Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 10 августа 2020 г. N 09АП-17139/20 по делу N А40-163846/2016

г. Москва

10 августа 2020 г.

Дело N А40-163846/16

Резолютивная часть постановления объявлена 05 августа 2020 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 10 августа 2020 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи О.И.Шведко,

судей А.С.Маслова и М.С.Сафроновой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания А.М.Козловой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

конкурсного управляющего должника - ГК "АСВ" на определение Арбитражного суда города Москвы от 21.02.2020 об отказе в разрешении разногласий между конкурсным управляющим и комитетом кредиторов по вопросу списания задолженности с баланса должника, по делу N А40-163846/16, вынесенное судьей А.А. Сафроновой, в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО КБ "БФГ-Кредит",

при участии в судебном заседании:

от МИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам-N 9- Насибулина И.К. дов.от 16.06.2019

от к/у ООО КБ "БФГ-Кредит"- Кочнова О.С. дов.от 06.12.2019

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 30.09.2016 Коммерческий банк "БФГКредит" (Общество с ограниченной ответственностью) признан несостоятельным (банкротом), функции конкурсного управляющего возложены на Государственную корпорацию "Агентство по страхованию вкладов". Сообщение об открытии конкурсного производства в отношении должника опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 225 от 03.12.2016.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 21.02.2020 отказано в удовлетворении заявления конкурсного управляющего должника о разрешении разногласий между конкурсным управляющим и комитетом кредиторов по вопросу списания задолженности с баланса должника.

Не согласившись с определением суда, конкурсный управляющий должника - ГК "АСВ" обратился с апелляционной жалобой, в которой просил его отменить, ссылаясь на то, что непринятие комитетом кредиторов решения о списании имущества препятствует утверждению ликвидационного баланса и осуществлению конкурсным управляющим своих функций.

Иные лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, извещены надлежащим образом о дате и времени ее рассмотрения, апелляционная жалоба рассматривалась в их отсутствие в соответствии с ст. 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ) информация о времени и месте судебного заседания была опубликована на официальном интернет-сайте http://kad.arbitr.ru.

Рассмотрев дело в порядке статей 266, 267, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, выслушав доводы представителей лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены или изменения определения арбитражного суда в силу следующих обстоятельств.

Согласно статье 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьи 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными Законом о банкротстве.

Как следует из материалов дела, в судебном заседании первой инстанции рассматривалось заявление конкурсного управляющего о разрешении разногласий между конкурсным управляющим и комитетом кредиторов по вопросу списания задолженности с баланса должника.

19.06.2019 при проведении процедуры банкротства КБ "БФГ-Кредит" (ООО) на утверждение собрания кредиторов должника конкурсным управляющим была представлена смета текущих расходов (затрат) по проведению мероприятий конкурсного производства в отношении КБ "БФГ-Кредит" (ООО) на 4 квартал 2018 года в сумме 36 733,3 тыс. руб., также было предложено списать невозможное к взысканию и реализации имущество: (остатки по счету учета нематериальных активов) общей балансовой стоимостью 7 209 894,16 руб.; (остатки по счетам учета материалов, инвентаря и принадлежностей) общей балансовой стоимостью 1 495 063,77 руб.; (остатки по счетам учета основных средств (кроме земли) и вложения в сооружение (строительство), создание (изготовление) и приобретение основных средств) общей балансовой стоимостью 10 883 462,29 руб.; (остатки по счетам учета основных средств (кроме земли) и вложения в сооружение (строительство), создание (изготовление) и приобретение основных средств) общей балансовой стоимостью 10 425 851,98 руб.

Исходя из протокола заседания комитета кредиторов КБ "БФГ-Кредит" (ООО) члены комитета кредиторов проголосовали против утверждения положения конкурсного управляющего КБ "БФГ-Кредит" (ООО) по списанию невозможного к взысканию и реализации имущества - остатков по счету учета нематериальных активов общей балансовой стоимостью 7 209 894,16 руб., по списанию невозможного к взысканию и реализации имущества - остатков по счетам учета материалов, инвентаря и принадлежностей общей балансовой стоимостью 1 495 063,77 руб., по списанию невозможного к взысканию и реализации имущества - остатков по счетам учета основных средств (кроме земли) и вложений в сооружение (строительство), создание (изготовление) и приобретение основных средств общей балансовой стоимостью 10 883 462,29 руб., по утверждению сметы текущих расходов (затрат) на проведение мероприятий конкурсного производства КБ "БФГ-Кредит" (ООО) на 4 квартал 2018 года в сумме 36 733,3 тыс. руб., и воздержались от голосования по списанию невозможного к взысканию и реализации имущества - остатков по счетам учета основных средств (кроме земли) и вложений в сооружение (строительство), создание (изготовление) и приобретение основных средств общей балансовой стоимостью 10 425 851,98 руб.

Таким образом, предложения конкурсного управляющего о списании задолженности комитетом кредиторов не утверждены.

Комитетом кредиторов было предложено конкурсному управляющему рассмотреть вопрос о реализации имущества в качестве металлолома.

Однако, как указывает конкурсный управляющий, реализация имущества должника в качестве металлолома требует затрат, которые, в случае признания торгов несостоявшимися, превысят доходы.

Довод конкурсного управляющего о том, что непринятие комитетом кредиторов решения о списании имущества препятствует утверждению ликвидационного баланса и, следовательно, осуществлению конкурсным управляющим своих функций, подлежит отклонению, поскольку согласно п. 3 ст. 17 Закона о банкротстве комитет кредиторов вправе: 1. требовать от арбитражного управляющего или руководителя должника предоставить информацию о финансовом состоянии должника в ходе процедур, применяемых в деле о банкротстве; 2. обжаловать в арбитражный суд действия арбитражного управляющего; принимать решения о созыве собрания кредиторов; 3. принимать решения об обращении к собранию кредиторов с рекомендацией об отстранении арбитражного управляющего от исполнения его обязанностей.

В соответствии с пунктом 1 статьи 189.98 Закона о банкротстве, пунктом 3.1 Положения промежуточный ликвидационный баланс составляется и представляется на согласование в территориальное учреждение Банка России после закрытия реестра требований кредиторов, но не позднее шести месяцев со дня открытия конкурсного производства и утверждения (назначения) органа, осуществляющего ликвидацию кредитной организации.

Реестр требований кредиторов КБ "БФГ-КРЕДИТ" (ООО) закрыт 07.12.2016.

Согласно сведениям Центрального банка Российской Федерации о проведении ликвидационных мероприятий в кредитных организациях с отозванными лицензиями на осуществление банковских операций, размещенным на официальном сайте www.cbr.ru, промежуточный ликвидационный КБ "БФГ-КРЕДИТ" (ООО) согласован 19.04.2017.

По первому вопросу повестки дня: "Предложение Конкурсного управляющего КБ "БФГ-КРЕДИТ" (ООО) о списании невозможного к взысканию и реализации имущества Банка (остатков по счету учета нематериальных активов) балансовой стоимостью 7 209 894,16 руб.".

На балансе Банка числятся остатки по счету учета нематериальных активов общей балансовой стоимостью 7 209 894,16 руб. Остатки по лицевым счетам относятся к неисключительным правам Банка на использование программных обеспечений и лицензий, право реализации которых не предоставляется покупателю в момент приобретения. Приобретение программных обеспечений и лицензий было связано с текущей деятельностью Банка до отзыва у него лицензии на осуществление банковских операций.

Довод конкурсного управляющего о том, что принятие конкурсным управляющим дополнительных мер, приведет к затягиванию сроков конкурсного производства и увеличению текущих платежей, что не отвечает цели процедуры банкротства, направленной на максимальное удовлетворение требований кредиторов, подлежит отклонению ввиду следующего.

Отказывая в утверждении предложений конкурсного управляющего, комитет кредиторов банка направил обращение от 05.06.2019 N 565, в котором указал, что конкурсным управляющим не представлены в полном объеме пояснения и документы по существу рассматриваемого вопроса, подтверждающие обоснованность списания указанного имущества, а именно, копии документов, подтверждающих право собственности Банка на данные активы; писем о предоставлении информации об имеющейся недостаче имущества Банка, которые были отправлены в адрес бывшего руководства Банка; договоров, счетов, счетов-фактур, подтверждающих приобретение Банком простых и базовых лицензий ЦАБС "Банк XXI век", рекламных роликов, лицензий ЗАО "ХэндиСолюшенс, ЦАБС и Signal-Corn.

Суд первой инстанции, отказывая в списании имущества банка общей балансовой стоимостью 7 209 894,16 руб., пришел к правильному выводу, что конкурсным управляющим не подтверждена стоимость имущества Банка, предлагаемого к списанию и факт его приобретения.

Сведения о результатах инвентаризации имущества и отчет об итогах инвентаризации имущества Банка по состоянию на 23.09.2016 опубликован на сайте ГК "АСВ" 23.03.2017. Из отчета следует, что инвентаризация имущества Банка завершена 20.03.2017 и имущество Банка (остатки по счету учета нематериальных активов) в сумме 7 209 894,16 руб. отнесены к недостаче.

Согласно пункту 1 статьи 189.78 Закона о банкротстве конкурсный управляющий осуществляет полномочия руководителя кредитной организации и иных органов управления кредитной организации в пределах, в порядке и на условиях, которые установлены указанной статьей.

В соответствии с п. 4 части I Приложения к Положению Банка России "О Плане счетов бухгалтерского учета для кредитных организаций и порядке его применения" от 27.02.2017 N 579-П (далее - Положение N 579-П) ведение бухгалтерского учета и хранение документов бухгалтерского учета организуются руководителем кредитной организации.

Основными задачами бухгалтерского учета в соответствии с п. 2 ч. 1 Приложения к Положению N 579-П являются: формирование детальной, достоверной и содержательной информации о деятельности кредитной организации и ее имущественном положении, необходимой пользователям бухгалтерской (финансовой) отчетности; использование бухгалтерского учета для принятия управленческих решений.

Пунктом 9 ч. I Приложения к Положению N 579 установлено, что все операции и результаты инвентаризации подлежат своевременному отражению на счетах бухгалтерского учета без каких-либо пропусков или изъятий.

Пунктом 3.1 Положения Банка России от 22.12.2014 N 448-П "О порядке бухгалтерского учета основных средств, нематериальных активов, недвижимости, временно неиспользуемой в основной деятельности, долгосрочных активов, предназначенных для продажи, запасов, средств труда и предметов труда, полученных по договорам отступного, залога, назначение которых не определено, в кредитных организациях" (далее - Положение N 448-П) установлено, что к нематериальным активам отнесено компьютерное программное обеспечение.

Пункт 3.36. Положения N 448-П обязывает кредитную организацию прекратить признание нематериального актива, который не способен приносить ей экономические выгоды (доход) в будущем. Учитывая, что у Кредитной организации отозвана лицензия 27.07.2016, в связи с чем дальнейшее осуществление банковских операций невозможно и использование данного программного обеспечения Кредитной организации Кредитной организации после отзыва лицензии является экономически невыгодным.

Таким образом, в случае отнесения конкурсным управляющим указанной задолженности к недостаче, конкурсный управляющий в соответствии с пунктами 2.49, 2.50 и 3.36 Положения N 448-П должен был в разумные сроки предпринять действия по отнесению указанных активов на расходы Банка.

По второму вопросу повестки дня: "Предложение Конкурсного управляющего Банка о списании невозможного к взысканию и реализации имущества (остатков по счетам учета материалов, инвентаря и принадлежностей) общей балансовой стоимостью 1 495 063,77 руб.)".

Как указывает конкурсный управляющий, остатки по лицевым счетам общей балансовой стоимостью 1 495 063,77 руб. представляют собой комплектующие и расходные материалы для техники, канцелярские товары. Весь приобретенный инвентарь и принадлежности относятся к текущей деятельности кредитной организации, своевременно не списаны на расходы при их передаче материально - ответственным лицом в эксплуатацию. Конкурсному управляющему Банком и временной администрации по управлению Банком от бывшего руководства не переданы инвентарь и принадлежности, также они не обнаружены в ходе конкурсного производства в отношении Банка. По результатам инвентаризации данное имущество Банка признано недостачей в связи с отсутствием.

Довод конкурсного управляющего о том, что какие - либо дополнительные документы представлены комитету кредиторов быть не могут, подлежит отклонению ввиду следующего.

Отказывая в утверждении предложений конкурсного управляющего, комитет кредиторов банка направил обращение от 05.06.2019 N 565, в котором указал, что конкурсным управляющим не представлены в полном объеме пояснения и документы по существу рассматриваемого вопроса, подтверждающие обоснованность списания указанного имущества, а именно, копии договоров, счетов, подтверждающих приобретение данного имущества на общую сумму 1 495 063,77 руб.; документов, подтверждающих своевременное проведение мероприятий по розыску имущества; документов, подтверждающих проведение мероприятий по установлению лиц, причастных к непередаче имущества.

Сведения о результатах инвентаризации имущества и отчет об итогах инвентаризации имущества Банка по состоянию на 23.09.2016 опубликован на сайте ГК "АСВ" 23.03.2017. Из отчета следует, что инвентаризация имущества Банка завершена 20.03.2017 и имущество Банка (остатки по счету учета материалов, инвентаря и принадлежностей) в сумме 1 495 063,77 руб. отнесено к недостаче.

Таким образом, в случае отнесения конкурсным управляющим указанной задолженности к недостаче, конкурсный управляющий в соответствии с пунктами 2.49, 2.50 и 3.36 Положения N 448-П должен был в разумные сроки предпринять действия по отнесению указанных активов на расходы банка.

По третьему вопросу повестки дня: "Предложение Конкурсного управляющего Банка по списанию невозможного к взысканию и реализации имущества (остатков по счетам учета основных средств (кроме земли) и вложений в сооружение (строительство), создание (изготовление) и приобретение основных средств) общей балансовой стоимостью 10 425 851,98 руб.".

По информации конкурсного управляющего актив представляет собой неотделимые улучшения (система видеонаблюдения, охранно-пожарная и тревожная сигнализация, системы вентиляции и кондиционирования, депозитарий, кассовый узел и вложения по их изготовлению и приобретению) в ранее арендованных помещениях. Конкурсный управляющий передал указанные неотделимые улучшения по актам приема-передачи помещений собственникам помещений. В соответствии с Договорами аренды между Банком и собственниками помещений стоимость неотделимых улучшений, произведенных в арендованном помещении, возмещению не подлежит. Установка неотделимых улучшений с арендодателями не была согласована.

Следовательно, расходы по установке неотделимых улучшений заведомо являются расходами Банка и списанию не подлежат, так как неотделимые улучшения обеспечивали жизнедеятельность Банка в период его работы, а не являлись дебиторской задолженностью, подлежащей возврату.

Довод Конкурсного управляющего о том, что вывод суда о том, что учет сумм в регистрах бухгалтерского и налогового учета не относится к компетенции Комитета кредиторов являются не верным, т.к. на собрании кредиторов ставился вопрос о списании остатков по счетам учета основных средств (кроме земли) и вложений в сооружение (строительство), создание (изготовление) и приобретение основных средств, подлежит отклонению ввиду следующего.

Волеизъявление комитета кредиторов формируется путем принятия коллегиального решения (пункты 5, 6 статьи 17 Закона о банкротстве).

При рассмотрении данного вопроса комитетом кредиторов в адрес конкурсного управляющего было направлено ходатайство от 05.06.2019 N 565, в котором комитет кредиторов заявил о снятии вопроса с повестки дня, так как учет сумм в регистрах бухгалтерского и налогового учета не относится к компетенции комитета кредиторов. Ввиду того, что обращение было отклонено конкурсным управляющим, комитет кредиторов банка воздержался от голосования по данному вопросу.

Факт вынесения конкурсным управляющим на рассмотрение комитета кредиторов того или иного вопроса (в данном случае о списании неотделимых улучшений) не означает бесспорное отнесение его к компетенции комитета кредиторов.

В силу пункта 2 статьи 189.78 Закона о банкротстве конкурсный управляющий обязан действовать добросовестно и разумно с учетом прав и законных интересов кредиторов, кредитной организации, общества и государства.

Действия конкурсного управляющего по несвоевременному отражению достоверных сведений в отчетности кредитной организации не соответствует целям конкурсного производства, а именно - последовательному проведению мероприятий по формированию конкурсной массы и ее реализации для проведения расчетов с кредиторами, а приводит к затягиванию процедуры банкротства (вынесению на повестку дня заседания комитета кредиторов и последующего разрешения разногласий в судебном порядке) и вводят в заблуждение кредиторов о реальных активах кредитной организации.

По четвертому вопросу повестки дня: "Предложение Конкурсного управляющего Банка по списанию невозможного к взысканию и реализации имущества (остатков по счету учета основных средств (кроме земли) общей балансовой стоимостью 10 883 462,29 руб.".

На балансе банка числятся остатки по счетам учета основных средств (кроме земли) (вывески) общей балансовой стоимостью 10 883 462,29 руб. Данное имущество не пригодно для реализации и дальнейшего использования по причине того, что содержат логотип Банка. Проведение мероприятий по реализации невозможно из-за отсутствия потребительского спроса и существенного износа.

Довод конкурсного управляющего о том, что принятие конкурсным управляющим дополнительных мер, приведет к затягиванию сроков конкурсного производства и увеличению текущих платежей, что не отвечает цели процедуры банкротства, направленной на максимальное удовлетворение требований кредиторов подлежит отклонению.

Конкурсным управляющим не представлены в полном объеме пояснения и документы по существу рассматриваемого вопроса, подтверждающие обоснованность списания указанного имущества.

Учитывая вышеизложенное, судом первой инстанции сделан правильный вывод о том, что отсутствие запрашиваемых документов не позволяет сделать вывод о достоверности приобретения банком имущества (вывесок) и его стоимости.

Пунктом 2.49 Положения N 448-П установлено, что кредитная организация должна прекратить признание объекта основных средств, который не способен приносить ей экономические выгоды (доход) в будущем.

Согласно пункту 2.50 Положения N 448-П выбытие объекта основных средств происходит в результате: прекращения использования вследствие морального или физического износа; передачи по договору мены, дарения; выявления недостачи или порчи активов при их инвентаризации; иных случаев.

Учитывая, что предлагаемые к списанию объекты основных средств перестали использоваться кредитной организацией с целью получения экономических выгод после введения процедуры конкурсного производства, проведение мероприятий по реализации невозможно из-за отсутствия потребительского спроса и существенного износа, Конкурсный управляющий должен был самостоятельно отразить операции выбытия в бухгалтерском учете Банка.

Довод конкурсного управляющего о необходимости применения "Положения о порядке составления и представления промежуточного ликвидационного баланса и ликвидационного баланса ликвидируемой кредитной организации и их согласования территориальным учреждением Банка России", утвержденного Банком России от 16.01.2007 N 301-П (далее - Положение N 301-П), подлежит отклонению, поскольку Указанием Банка России от 15.06.2017 N 4410-У Положение N 301-П признано утратившим силу.

Банком России утверждено Положение от 15.06.2017 N 588-П "О порядке составления и представления промежуточного ликвидационного баланса и ликвидационного баланса ликвидируемой кредитной организации для их согласования с Банком России" (далее - Положение N 588-П).

Согласно пункту 4.1 Положения N 588-П требования указанного Положения распространяются на случаи, когда реестр требований кредиторов ликвидируемой кредитной организации закрыт до дня вступления в силу Положения N 588.

Положение N 558-П вступило в силу 22.09.2017 (по истечении 10 дней после дня официального опубликования на официальном сайте Банка России (11.09.2017)).

Следовательно, Положение N 558-П не распространяется на ликвидируемые кредитные организации, реестр требований кредиторов которых закрыт до 22.09.2017. Реестр требований кредиторов Банка закрыт 07.12.2016.

Заседание Комитета кредиторов Банка по вопросу списания имущества общей балансовой стоимостью 30 014 272,20 руб. состоялось 05.06.2019.

Учитывая вышеизложенное ни Положение N 301-П, ни Положение N 588-П применению не подлежат.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции обоснованно отказал в разрешении разногласий.

Судебной коллегией рассмотрены доводы апелляционной жалобы, однако они не содержат фактов, которые не были бы проверены и не оценены судом первой инстанции при рассмотрении дела, имели бы юридическое значение и влияли на законность и обоснованность судебного акта, не содержат оснований, установленных статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для изменения или отмены судебного акта арбитражного суда.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 269, 271 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 21.02.2020 по делу N А40-163846/16 оставить без изменения, а апелляционную жалобу конкурсного управляющего должника - ГК "АСВ" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

О.И.Шведко

Судьи

М.С.Сафронова А.С.Маслов