, чьи требования включены в реестр в размере 17,88 % суммы установленных требований.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представитель заявителя апелляционной жалобы поддержал ее доводы и требования, представитель Фонда социального страхования РФ возражал против ее удовлетворения.

Законность и обоснованность принятого определения проверены по доводам жалобы в соответствии со статьями 266, 268 АПК РФ.

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, заслушав представителей участвующих в деле лиц, считает, что оснований для отмены или изменения определения Арбитражного суда города Москвы не имеется.

Принимая судебный акт, суд первой инстанции исходил из следующего.

Суд первой инстанции признал довод заявителя о причинении в результате действия (бездействия) конкурсного управляющего вреда правам и законным интересам заявителя обоснованным и подтвержденным документальными доказательствами.

Как усматривается из материалов дела, 13.07.2015 года между ООО "Внешпромбанк" и ФСС РФ был заключен договор банковского вклада (депозита) N на сумму 182 550 000,00 руб.

В целях обеспечения возвратности и сохранности средств страхового резерва по обязательному социальному страхованию от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний по Договору банковского вклада ООО "Внешпромбанк" и Фонд заключили Договор залога облигаций от 16.11.2015 N 431 предметом которого согласно пункту 2.1. являются в том числе следующие ценные бумаги:

- документарные ценные бумаги на предъявителя облигации процентные документарные на предъявителя, выпуск 12 эмитента ОАО "РЖД" государственный регистрационный номер 4-12-65045-D от 17.06.2008, номинальная стоимость 1000 RUB, в количестве 30 000 штук.

- документарные ценные бумаги на предъявителя облигации процентные документарные на предъявителя, выпуск 01 эмитента ФГУП "Почта России" государственный регистрационный номер 4-01-00005-Т от 18.11.2010, номинальная стоимость 1000 RUB, в количестве 20 000 штук

- документарные ценные бумаги на предъявителя облигации процентные амортизационные документарные на предъявителя, выпуск 34008 эмитента Нижегородская область государственный регистрационный номер RU34008NJGO от 16.08.2012, номинальная стоимость 1000 RUB, в количестве 40 010 штук

Пунктом 2.2. Договора залога предусмотрено, что учет и удостоверение прав на Предмет залога осуществляет Небанковская кредитная организация акционерное общество "Национальный расчетный депозитарий".

Из материалов дела следует, что требование Фонда в размере 183 768 333,70 руб. согласно письму конкурсного управляющего ГК "АСВ" от 17.08.2016 N 6/35123 включено в реестр требований кредиторов ООО "Внешпромбанк" в третью очередь как требование, обеспеченное залогом имущества Банка - должника и подлежащее удовлетворению в соответствии с пунктом 4 статьи 189.92 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

В соответствии с пунктом 1 статьи 189.91 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ, все имущество кредитной организации, имеющееся на день открытия конкурсного производства и выявленное в ходе конкурсного производства, составляет конкурсную массу.

При этом, пунктом 2 статьи 189.91 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ предусмотрено, что в составе имущества кредитной организации отдельно учитывается и подлежит обязательной оценке имущество, являющееся предметом залога.

В соответствии с пунктом 1 статьи 334 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) в случае неисполнения должником обязательства, обеспеченного залогом, кредитор вправе получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами залогодателя.

Согласно пункту 4 статьи 189.92 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества кредитной организации, удовлетворяются за счет стоимости предмета залога преимущественно перед иными кредиторами, за исключением обязательств перед кредиторами первой и второй очереди.

Пунктом 10 постановления Пленума Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 58 "О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя" (далее - постановление Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 N 58) указано, что с открытием конкурсного производства залоговые правоотношения не прекращаются, таким образом, факт признания должника банкротом не может приводить к погашению записи о залоге бездокументарных ценных бумаг в системе ведения учета владельцев указанных бумаг.

Таким образом, для требований кредиторов, обеспеченных залогом имущества должника, предусмотрен особый порядок удовлетворения.

Пунктом 1 статьи 138 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ установлено, что из средств, вырученных от реализации предмета залога, 70 % направляется на погашение требований кредитора по обязательству, обеспеченному залогом имущества должника, но не более чем основная сумма задолженности по обеспеченному залогом обязательству и причитающихся процентов.

В соответствии с пунктом 2.2 статьи 138 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ, требования кредитора по обязательству, обеспеченному залогом прав по договору банковского счета, удовлетворяются в размере 70 % от имеющихся на залоговом счете денежных средств путем списания банком на основании распоряжения конкурсного управляющего денежных средств с залогового счета должника и выдачи их кредитору по обязательству, обеспеченному залогом прав по договору банковского счета, или зачисления их на счет, указанный таким кредитором.

Остальные 30 % денежных средств вносятся на специальный счет и используются для погашения требований кредиторов первой и второй очереди (20%), а также судебных расходов и расходов по выплате вознаграждения арбитражным управляющим (10%).

Таким образом, сразу после реализации заложенного имущества 70 % денежных средств должно быть перечислено Фонду, а остальные 30 % денежных средств - внесены на специальный счет, с которого погашаются требования кредиторов первой и второй очереди, судебные расходы и расходы по выплате вознаграждений арбитражным управляющим.

Из материалов дела следует, что 24.09.2018 Фондом была направлена претензия от 21.09.2018 N 02-09-14/04-07-22081 в адрес конкурсного управляющего ООО "Внешпромбанк" ГК "АСВ" с требованиями перечислить на лицевой счет Фонда денежные средства в размере 70 % от реализации облигаций ОАО "РЖД", а также денежные средства в размере 70 % от стоимости погашенных облигаций ФГУП "Почта России" и облигаций Нижегородской области.

Ответ на претензию Фонда конкурсным управляющим ООО "Внешпромбанк" в лице ГК "АСВ" не представлен.

Как следует из материалов дела,

- облигации ОАО "РЖД" не погашены, срок погашения наступит 16.05.2019 года;

- облигации ФГУП "Почта России" погашены, денежные средства в размере 20 000 000 руб. находятся на специальном залоговом счете,

Доказательств передачи залоговому кредитору - ФСС РФ 70 % от стоимости погашенных облигаций (14 000 000 руб. 00 коп.) конкурсным управляющим не представлено;

- облигации эмитента Нижегородская область погашены, денежные средства в размере 32 008 000 руб. 00 коп. находятся на специальном залоговом счете,

Доказательств передачи залоговому кредитору ФСС РФ 70 % от стоимости погашенных облигаций (22 405 600 руб. 00 коп.) конкурсным управляющим не представлено.

Доводы возражений конкурсного управляющего о том, что денежные средства в размере 70 % удерживаются им на специальном банковском счете до погашения требований кредиторов первой и второй очередей удовлетворения, отклонены судом как не основанные на законе.

Суд первой инстанции повторно указал следующее.

Согласно ст. 138 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" из средств, вырученных от реализации предмета залога, семьдесят процентов направляется на погашение требований кредитора по обязательству, обеспеченному залогом имущества должника, но не более чем основная сумма задолженности по обеспеченному залогом обязательству и причитающихся процентов. Денежные средства, оставшиеся от суммы, вырученной от реализации предмета залога, вносятся на специальный банковский счет должника в следующем порядке:

- двадцать процентов от суммы, вырученной от реализации предмета залога, -для погашения требований кредиторов первой и второй очереди в случае недостаточности иного имущества должника для погашения указанных требований

- оставшиеся денежные средства - для погашения судебных расходов, расходов по выплате вознаграждения арбитражным управляющим и оплаты услуг лиц, привлеченных арбитражным управляющим в целях обеспечения исполнения возложенных на него обязанностей.

Таким образом, 70 % от реализации залогового имущества должны быть направлены залоговому кредитору, 20 % на погашение требований кредиторов первой и второй очереди.

Таким образом, удержание конкурсным управляющим денежных средств (70%), подлежащих перечислению залоговому кредитору, со ссылкой на обстоятельства непогашения требований кредиторов первой и второй очередей признано судом первой инстанции не соответствующим нормам Закона о банкротстве.

Установив данные обстоятельства, суд пришел к выводу о наличии предусмотренных статьей 60 Закона о банкротстве оснований для удовлетворения жалобы кредитора в связи с нарушением конкурсным управляющим ООО "Внешпромбанк" - ГК "АСВ" норм законодательства о несостоятельности (банкротстве)".

Апелляционный суд не находит оснований для переоценки выводов суда первой инстанции и для отмены определения по доводам апелляционной жалобы, которые были предметом рассмотрения суда первой инстанции и мотивированно им отклонены.

Доводы апелляционной жалобы отклонены судом первой инстанции с приведением в определении норм права дважды, на основании которых установлено, что права кредиторов первой и второй очередей не нарушаются, поскольку истребуемая заявителем сумма в любом случае не подлежит направлению на погашение их требований.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266-269, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 27 мая 2019 года по делу N А40-17434/16 в обжалуемой части оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение месяца со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

В.С. Гарипов

Судьи

А.Н. Григорьев И.М. Клеандров