Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 23 июля 2020 г. N 09АП-22305/20 по делу N А40-17434/2016

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 13 октября 2020 г. N Ф05-19306/16 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Москва

23 июля 2020 г.

Дело N А40-17434/16

Резолютивная часть постановления объявлена 16 июля 2020 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 23 июля 2020 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ю.Л. Головачевой,

судей А.А. Комарова, Ж.Ц. Бальжинимаевой,

при ведении протокола помощником судьи Ханикаевой Р.М.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "ВНЕШПРОМБАНК" в лице конкурсного управляющего ГК АСВ на определение Арбитражного суда города Москвы от 06.03.2020 по делу N А40-17434/16, вынесенное судьей Л.А. Кравчук, об исключении из третьей очереди Реестра требований кредиторов ООО "Внешпромбанк" требование "ВИ-ПИ-БИ Фандинг Лимитед" (VPB Funding Limited) в размере 522 458 705 руб. - основной долг, 4 963 357 руб. 70 коп. - доход за 5- й купонный период; о включении в реестр требований кредиторов должника ООО "Внешпромбанк" требования кредитора Комана Холдингз Лимитед в размере 522 458 705 руб. - основной долг, 4 963 357 руб. 70 коп. - доход за 5-й купонный период в третью очередь удовлетворения, в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО "ВНЕШПРОМБАНК", ИНН 7705038550, ОГРН 1027700514049),

при участии в судебном заседании: от Комана Холдингз Лимитед - Щуринов А.П., по дов. б/н от 28.05.2019; от ООО "ВНЕШПРОМБАНК" в лице конкурсного управляющего ГК АСВ - Макарова О.С., по дов. от 21.02.2020 N 77АГ3403310

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 14.03.2016 года должник ООО "ВНЕШПРОМБАНК" признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство, обязанности конкурсного управляющего возложены на Государственную корпорацию "Агентство по страхованию вкладов".

Сообщение о признании должника ООО "Внешпромбанк" несостоятельным (банкротом) и о введении в отношении него процедуры конкурсного производства опубликовано конкурсным управляющим ГК "Агентство по страхованию вкладов" в газете "Коммерсантъ" N 46 от 19.03.2016, стр. 48.

15.08.2019 в Арбитражный суд города Москвы поступило возражение кредитора Комана Холдингз Лимитед на результат рассмотрения конкурсным управляющим требований в размере 527 422 062 руб. 70 коп.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 06.03.2020 исключено из третьей очереди Реестра требований кредиторов ООО "Внешпромбанк" требование "ВИ-ПИ-БИ Фандинг Лимитед" (VPB Funding Limited) в размере 522 458 705 руб. - основной долг, 4 963 357 руб. 70 коп. - доход за 5- й купонный период. Включено в Реестр требований кредиторов должника ООО "Внешпромбанк" требования кредитора Комана Холдингз Лимитед в размере 522 458 705 руб. - основной долг, 4 963 357 руб. 70 коп. - доход за 5-й купонный период в третью очередь удовлетворения..

Не согласившись с принятым судебным актом, ООО "Внешпромбанк" обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить определение Арбитражного суда города Москвы от 06.03.2020 и отказать в удовлетворении возражений кредитора Комана Холдингз Лимитед на результат рассмотрения конкурсным управляющим требований в размере 527 422 062 руб. 70 коп.

В обоснование отмены судебного акта заявитель апелляционной жалобы ссылается на неполное выяснение судом первой инстанции обстоятельств имеющих значение для дела, недоказанность имеющих для дела обстоятельств, которые суд посчитал установленными.

В судебном заседании представитель конкурсного управляющего ООО "Внешпромбанк" поддержал доводы апелляционной жалобы в полном объеме.

В судебном заседании представитель Комана Холдингз Лимитед возражал по доводам апелляционной жалобы.

Иные лица, участвующие в деле, уведомленные судом о времени и месте слушания дела, в том числе публично, посредством размещения информации на официальном сайте в сети Интернет, в судебное заседание не явились, в связи с чем, апелляционная жалоба рассматривается в их отсутствие, исходя из норм статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ) информация о времени и месте судебного заседания была опубликована на официальном интернет-сайте http://kad.arbitr.ru.

Законность и обоснованность принятого определения проверены в соответствии со статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, заслушав представителей сторон, считает, что оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта не имеется.

Согласно части 1 статьи 223 АПК РФ и статье 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

В пункте 26 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" (далее - постановление N 35) разъяснено, что в силу пунктов 3 - 5 статьи 71 и пунктов 3 - 5 статьи 100 Закона о банкротстве проверка обоснованности и размера требований кредиторов осуществляется судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование кредитором - с другой стороны. При установлении требований кредиторов в деле о банкротстве судам следует исходить из того, что установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности.

В связи с изложенным при установлении требований в деле о банкротстве не подлежит применению часть 3.1 статьи 70 АПК РФ, согласно которой обстоятельства, на которые ссылается сторона в обоснование своих требований, считаются признанными другой стороной, если они ею прямо не оспорены или несогласие с такими обстоятельствами не вытекает из иных доказательств, обосновывающих представленные возражения относительно существа заявленных требований; также при установлении требований в деле о банкротстве признание должником или арбитражным управляющим обстоятельств, на которых кредитор основывает свои требования (часть 3 статьи 70 АПК РФ), само по себе не освобождает другую сторону от необходимости доказывания таких обстоятельств.

Требования кредиторов, по которым заявлены возражения, рассматриваются арбитражным судом в порядке, установленном статьей 60 настоящего Федерального закона. По результатам такого рассмотрения выносится определение арбитражного суда о включении или об отказе во включении указанных требований в реестр требований кредиторов (п. 7 ст. 189.85 Закона о банкротстве).

Приказом Банка России от 21.12.2015 N ОД-3683 с 22 декабря 2015 введен мораторий на удовлетворение требований кредиторов кредитной организации Внешнеэкономический промышленный банк (Общество с ограниченной ответственностью) на срок три месяца.

Далее Банк России своим Приказом от 21.01.2016 N ОД-141 в связи с неисполнением кредитной организацией Внешнеэкономический промышленный банк (Общество с ограниченной ответственностью) федеральных законов, регулирующих банковскую деятельность, и нормативных актов Банка России, отозвал с 21 января 2016 лицензию на осуществление банковских операций у кредитной организации Внешнеэкономический промышленный банк (ООО).

Приказом Банка России от 21.01.2016 NoОД-142 изменены функции и срок действия временной администрации по управлению кредитной 3 организацией Внешнеэкономический промышленный банк (ООО) (далее - временная администрация). Банк России установил, что временная администрация осуществляет функции, предусмотренные Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)", Федеральным закон законом "О банках и банковской деятельности" и принятыми в соответствии с ними нормативными актами Банка России.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 25.06.2019 Компания KOMANA HOLDINGS LIMITED, обратилась к конкурсному управляющему Банка - должника с заявлением кредитора о включении требований в размере 527 422 062 руб. 70 коп. в реестр требований кредиторов должника, исключении из реестра требований кредиторов ООО "Внешпромбанк" требования кредитора VPB Funding Limited в размере 527 422 062 руб. 70 коп.

Материалами дела подтверждается, что, кредитор является владельцем ценных бумаг: документарные процентные конвертируемые биржевые облигации на предъявителя с обязательным централизованным хранением, размещаемые по открытой подписке в рамках биржевых облигаций, эмитентом которых является Компания "Ви Пи Би Фандинг Лимитед" (VPB Funding Limited), равнозначный перевод - Компания "ВПБ Фандинг Лимитед", корпоративные биржевые облигации гос. per. номер выпуска/ ISIN: XS0993279958, номинальной стоимостью 1000 (Одна тысяча) долларов США каждая, в общем количестве 6 575 штук.

Облигации перешли Кредитору на основании договора купли-продажи ценных бумаг от 08.11.2016 N 081116/02, заключенного с ПАО "Совкомбанк".

Оплата покупки облигаций VPB Funding Limited осуществлена Кредитором согласно банковскому ордеру N 384 от 08.11.2016 К ПАО "Совкомбанк" облигации перешли на основании договоров купли-продажи пенных бумаг от 26.12.2014 N 02/23/14 в количестве 3500 шт., от 30.12.2014 N 02/25/14 в количестве 3000 шт., заключенных с ОАО "Банк Финсервис", и на основании договоров купли-продажи ценных бумаг от 30.12.2014 N301214/01 в количестве 570 шт., от 30.12.2014 N301214/02 в количестве 1000 шт., заключенных с компанией ДИЛПОНДО ХОЛДИНГ ЛТД.

Оплата покупки облигаций VPB Funding Limited осуществлялась ПАО "Совкомбанк" мемориальным ордером N 3201 от 30.12.2014, N 10948 от 30.12.2014 в сумме 2 840 250 долларов США (по договору на приобретение облигаций в количестве 3500 шт.), мемориальным ордером N 3209 от 30.12.2014, N 10783 от 30.12.2014. в сумме 2 434 500 долларов США (по договору на приобретение облигаций в количестве 3000 шт.), мемориальным ордером N 3202 от 30.12.2014, платежным поручением N 1 от 30.12.2014 г. в сумме 438 900 долларов США (по договору на приобретение облигаций в количестве 570 шт.), мемориальным ордером N3204 от 30.12.2014, платежным поручением N2 от 30.12.2014 в сумме 770 500 долларов США (по договору на приобретение облигаций в количестве 1000 шт.).

Право собственности ПАО "Совкомбанк" на указанные облигации подтверждается отчетами депозитария НКО ЗАО НРД N N 1642915, 1640446, 14563177, 14563101 от 30.12.2014, полученными по системе электронного документооборота, а также отчетом депозитария НКО АНО НРД от 08.11.2016.

Право собственности Кредитора на указанные облигации подтверждается выписками депозитария ПАО "Совкомбанк": за период с 08.08.2016 по 08..11.2016 с указанием облигаций, принадлежащих Кредитору, в количестве 8 070 шт.; период с 12.12.2018 по 12.12.2018 указанием облигаций, принадлежащих Кредитору, в количестве 6 575 шт.; за период с 26.04.2019 23:59:59 по 26.04.2019 с указанием облигаций, принадлежащих Кредитору, в количестве 6 575 штук.

Ранее судебными актами, вступившими в законную силу, (определение Арбитражного суда г. Москвы от 17 декабря 2018, определение Арбитражного суда г. Москвы от 16 августа 2017 и другими) по настоящему делу N А40-17434/16 в 4 Арбитражном суде г. Москвы установлены следующие обстоятельства и судом сделаны следующие выводы по спорам, основанным на обстоятельствах аналогичных обстоятельствам, на которые ссылается Кредитор в настоящем заявлении. 12.11.2013 между VPB Funding Limited и ООО Внешпромбанк" был заключен договор займа, по условиям которого Компания выдаст Банку денежные средства в размере 200 000 000,00 долларов США. 14.11.2013

Банку были перечислены денежные средства по договору займа в размере 200 000 000,00 долларов США.

Согласно пункту 4.1 Договора займа на предоставленный Банку заем подлежали начислению проценты по ставке 9 процентов годовых. 26.11.2013 между Компаний и Банком был заключен Дополнительный договор займа в отношении договора займа, в соответствии с которым Банку подлежал предоставлению дополнительный заем в размере 25 000 000,00 долларов США. 29.11.2013 Банку была перечислена сумма в размере 25 000 000,00 долларов США в соответствии с Дополнительным договором займа.

В соответствии с пунктом 6 Дополнительного договора займа на предоставленный Банку заем подлежали начислению проценты по ставке 9 процентов годовых. Дополнительный договор займа инкорпорировал в себе положения Договора займа в силу статьи 3 Дополнительного договора займа.

В соответствии с положениями договора займа и Дополнительного договора займа денежные средства, предоставленные Должнику, должны были быть возвращены 14.11.2016 Банк принятых на себя обязательств по возврату денежных средств, полученных по Договору займа и Дополнительному договору займа, в установленных договорами срок не исполнил.

Требования Компании VPB Funding Limited были включены конкурсным управляющим в реестр требований кредиторов ООО "Внешпромбанк" в сумме 18 142 512 452 руб. 98 коп. Денежные средства, выданные Банку по Договору займа и Дополнительному договору займа, в размере 225 000 000,00 долларов США Компания VPB Funding Limited получила в результате размещения еврооблигаций, что подтверждается соответствующими проспектами эмиссии от 12.11.2013 и 26.11.2013, согласно которым Компания "ВПБ Фандинг Лимитед" осуществила выпуск облигаций участия в займе со ставкой 9 процентов общей номинальной стоимостью в 200 млн. и 25 млн. долларов США, со сроком погашения в 2016 году исключительно в целях финансирования займа в размере 200 млн. и 25 млн. долларов США, предоставляемого ООО Внешнеэкономическому промышленному Банку" на основании договора займа от 2.11.2013 г. (200 млн. долларов США) и Дополнительному договору займа от 26.11.2013 5 млн. долларов США).

Таким образом, Компания VPB Funding Limited в соответствии с проспектами эмиссии от 11.11.2013 и 26.11.2013 осуществила выпуск облигаций участия в займе со ставкой 9 процентов общей номинальной стоимостью в 200 млн. и 25 млн. долларов США, со сроком погашения в 2016 году исключительно в целях финансирования займа в размере 200 млн. и 25 млн. долларов США, предоставляемого ООО "Внешнеэкономическому промышленному Банку" на основании договора займа от 12.11.2013 (200 млн. долларов США) и Дополнительному договору займа от 26.11.2013 млн. долларов США). Выпуск VPB Funding Limited еврооблигаций осуществляется в сроки и на условиях, приведенных в разделе "Условия обращения облигаций" Проспекта эмиссии.

В соответствии с разделом "обзорные сведения об облигациях и займе" все средства от размещения облигаций будут использованы Эмитентом для единственной цели финансирования займа, предоставляемого ООО "Внешпромбанк".

Средства полученного займа будут использованы Банком для диверсификации источников фондирования и на общекорпоративные цели. Облигации представляют собой обязательство Эмитента направить поступления от размещения облигаций исключительно на предоставление Займа Заемщику в соответствии с условиями Договора займа.

Таким образом, номинальным эмитентом по выпуску указанных облигаций является иностранная компания - нерезидент VPB Funding Limited, а фактическим эмитентом является российская организация (заемщик) - ООО "Внешпромбанк", которая и привлекла денежные средства от иностранных и отечественных инвесторов через номинального эмитента - VPB Funding Limited, имеющего схожее фирменное наименование, путем размещения еврооблигаций.

Проспектами эмиссии от 12.11.2013 и 26.11.2013 предусмотрено следующее обеспечение - облигации обеспечиваются передачей в пользу Доверительного оправляющего и Держателей облигаций права и процентов, принадлежащих Эмитенту на основании Договора займа и Дополнительного договора займа; прав и титулов и долей в отношении всех средств, размещенных на Счете в соответствии с процедурой, приведенной в разделе "Условия обращения облигаций".

Кроме того, Эмитент передает с полной гарантией права собственности абсолютные административные права на Договор займа и Дополнительный договор займа в пользу Доверительного управляющего и Держателей облигаций. 31 декабря 2015 года Эмитент VPB Funding Limited, имеющий имущество только в виде уставного капитала на сумму 100 Евро, допустил дефолт по облигациям, что подтверждается информацией с официального сайта Группы компаний Cbonds - информационного агентства, специализирующегося в сфере финансовых тынков.

14 ноября 2016 года также наступил срок погашения облигаций.

Банк России своим Приказом от 21.01.2016 N ОД-141 в связи с неисполнением кредитной организацией Внешнеэкономический промышленный банк (Общество с ограниченной ответственностью) федеральных законов, регулирующих банковскую деятельность, и активных актов Банка России, отозвал с 21 января 2016 года лицензию на осуществление банковских операций у кредитной организации Внешнеэкономический промышленный банк (ООО).

Облигация - эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на получение от эмитента облигации в предусмотренный в ней срок ее номинальной стоимости или иного имущественного эквивалента.

Облигация может также предусматривать право ее владельца на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права.

Доходом по облигации являются процент и/или дисконт.

В соответствии со ст. 810, 811 ГК РФ эмитент обязан возвратить владельцам номинальную стоимость облигаций при погашении облигаций и выплатить купонный доход по облигациям в срок и в порядке, предусмотренные условиями решения о выпуске ценных бумаг и проспекта ценных бумаг.

В соответствии со ст. 2 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" N 39-ФЗ от 22.04.1996 владелец облигации имеет право на получение от эмитента облигации в предусмотренный в ней срок ее номинальной стоимости или иного имущественного эквивалента, также на получение фиксированного процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права.

Проспектом эмиссии ценных бумаг предусмотрена фиксированная выплата владельцу облигаций купонного дохода по окончании каждого купонного периода (периодичность выплаты купона - полугодовой).

По Облигациям предусмотрено 6 купонных периодов.

Процентная ставка по купонному периоду Облигаций была установлена в размере 9% годовых, размер выплаты купонного дохода на 1 ценную бумагу - 45 USD, а дата погашения установлена - 14.11.2016 года. Вышеуказанные облигации до настоящего момента не погашены.

Рынок еврооблигаций, на котором представлены тысячи бумаг различных эмитентов, в том числе российских, хорошо развит и позволяет получать доходность на инвестированные средства существенно выше процентных ставок по банковскому депозиту.

Главной характерной чертой еврооблигаций является то, что эти бумаги преимущественно номинированы в валюте, являющейся иностранной для эмитента, и размещены с помощью международного синдиката андеррайтеров среди зарубежных инвесторов, для которых эта валюта также является иностранной.

Отечественное законодательство запрета на получение заемных средств российскими организациями напрямую у иностранных организаций не содержит, но в связи с различиями нормативно-; ивового регулирования эмиссии ценных бумаг, выпуск российскими организациями заемщиками) еврооблигаций для целей привлечения долгового капитала на международных рынках напрямую является практически невозможным.

В связи с этим, российские организации в целях привлечения долгового капитала за рубежом посредством выпуска еврооблигаций вынуждены прибегать к созданию и (или) использованию специально учрежденных в иностранных юрисдикциях (как правило, Люксембург, Ирландия) юридических лиц, выступающих в роли номинальных эмитентов, от имени которых, но в интересах российского заемщика, осуществляется непосредственный выпуск еврооблигаций.

Единственная цель создания и (или) использования указанных SPV-организаций (номинальных эмитентов) заключается в влечении денежных средств путем выпуска еврооблигаций на международных финансовых рынках для последующего предоставления привлеченного долгового тала в виде займа или срочного вклада российскому заемщику.

Однако держателями облигаций - инвесторами долговые обязательства номинального эмитента принимаются в экономическом смысле как долговые обязательства именно российского заемщика, а не как обязательства компании, выполняющей техническую функцию по выпуску долговых ценных бумаг.

Таким образом, номинальные эмитенты существуют исключительно для выполнения транзитной роли в выпусках еврооблигаций между бенефициарными инвесторами и российским заемщиком, а еврооблигации ндически являются сертификатами, удостоверяющими участие в займе, доставленном именно российскому заемщику.

Учитывая изложенное, а также то обстоятельство, что в рассматриваемой ситуации приобретенные Кредитором облигации удостоверяют факт участия в займе, предоставленном российским заёмщикам, то указанные облигации являются долговыми обязательствам российских организаций.

Кредитор KOMANA HOLDINGS LIMITED обратился к Эмитенту с требованием об исполнении обязательств по выплате номинальной стоимости корпоративных биржевых облигаций и накопленного купонного дохода.

Указанное требование Кредитора было установлено Эмитентом без удовлетворения.

В связи с тем, что ООО "Внешпромбанк" было признано несостоятельным (банкротом), a VPB Funding Limited отказалось исполнять принятые на себя обязательства, Кредитор получил право досрочного возврата номинальной стоимости облигаций и причитающегося купонного дохода.

Общая номинальная стоимость корпоративных биржевых облигаций гос. per. номер выпуска/ ISIN: XS0993279958 во владении Кредитора составляет 6 575 000 долларов США. Приказом Банка России от 21.12.2015 N ОД-3683 с 22.12.2015 в ООО "Внешпромбанк" был введен мораторий на удовлетворение требований кредиторов кредитной организации на срок три месяца.

Приказом Банка России от 21.01.2016 N ОД-141 в связи с неисполнением ООО "Внешпромбанк" федеральных законов, регулирующих банковскую деятельность, и нормативных актов Банка России, с 21.01.2016 у ООО "Внешпромбанк" была отозвана лицензия на осуществление банковских операций.

В силу пункта 2 статьи 189.83 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" размер денежных обязательств и обязанностей по уплате обязательных платежей, выраженных в иностранной валюте, определяется в рублях по курсу, установленному Банком России на день отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций, за исключением текущих обязательств кредитной организации.

В соответствии с пунктом 26 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" проверка обоснованности и размера требований кредиторов осуществляется судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование кредитором - с другой стороны.

В связи с изложенным, применению подлежит курс доллара, установленный на день отзыва у Банка лицензии - 21.01.2016.

По состоянию на 21.01.2016 (дату отзыва у Должника лицензии) сумма задолженности Должника перед KOMANA HOLDINGS LIMITED составляет: - номинальная стоимость облигаций 6 575 000 долларов США; - доход по облигациям за 5-й купонный период - 62 462,50 долларов США. Общая сумма задолженности: 6 637 462,50 долларов США.

В соответствии с абз.2 п.1 ст.4 Закона о банкротстве состав и размер денежных обязательств, требований о выплате выходных пособий и (или) об оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и обязательных платежей, возникших до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом и заявленных после принятия арбитражным судом такого заявления, определяются на дату введения первой процедуры, применяемой в деле о банкротстве.

Таким образом, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу, что по состоянию на 21.01.2016 (дату отзыва у Банка - должника лицензии) задолженность ООО "Внешпромбанк" перед кредитором KOMANA HOLDINGS LIMITED составляет из расчета по курсу ЦБ РФ (79, 4614) 527 422 062 руб. 70 коп., из которых: 522 458 705 руб. - основной долг, 4 963 357 руб. 70 коп. - 5-й купонный доход (основного долга).

В соответствии со статьей 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Согласно части 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

В соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности. Каждое доказательство подлежит оценке арбитражным судом наряду с другими доказательствами. Никакие доказательства не имеют для арбитражного суда заранее установленной силы.

В соответствии ч. 2 ст. 9 АПК РФ лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

Доводы изложенные в апелляционной жалобе не могут служить основанием для отмены определения суда первой инстанции по следующим основаниям.

Кредитор является владельцем ценных бумаг: документарные процентные неконвертируемые биржевые облигации на предъявителя с обязательным централизованным хранением, размещаемые по открытой подписке в рамках биржевых облигаций, эмитентом которых является Компания "Ви Пи Би Фандинг Лимитед" (-корпоративные биржевые облигации гос. рег. номер выпуска/ 18Ш: Х80993279958 номинальной стоимостью 1000 долларов США каждая, в общем количестве 6 575 штук.

Облигации перешли кредитору на основании договора купли-продажи ценных бумаг от 08.11.2016 N 081116/02, заключенного с ПАО "Совкомбанк", в дело предоставлены доказательства оплаты кредитором приобретенных облигаций, а также владения кредитором облигациями на момент вынесения Определения.

Должник не оспорил факт владения Кредитором облигаций.

Судебными актами (определение Арбитражного суда г.Москвы от 17 декабря 2018, определение Арбитражного суда г.Москвы от 16 августа 2017 г. и другими) по делу N А40-17434/16 в Арбитражном суде г.Москвы, вступившими в законную силу, установлены следующие обстоятельства и судом сделаны следующие выводы по спорам, основанным на обстоятельствах аналогичных обстоятельствам, на которые ссылается Кредитор в деле.

12.11.2013 между Ви Пи Би Фандинг Лимитед и 000 "Внешпромбанк" был заключен договор займа, по условиям которого Ви Пи Би Фандинг Лимитед выдаст Банку денежные средства в размере 200 000 000,00 долларов США. 14,11.2013 г. Банку были перечислены денежные средства по договору займа в размере 200 000 000,00 долларов США. Согласно пункту 4.1 Договора займа на предоставленный Банку заем подлежали начислению проценты по ставке 9 процентов годовых. 26.11.201З, между Ви Пи Би Фандинг Лимитед и Банком был заключен Дополнительный договор займа в отношении договора займа, в соответствии с которым Банку подлежал предоставлению дополнительный заем в размере 25 000 000,00 долларов США. 29.11.2013 г, Банку была перечислена сумма в размере 25 000 000,00 долларов США в соответствии с Дополнительным договором займа.

В соответствии с пунктом 6 Дополнительного договора займа на предоставленный Банку заем подлежали начислению проценты по ставке 9 процентов годовых. Дополнительный договор займа инкорпорировал в себе положения Договора займа в силу статьи 3 Дополнительного договора займа. В соответствии с положениями договора займа и Дополнительного договора займа денежные средства, предоставленные Должнику, должны были быть возвращены 14.11.2016 г, Банк принятых на себя обязательств по возврату денежных средств, полученных по Договору займа и Дополнительному договору займа, в установленных договорами срок не исполнил.

Требования Компании Ви Пи Би Фандинг Лимитед были включены конкурсным управляющим в реестр требований кредиторов 000 "Внешпромбанк" в сумме 18 142 512 452 руб, 98 коп.

Денежные средства, выданные Банку по Договору займа и Дополнительному договору займа, в размере 225 000 000,00 долларов США Компания Ви Пи Би Фандинг Лимитед получила в результате размещения еврооблигаций, что подтверждается соответствующими проспектами эмиссии от 12.11.2013 и 26.11.2013, согласно которым Ви Пи Би Фандинг Лимитед осуществила выпуск облигаций участия в займе со ставкой 9 процентов общей номинальной стоимостью в 200 млн. и 25 млн. долларов США, со сроком погашения в 2016 году исключительно в целях финансирования займа в размере 200 млн. и 25 млн. долларов США, предоставляемого 000 "Внешнеэкономическому промышленному Банку" на основании договора займа от 12.11.2013 (200 млн. долларов США) и Дополнительному договору займа от 26.11.2013 г. (25 млн. долларов США).

Таким образом. Компания Ви Пи Би Фандинг Лимитед в соответствии с проспектами эмиссии от 11.11.2013 и 26.11.2013 осуществила выпуск облигаций участия в займе со ставкой 9 процентов общей номинальной стоимостью в 200 млн. и 25 млн. долларов США, со сроком погашения в 2016 году исключительно в целях финансирования займа в размере 200 млн. и 25 млн. долларов США, предоставляемого 000 "Внешнеэкономическому промышленному Банку" на основании договора займа от

12.11.2013 (200 млн. долларов США) и Дополнительному договору займа от 26.11.2013 (25 млн. долларов США).

Выпуск Ви Пи Би Фандинг Лимитед еврооблигаций осуществляется в сроки и на условиях, приведенных в разделе "Условия обращения облигаций" Проспекта эмиссии.

В соответствии с разделом "обзорные сведения об облигациях и займе" все средства от размещения облигаций будут использованы

Эмитентом для единственной цели -финансирования займа, предоставляемого 000 "Внешпромбанк". Средства полученного займа будут использованы Банком для диверсификации источников фондирования и на общекорпоративные цели. Облигации представляют собой обязательство Эмитента направить поступления от размещения облигаций исключительно на предоставление Займа Заемщику в соответствии с условиями Договора займа.

Таким образом, номинальным эмитентом по выпуску указанных облигаций является иностранная компания - нерезидент Ви Пи Би Фандинг Лимитед, а фактическим эмитентом является российская организация (заемщик) - 000 "Внешпромбанк", которая и привлекла денежные средства от иностранных и отечественных инвесторов через номинального эмитента - Ви Пи Би Фандинг Лимитед, имеющего схожее фирменное наименование, путем размещения еврооблигаций.

Проспектами эмиссии от 12.11.2013 и 26.11.2013, предусмотрено следующее обеспечение - облигации обеспечиваются передачей в пользу Доверительного управляющего и Держателей облигаций права и процентов, принадлежащих Эмитенту на основании Договора займа и Дополнительного договора займа; прав и титулов и долей в отношении всех средств, размещенных на Счете в соответствии с процедурой, приведенной в разделе "Условия обращения облигаций".

Кроме того, Эмитент передает с полной гарантией права собственности абсолютные административные права на Договор займа и Дополнительный договор займа в пользу Доверительного управляющего и Держателей облигаций. 31 декабря 2015 года Эмитент Ви Пи Би Фандинг Лимитед, имеющий имущество только в виде уставного капитала на сумму 100 Евро, допустил дефолт по облигациям, что подтверждается информацией с официального сайта Группы компаний Cbonds - информационного агентства, специализирующегося в сфере финансовых рынков. 14 ноября 2016 года также наступил срок погашения облигаций. Банк России своим Приказом от 21.01.2016 МоОД-141 в связи с неисполнением кредитной организацией Внешнеэкономический промышленный банк (Общество с ограниченной ответственностью) федеральных законов, регулирующих банковскую деятельность, и нормативных актов Банка России, отозвал с 21 января 2016 года лицензию на осуществление банковских операций у кредитной организации Внешнеэкономический промышленный банк (000).

Облигация - эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на получение от эмитента облигации в предусмотренный в ней срок ее номинальной стоимости или иного имущественного эквивалента. Облигация может также предусматривать право ее владельца на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права. Доходом по облигации являются процент и/или дисконт.

В соответствии со ст. 810, 811 ГК РФ эмитент обязан возвратить владельцам номинальную стоимость облигаций при погашении облигаций и выплатить купонный доход по облигациям в срок и в порядке, предусмотренные условиями решения о выпуске ценных бумаг и проспекта ценных бумаг. В соответствии со ст. 2 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" N 39-ФЗ от 22.04.1996 владелец облигации имеет право на получение от эмитента облигации в предусмотренный в ней срок ее номинальной стоимости или иного имущественного эквивалента, также на получение фиксированного процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права.

Проспектом эмиссии ценных бумаг предусмотрена фиксированная выплата владельцу облигаций купонного дохода по окончании каждого купонного периода (периодичность выплаты купона - полугодовой). По Облигациям предусмотрено 6 купонных периодов. Процентная ставка по купонному периоду Облигаций была установлена в размере 9% годовых, размер выплаты купонного дохода на ценную бумагу - 45 USD, а дата погашения установлена - 14.11.2016 года. Вышеуказанные облигации до настоящего момента не погашены.

Рынок еврооблигаций, на котором представлены тысячи бумаг различных эмитентов, в том числе российских, хорошо развит и позволяет получать доходность на инвестированные средства существенно выше процентных ставок по банковскому депозиту. Главной характерной чертой еврооблигаций является то, что эти бумаги преимущественно номинированы в валюте, являющейся иностранной для эмитента, и размещены с помощью международного синдиката андеррайтеров среди зарубежных инвесторов, для которых эта валюта также является иностранной. Отечественное законодательство запрета на получение заемных средств российскими организациями напрямую у иностранных организаций не содержит, но в связи с различиями нормативно-правового регулирования эмиссии ценных бумаг, выпуск российскими организациями (заемщиками) еврооблигаций для целей привлечения долгового капитала на международных рынках напрямую является практически невозможным. В связи с этим, российские организации в целях привлечения долгового капитала за рубежом посредством выпуска еврооблигаций вынуждены прибегать к созданию и (или) использованию специально учрежденных в иностранных юрисдикциях (как правило, Люксембург, Ирландия) юридических лиц, выступающих в роли номинальных эмитентов,. от имени которых, но в интересах российского заемщика, осуществляется непосредственный выпуск еврооблигаций. Единственная цель создания и (или) использования указанных 8РУ-организаций (номинальных эмитентов) заключается в привлечении денежных средств путем выпуска еврооблигаций на международных финансовых рынках для последующего предоставления привлеченного долгового капитала в виде займа или срочного вклада российскому заемщику. Однако держателями еврооблигаций - инвесторами долговые обязательства номинального эмитента воспринимаются в экономическом смысле как долговые обязательства именно российского заемщика, а не как обязательства компании, выполняющей техническую функцию по выпуску долговых ценных бумаг. Таким образом, номинальные эмитенты существуют исключительно для выполнения транзитной роли в выпусках еврооблигаций между бенефициарными инвесторами и российским заемщиком, а еврооблигации юридически являются сертификатами, удостоверяющими участие в займе, предоставленном именно российскому заемщику. Учитывая изложенное, а также то обстоятельство, что в рассматриваемой ситуации приобретенные Кредитором еврооблигации удостоверяют факт участия в займе, предоставленном российским заемщикам, то указанные облигации являются долговыми обязательствам российских организаций.

Кредитор обратился к Эмитенту с требованием об исполнении обязательств по выплате номинальной стоимости корпоративных биржевых облигаций и накопленного купонного дохода. Указанное требование Кредитора было оставлено Эмитентом без удовлетворения. В связи с тем, что ООО "Внешпромбанк" было признано несостоятельным (банкротом), а Ви Пи Би Фандинг Лимитед отказалось исполнять принятые на себя обязательства. Кредитор получил право досрочного возврата номинальной стоимости облигаций и причитающегося купонного дохода.

Отказ в замене требований Ви Пи Би Фандинг Лимитед на требования Кредитора в такой ситуации привел бы к возложению на Кредитора экономически необоснованного бремени, поскольку у номинального эмитента отсутствует имущество для возврата денежных средств инвесторам, привлеченным в результате эмиссии еврооблигаций, эмитент не ведет какой-либо хозяйственной деятельности (помимо технических действий финансировании деятельности ООО "Внешнромбанк" за счет выпуска облигаций, рассмотренных судом в настоящем споре и прямо указанных в Уставе компании Ви Пи Би Фандинг Лимитед, позволяющей обеспечить интересы держателей облигаций по удовлетворению предъявленных к нему требований в связи с эмиссией еврооблигаций (согласно определению Арбитражного суда г.Москвы от 17 декабря 2018 по делу N А40-17434/16).

Таким образом, в рамках дела о банкротстве Банка было судом установлено, что средства, полученные от размещения облигаций, которыми владеет Кредитор, были направлены на общекорпоративные цели ООО "Внешнромбанк". Компания Ви Пи Би Фандинг Лимитед выполняла техническую функцию при выпуске облигаций, являлась номинальным эмитентом (SPV - компания). Комана Холдинга Лимитед должна признаваться кредитором Банка.

Должник не предоставил доказательств, которые бы опровергали выводы Суда.

Как указано выше, Арбитражным судом города Москвы в рамках дела о банкротстве Банка уже исследовал роли Должника и компании Ви Пи Би Фандинг Лимитед в ходе выпуска облигаций.

При рассмотрении настоящего спора Суд сослался на ранее вынесенные по делу, вступившие в силу судебные акты (Определения от 17.12.2018, от 16.08.2018 и др.).

Вывод в Определении, что Ви Пи Би Фандинг Лимитед является номинальным эмитентом облигаций сделаны со ссылками на материалы дела, о банкротстве, судебные акты, договоры займа между Банком и Ви Пи Би Фандинг Лимитед проспекты эмиссии, размер уставного капитала Ви Пи Би Фандинг Лимитед в размере 100 евро.

Таким образом, Суд обосновал роль Ви Пи Би Фандинг Лимитед как номинального эмитента и роль Должника как реального эмитента при вынесении Определения.

Судом был правильно установлен действительный характер правоотношений между Должником и Третьим лицом.

Денежные средства, полученные Ви Пи Би Фандинг Лимитед при реализации облигаций, были лицом переданы в полном объеме по Договору займа, дополнительному соглашению к нему в пользу Должника, на условиях аналогичным выпущенным облигациям. Полностью совпадали суммы займа по договору и дополнительным соглашениям с объемом облигаций (200 + 25 млн долларов США), выпущенных Ви Пи Би Фандинг Лимитед, а также был одинаковый размер процентов за пользование займом и размер купонного дохода (9 % годовых). Наименование Должника и эмитента облигаций было схоже.

На основании изложенного, доводы апелляционной жалобы подлежат отклонению.

Заявителем жалобы не представлены в материалы дела надлежащих и бесспорных доказательств в обоснование своей позиции, доводы заявителя, изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые не были проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта.

Доводы апелляционной жалобы не опровергают выводы суда первой инстанции, положенные в основу определения, и не могут служить основанием для его отмены или изменения, поскольку они были предметом рассмотрения в суде первой инстанции и им дана надлежащая правовая оценка в обжалуемом определении, что указывает на переоценку установленных судом фактических обстоятельств дела.

Все доводы и аргументы заявителя апелляционной жалобы проверены судом апелляционной инстанции, признаются несостоятельными и не подлежащими удовлетворению, поскольку не опровергают законности принятого по делу судебного акта и основаны на неверном толковании норм действующего законодательства, обстоятельств дела.

Судебный акт принят при правильном применении норм материального права, содержащиеся выводы не противоречат установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся доказательствам.

Нарушений норм процессуального права, являющихся согласно пункту 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловным основанием для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 269, 272 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда города Москвы от 06.03.2020 по делу N А40-17434/16 оставить без изменения, а апелляционную жалобу ООО "ВНЕШПРОМБАНК" в лице конкурсного управляющего ГК АСВ - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Ю.Л. Головачева

Судьи

А.А. Комаров Ж.Ц. Бальжинимаева