Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 7 ноября 2019 г. N 09АП-61459/19

г. Москва

07 ноября 2019 г.

Дело N А40-78661/14

Резолютивная часть постановления объявлена 06 ноября 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 07 ноября 2019 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Д.Г.Вигдорчика,

судей Ю.Л.Головачевой, А.А.Комарова,

при ведении протокола помощником судьи О.И.Рубцовым,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО КБ "ОГНИ МОСКВЫ" в лице к/у ГК "АСВ" на определение Арбитражного суда города Москвы от 22.08.2019 по делу N А40- 78661/14, вынесенное судьей Сафроновой А.А., об удовлетворении заявления Маркина Алексея Валентиновича о расторжении договора купли-продажи имущества от 09.04.2018 г. N2018-1809/57 и взыскании денежных средств удовлетворить частично; о расторжении договора купли-продажи имущества от 09.04.2018 г. N2018-1809/57, заключенный между Маркиным Алексеем Валентиновичем и конкурсным управляющим ООО КБ "ОГНИ МОСКВЫ" Государственной корпорацией "Агентство по страхованию вкладов"; о взыскании с конкурсного управляющего ООО КБ "ОГНИ МОСКВЫ" Государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов" в пользу Маркина Алексея Валентиновича 49 000 рублей, по делу о несостоятельности (банкротстве) ООО КБ "ОГНИ МОСКВЫ",

при участии в судебном заседании:

от ООО КБ "ОГНИ МОСКВЫ" в лице к/у ГК "АСВ" - Тимошенко Е.А. по дов. от 21.06.2019 г.

от Маркина А.В. - Сердитов Ю.П. по дов. от 23.04.2019 г.

Иные лица не явились, извещены.

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 02.06.2014 г. принято к производству заявление Центрального Банка Российской Федерации в лице ГУ Банка России по Центральному федеральному округу о признании несостоятельным (банкротом) Общества с ограниченной ответственностью КОММЕРЧЕСКИЙ БАНК "ОГНИ МОСКВЫ" (ОГРН 1037739768220, ИНН 7701028536; юридический адрес: 105066, г. Москва, ул. Новая Басманная, д. 27), возбуждено производство по делу N А40-78661/2014 (шифр судьи 66-92).

Решением суда от 04.07.2014 г. должник Общество с ограниченной ответственностью КОММЕРЧЕСКИЙ БАНК "ОГНИ МОСКВЫ" (ОГРН 1037739768220, ИНН 7701028536; юридический адрес: 105066, г. Москва, ул. Новая Басманная, д. 27) признан несостоятельным (банкротом), функции конкурсного управляющего возложены на Государственную корпорацию "Агентство по страхованию вкладов".

Сообщение о признании Общества с ограниченной ответственностью КОММЕРЧЕСКИЙ БАНК "ОГНИ МОСКВЫ" несостоятельным (банкротом), открытии в отношении него конкурсного производства и о возложении функций конкурсного управляющего должника на государственную корпорацию "Агентство по страхованию вкладов", расположенную по адресу: 109240 г. Москва, ул. Верхний Таганский тупик, д. 4, опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 115 от 05.07.2013 г.

В Арбитражный суд города Москвы поступило заявление Маркина Алексея Валентиновича о расторжении договора купли-продажи имущества от 09.04.2018 г. N 2018-1809/57 и взыскании денежных средств.

Судом первой инстанции были приняты уточнения, как соответствующие ч. 1 ст. 49 АПК РФ и разъяснениям, изложенным в постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 31.10.1996 N 13 (ред. от 09.07.1997) "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в суде первой инстанции".

Определением Арбитражного суда города Москвы от 22.08.2019 суд удовлетворил заявление Маркина Алексея Валентиновича о расторжении договора купли-продажи имущества от 09.04.2018 г. N 2018-1809/57 и взыскал денежные средства частично; расторг договор купли-продажи имущества от 09.04.2018 г. N 2018-1809/57, заключенный между Маркиным Алексеем Валентиновичем и конкурсным управляющим ООО КБ "ОГНИ МОСКВЫ" Государственной корпорацией "Агентство по страхованию вкладов"; взыскал с конкурсного управляющего ООО КБ "ОГНИ МОСКВЫ" Государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов" в пользу Маркина Алексея Валентиновича 49 000 рублей.

Не согласившись с указанным определением ООО КБ "ОГНИ МОСКВЫ" в лице к/у ГК "АСВ" подана апелляционная жалоба, в рамках которой податель жалобы просит определение отменить, принять новый судебный акт.

В обоснование требований апелляционной жалобы заявитель указывает, что факт передачи имущества по договору купли-продажи является доказанным, в свою очередь, считает сомнительным доказательством представленную переписку.

В судебном заседании представитель ООО КБ "ОГНИ МОСКВЫ" в лице к/у ГК "АСВ" доводы апелляционной жалобы поддержал, указал на незаконность Определения от 22.08.2019.

Представитель Маркина А.В. против удовлетворения требований апелляционной жалобы возражал.

Иные лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, извещены надлежащим образом о дате и времени её рассмотрения, апелляционная жалоба рассматривалась в их отсутствие в соответствии с ст. 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Законность и обоснованность обжалуемого определения суда первой инстанции проверены арбитражным апелляционным судом в соответствии со статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Исследовав и оценив в совокупности все имеющиеся в материалах дела доказательства, арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены обжалуемого определения суда первой инстанции.

В силу части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации пункта 1 статьи 32 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" дела о банкротстве рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным АПК РФ, с особенностями, установленными Законом о банкротстве.

Как следовало из заявления, в соответствии с информацией о проведении электронных торгов имущества ООО КБ "ОГНИ МОСКВЫ" посредством публичного предложения, размещенной: в газете "Коммерсант" от 21.10.2017 г. N 197 (сообщение N 77032398375), на сайтах: Государственной Корпорации "Агентства по страхованию вкладов" (www.asv.org.ru; извещение о проведении торгов от 18.10.2017 г. N 0034890) и Единого федерального реестра сведений о банкротстве (ЕФРСБ) (bankrot.fedresurs.ru; сообщение N 2165052 от 18.10.2017 г.), он принял решение участвовать в торгах по двум лотам: N 20 и N 21 имущества, находящегося в городе Калининград.

Торги проходили на электронной торговой площадке - ООО "Центр реализации" (www.centerr.ru). Заявки на участие в торгах Маркиным А.В. поданы посредством системы электронного документооборота на сайте в сети Интернет по адресу: http://www.bankrupt.centerr.ru/. На счет организатора торгов произведено перечисление задатка в размере 10% от начальной цены лота на периоде в сумме 4 776 руб. 91 коп., что подтверждается платежным поручением от 05.04.2018 г. N 62.

Организатором торгов выступала Государственная корпорация "Агентство по страхованию вкладов", являющаяся на основании решения Арбитражного суда г. Москвы от 04.07.2014 г. по делу N А40-78661/2014 конкурсным управляющим (ликвидатором) обществом с ограниченной ответственностью КОММЕРЧЕСКИЙ БАНК "ОГНИ МОСКВЫ" (ООО КБ "ОГНИ МОСКВЫ", адрес регистрации: 105066, г. Москва, ул. Новая Басманная, д. 27, ИНН 7701028536, ОГРН 1037739768220).

По результатам рассмотрения предложений, Маркин Алексей Валентинович был признан победителем торгов по лоту N 21 (офисная техника, банковское оборудование, мебель, бытовая техника (36 поз.).

Протокол о результатах проведения открытых торгов подписан организатором торгов 06.04.2018 г. Начальная цена лота, согласно извещению о проведении публичного предложения составляла 477 679 руб. 55 коп. Победителем был признан участник, предложивший денежную сумму 49 000 руб. 00 коп.

Информация о признании победителем по лотам, сообщение N 2609979 от 11.04.2018 г., и заключении договоров, сообщение N 2614787 от 12.04.2018 г., размещена на сайте ЕФРСБ.

ГК "АСВ" выслала Маркину А.В. по почте по адресу регистрации и месту пребывания: (Свердловская область, город Березовский, ул. Коммунаров, дом 98) подписанные на основании доверенности от 03.04.2018 г. N 540 конкурсным управляющим ООО КБ "ОГНИ МОСКВЫ" Хализевым А.В. следующие документы: Договор купли-продажи имущества N 2018-1809/57 от 09.04.2018 г. и Акт приемапередачи к договору N 2018-1809/57 от 09.04.2018 г.

Денежные средства за вычетом суммы задатка в размере 44 223 рубля 09 коп. после информирования Маркина А.В. о результатах торгов и подписания договора купли-продажи были перечислены им на расчетный счет ГК "АСВ" суб. счет N 76/11- 0349 в соответствии с п. 3.3 договора, что подтверждается платежным поручением от 24.04.2018 г. N 7119.

Таким образом, обязательства оплаты по договору N 2018-1809/57 от 09.04.2018 г. Маркиным А.В. были исполнены в соответствии с п. 3.3., цена продажи лота составила 49 000 (сорок девять тысяч) рублей 00 коп.

Заявитель указывает, что подписав указанные договор и акт акцептом без даты по просьбе сотрудника ГК "АСВ", он направил их по адресу г. Москва, ул. Высоцкого, д. 4. При этом в одном экземпляре он уже написал дату 09.04.2018 г. (которая стоит в полученном от ГК "АСВ" договоре) и ошибочно поставил печать своего предприятия. В ответе представителя ГК "АСВ" ему было пояснено, что испорченный документ надо оставить себе, и отправить экземпляр без даты в адрес ГК "АСВ", дату представитель ГК "АСВ" поставит сама в момент выдачи.

Судом первой инстанции отмечено, что на вопрос об отсутствии в договоре и акте приема-передачи поименованного по позициям имущества представитель ГК "АСВ" пояснила, что документы, по которым будет производится выдача имущества (товарная накладная) в соответствии с перечнем лота, оформляются ответственным хранителем на месте.

Судом было установлено, что далее путем длительных переговоров с сотрудниками конкурсного управляющего ООО КБ "ОГНИ МОСКВЫ" ГК "АСВ" в телефонном режиме и через переписку была определена дата передачи Маркину А.В. приобретенного имущества.

Впоследствии, ввиду не передачи полного объема имущества по лоту, заявителем было принято решение обратиться в ГК "АСВ" с претензией о возврате денежных средств в связи с невозможностью ГК "АСВ" исполнить свои обязательства по договору. После длительных и многочисленных переговоров со всеми названными в заявлении лицами, в адрес ГК "АСВ" была направлена претензия.

В письме от 25.02.2019 N 30к/22669 ГК "АСВ" указало, что 10 мая 2018 г. Маркиным А.В. и ГК "АСВ" в Москве подписан акт приема-передачи, которым установлено, что Продавец передал, а Покупатель принял имущество, обязательства по договору выполнены в полном объёме. Таким образом, ГК "АСВ" считает, что конкурсным управляющим все обязательства по договору исполнены надлежащим образом.

В лоте 36 позиций, в них количество имущества 69 шт., из содержания заявки на участие в торгах следует, что организатор торгов готов исполнить обязательство, в случае отсутствия какого-либо лота / имущества заменить его аналогичным. Данный акт приема-передачи не является складским документом и не отражает состояние, наименования позиций и количество имущества в сборном лоте.

Заявитель указывает, что данный документ не подтверждает факт выдачи имущества со склада, так как в нем нет подписей как ответственного хранителя имущества КБ "Огни Москвы", с которым у ГК "АСВ" заключен договор хранения, так и Сердитова Ю.П., который уполномочен Маркиным А.В. доверенностью для приема имущества. Представитель ГК "АСВ" 10.05.2018 в г. Калининград не выезжал, в Москву имущество не транспортировалось для выдачи.

Как было указано выше, Акт приема-передачи был направлен в адрес Маркина А.В. ГК "АСВ" одновременно с договором в апреле месяце 2018 и после подписания в этом же месяце из г. Березовский Свердловской области возвращен по почте ГК "АСВ". Акт составлен в одностороннем порядке ГК "АСВ", в телефонном разговоре представитель ГК "АСВ" просила его подписать и выслать в адрес ГК "АСВ" авансом без указания даты, утверждала, что выдача будет производится в соответствии с накладной. В акте отсутствует перечень передаваемого имущества.

Маркин А.В. в г. Москва и г. Калининград не выезжал, имущество ему в г. Березовский одновременно с договором и актом не направлялось.

Ни Маркин А.В., ни его представитель никакого имущества, указанного в договоре от 09.04.2018 г. (36 поз.), не получали, никаких документов о его приемке со склада ГК "АСВ" не подписывали. Отсутствие имущества, указанного в лоте N 21, на складе подтверждается вышеизложенными событиями: многочисленными телефонными разговорами, перепиской, показаниями свидетелей, присутствующих при попытке выдать или подобрать подобные аналогичные позиции.

Таким образом, позиция ГК "АСВ" о передаче Маркину А.В. имущества, указанного в лоте N 21, не соответствует действительности.

ГК "АСВ" обязательства по договору от 09.04.2018 г. N 2018-1809/57 не исполнены. Участие в торгах было обусловлено интересом ко всему имуществу, перечисленному в лоте N 21 (36 позиций). Имущество Маркину А.В. не передано и у ответственного хранителя на складе в г. Калининграде отсутствует.

Предложенное взамен имущество не устраивало заявителя по состоянию, кроме того, оно не являлось предметом лота, в виду просрочки исполнения обязательства по договору потребность в данном имуществе отпала.

При указанных обстоятельствах Маркин А.В., с учетом уточнений требований, просил суд первой инстанции расторгнуть договор купли-продажи имущества от 09.04.2018 г. N 2018- 1809/57, взыскать с ГК "АСВ" рыночную стоимость утраченного имущества (согласно отчету оценщика) в размере 477 679,55 рублей.

Суд заявление Маркина Алексея Валентиновича о расторжении договора купли-продажи имущества от 09.04.2018 г. N 2018-1809/57 и взыскании денежных средств посчитал обоснованным и подлежащим удовлетворению.

Между тем, не нашел оснований для удовлетворения требования о взыскании стоимости утраченного имущества в размере 477 679,55 рублей, поскольку согласно договора Маркиным А.В. была уплачена сумма в размере 49 000 рублей.

Апелляционный суд учитывает, что апелляционную жалобу на судебный акт Маркин А.В. не подавал.

Соглашаясь с выводами суда первой инстанции и отклоняя доводы апелляционной жалобы, коллегия принимает во внимание, что приведенные в апелляционной жалобе доводы не нашли правового и документального обоснования, в связи с чем они не могут являться основанием к отмене судебного акта.

В материалы дела представлены копии договора купли-продажи имущества от 09.04.2018 г. N 2018-1809/57 и акта приема-передачи от 09.04.2018 г., подписанные Маркиным А.В. и представителем ГК "АСВ" Хализевым А.В.

Согласно ст. 168 ГК РФ сделка, не соответствующая требованиям закона или иных правовых актов, ничтожна, если закон не устанавливает, что такая сделка оспорима, или не предусматривает иных последствий нарушения.

В соответствии с п. 1 ст. 61.1. ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" сделки, совершенные должником или другими лицами за счет должника, могут быть признаны недействительными в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации, а также по основаниям и в порядке, которые указаны в настоящем Федеральном законе.

В соответствии со ст. 309 ГК РФ, обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. В соответствии со ст. 310 ГК РФ односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются.

Апелляционная коллегия соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что из представленных в материалы дела электронной переписки между представителями ГК "АСВ" и представителем Маркина А.В. и нотариально удостоверенных протоколов осмотра доказательств в виде электронных сообщений в прямо усматривается, что вплоть до ноября 2018 г. никакого имущества в соответствии с лотом N 21, приобретенным Маркиным А.В., им не было получено.

Довод апелляционной жалобы о том, что электронная переписка не может признаваться допустимым доказательством, поскольку не установлено лицо, а именно представитель ответчика, отклоняется судом по следующим основаниям.

В соответствии со ст. 75 АПК РФ письменными доказательствами являются содержащие сведения об обстоятельствах, имеющих значение для рассмотрения и разрешения дела, акты, договоры, справки, деловая корреспонденция, иные документы и материалы, выполненные в форме цифровой, графической записи, в том числе полученные посредством факсимильной, электронной или другой связи либо иным позволяющим установить достоверность документа способом.

Часть 2 ст. 89 АПК РФ иные документы и материалы могут содержать сведения, зафиксированные как в письменной, так и в иной форме. К ним могут относиться материалы фото- и киносъемки, аудио- и видеозаписи и иные носители информации, полученные, истребованные или представленные в порядке, установленном Кодексом.

Представленная переписка сторон нотариально удостоверена, более того, в судебном заседании представитель Маркина А.В. указал на полномочность лиц ведущих переписку, а также телефонный номер представителя ГК "АСВ".

Между тем, конкурсным управляющим не приведено доводов на документальной основе опровергающих указанное обстоятельство, учитывая, что лицо, участвующее в переписке, является представителем ГК "АСВ".

Таким образом, апелляционный суд учитывает, что конкурсным управляющим не было опровергнуто данное обстоятельство в судах первой и апелляционной инстанций, что по мнению коллегии, говорит о правомерности выводов суда первой инстанции и оценке указанных доказательств в совокупности с другими.

В соответствии с частями 1, 2 статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

Как было отмечено судом, акт приема-передачи от 10.05.2018 г., на который конкурсный управляющий сослался в ответе на претензию, в материалах дела отсутствует, конкурсным управляющим не представлен.

В соответствии с п. 1 ст. 450 ГК РФ изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими законами или договором.

В соответствии с п. 2 ст. 450 ГК РФ по требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только:

1) при существенном нарушении договора другой стороной;

2) в иных случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или договором.

Согласно ст. 65 АПК РФ, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений; обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, определяются арбитражным судом на основании требований и возражений лиц, участвующих в деле, в соответствии с подлежащими применению нормами материального права.

В соответствии с п. 1 ст. 61.6. ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" все, что было передано должником или иным лицом за счет должника или в счет исполнения обязательств перед должником, а также изъято у должника по сделке, признанной недействительной в соответствии с настоящей главой, подлежит возврату в конкурсную массу.

При таких обстоятельствах, суд первой инстанции, учитывая существенное нарушение условий договора со стороны конкурсного управляющего ООО КБ "ОГНИ МОСКВЫ" ГК "АСВ" в виде отсутствия доказательств передачи приобретенного имущества, правомерно посчитал заявление Маркина Алексея Валентиновича о расторжении договора купли-продажи имущества от 09.04.2018 г. N 2018-1809/57 и взыскании денежных средств обоснованным и подлежащим удовлетворению.

На основании изложенного, апелляционная коллегия приходит к выводу о законности и обоснованности решения суда первой инстанции, в связи с чем апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

Доводы заявителя апелляционной жалобы не содержат ссылок на факты, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем, признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными и не могут служить основанием для отмены определения суда первой инстанции.

При таких обстоятельствах, арбитражный суд первой инстанции всесторонне и полно исследовал материалы дела, дал надлежащую правовую оценку всем доказательствам, применил нормы материального права, подлежащие применению, не допустив нарушений норм процессуального права.

Выводы, содержащиеся в судебном акте, соответствуют фактическим обстоятельствам дела, и оснований для его отмены, в соответствии со статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционная инстанция не усматривает.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 269, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 22.08.2019 по делу N А40- 78661/14 оставить без изменения, а апелляционную жалобу ООО КБ "ОГНИ МОСКВЫ" в лице к/у ГК "АСВ" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Д.Г. Вигдорчик

Судьи

Ю.Л. Головачева А.А. Комаров