Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 12 августа 2020 г. N 10АП-3563/20 по делу N А41-94256/2018

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 20 ноября 2020 г. N Ф05-18622/20 настоящее постановление отменено

г. Москва

12 августа 2020 г.

Дело N А41-94256/18

Резолютивная часть постановления объявлена 05 августа 2020 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 12 августа 2020 года.

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Мизяк В.П.,

судей Катькиной Н.Н., Шальневой Н.В.,

при ведении протокола судебного заседания Бегларяном А.А.,

при участии в заседании:

от Васильевой В.А. - Архипов И.С., представитель по нотариально заверенной доверенности N 77 АВ 7523522 от 24.04.2018, зарегистрированной в реестре за N 77/613-н/77- 2018-3-438; Буркова О.А., представитель по нотариально заверенной доверенности N 77 АГ 2377826 от 24.12.2019, зарегистрированной в реестре за N 77/613-н/77-2019-12-1015 по праву передоверия от Васильевой Д.В., представителя по нотариально заверенной доверенности N 77 АВ 7523521 от 24.04.2018, зарегистрированной в реестре за N 77/613-н/77-2018-3-437;

от конкурсного управляющего должника - Каленский А.В., представитель по доверенности от 19.05.2020;

Плутулевичус И.А. - лично, представлен паспорт;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Васильевой Валентины Александровны на определение Арбитражного суда Московской области от 17 февраля 2020 года по делу N А41-94256/18 о несостоятельности (банкротстве) ТСН ЖК "Апрелевский", по ходатайству конкурсного управляющего должника Заяц Н.В. об истребовании документов у бывших руководителей должника,

УСТАНОВИЛ:

В производстве Арбитражного суда Московской области находится дело N А41-94256/18 о несостоятельности (банкротстве) ТСН ЖК "Апрелевский" (далее - должник).

Решением Арбитражного суда Московской области от 07 июня 2019 г. ТСН ЖК "Апрелевский" (ИНН 5030065389, ОГРН 1095030000757) признано несостоятельным (банкротом), в отношении должника открыто конкурсное производство по упрощенной процедуре ликвидируемого должника, конкурсным управляющим утвержден Заяц Николай Васильевич.

22 июля 2019 г. конкурсный управляющий обратился с ходатайством об истребовании у бывшего руководителя ликвидационной комиссии должника Плутулевичуса Ильи Альгимантауто бухгалтерской и иной документации, а также материальных ценностей ТСН ЖК "Апрелевский", а именно:

- документы первичного бухгалтерского учета:

- по расчетам с поставщиками товаров (материалов, услуг) - акты выполненных работ, товарные накладные, счета-фактуры;

- по расчетам с персоналом - табель учета рабочего времени, расчетно-платежные ведомости; записки-расчеты при прекращении трудового договора с работником;

- записки-расчеты о предоставлении отпуска; акты выполненных работ, выполняемых по срочному трудовому договору, заключенному на время выполнения определенных работ;

- первичную кадровую документацию - личные карточки сотрудников;

- первичную кассовую документацию - расходно-кассовые ордера, приходно-кассовые ордера, кассовые книги, бланки строгой отчетности, приказы на утверждение лимита кассы; приказы о материально-ответственных лицах, имеющим право получать наличные денежные средства под отчет;

- документы, связанные с наличием объектов основных средств - акты по форме ОС1; ОС-1а; ОС-4 - авансовые отчеты - акты зачета взаимных требований - бухгалтерские справки - бухгалтерскую информацию по расчетам с покупателями и заказчиками - оборотно-сальдовую ведомость по счету 62. - бухгалтерскую и налоговую отчетность (квартальные и годовые балансы (форма N 1, 2) с отметкой налоговой инспекции, отчетность в фонд социального страхования (форма 4- ФСС); пенсионный фонд РФ (форма СЗВ-М ежемесячная и форма СЗВ-СТАЖ годовая); расчеты по форме 6-НДФЛ; 2-НДФЛ; расчеты по форме РСВ-1 и расчеты по страховым взносам ежеквартальные; книга учета доходов и расходов; налоговая декларация по налогу, уплачиваемому в связи с применением упрощенной системы налогообложения; внебюджетные фонды и органы статистики (расчетные ведомости), с соответствующими отметками о принятии) за последние три года;

- расшифровку расчетов с дебиторами по статье "Расчеты с персоналом по прочим операциям"; расшифровка авансов, выданных поставщикам и подрядчикам, обоснованность авансов; расшифровка краткосрочных финансовых вложений; учетную политику и документы, утвердившие ее;

- последние акты инвентаризации имущества и финансовых обязательств, последние инвентаризационные ведомости (в том числе акций, облигаций, ценных бумаг) по установленным формам; расшифровку кредиторской и дебиторской задолженности с указанием почтовых адресов контрагентов и даты возникновения;

- локальные документы, подтверждающие полномочия руководящих органов; протоколы собраний руководящих органов за период с 01.01.2016 года по настоящее время;

- приказы и распоряжения директора за период с 01.01.2016 года по настоящее время;

- ежегодные отчеты ревизионной комиссии о результатах деятельности, отчеты и заключения аудиторских фирм за последние три года;

- договоры, соглашения, контракты, заключенные со всеми юридическими и физическими лицами за весь период деятельности, но не менее чем за три последних года;

- документы, свидетельствующие о выполнении или невыполнении ТСН ЖК "Апрелевский" денежных обязательств перед контрагентами, бюджетом и внебюджетными фондами (неисполненные платежные требования, платежные поручения и т.п.);

- справку о задолженности перед бюджетом и внебюджетными фондами (в том числе акт сверки с налоговой инспекцией);

- лицензии;

- сертификаты;

- сведения о том, имеются ли притязания третьих лиц на имущество (активы), судебные споры, решения судов, действия судебных исполнителей, органов налоговой полиции и проч.;

- сведения о фактической численности работников, утвержденное штатное расписание или штатную расстановку рабочих;

- сведения о выданных доверенностях в форме копии журнала учёта выдачи доверенностей.

Впоследствии конкурсный управляющий просил привлечь в настоящем обособленном споре в качестве соответчика бывшего председателя ТСН ЖК "Апрелевский" Васильеву Валентину Александровну.

Определением Арбитражного суда Московской области от 15 октября 2019 г. в качестве соответчика в настоящем обособленном споре привлечена бывший председатель ТСН ЖК "Апрелевский" Васильева В.А.

По результатам разрешения ходатайства конкурсного управляющего определением Арбитражного суда Московской области от 17 февраля 2020 года на Васильеву В.А. возложена обязанность передать конкурсному управляющему ТСН ЖК "Апрелевский" бухгалтерскую и иную документацию, а также материальные ценности ТСН ЖК "Апрелевский" за период исполнения ей обязанностей руководителя ТСН ЖК "Апрелевский".

Производство по ходатайству конкурсного управляющего в части истребования документов у руководителя ликвидационной комиссии должника Плутулевичуса Ильи Альгимантауто прекращено в связи отказом конкурсного управляющего от требований к этому лицу.

Не согласившись с определением суда первой инстанции, Васильева Валентина Александровна подала апелляционную жалобу, в которой просит его отменить и отказать в удовлетворении ходатайства конкурсного управляющего об истребовании документов у Васильевой В.А.

Конкурсный управляющий ТСН ЖК "Апрелевский" Заяц Н.В. представил отзыв, в котором просит отказать в удовлетворении апелляционной жалобы.

Законность и обоснованность определения суда первой инстанции проверены арбитражным апелляционным судом в соответствии со ст.ст. 223, 266, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании представитель Васильевой В.А. поддержал доводы своей жалобы, просил обжалуемый судебный акт отменить.

Представитель конкурсного управляющего должника возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, просил оставить обжалуемый судебный акт без изменения.

Плутулевичус И.А. возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, просил оставить обжалуемый судебный акт без изменения.

Исследовав и оценив в совокупности все имеющиеся в материалах дела доказательства, обсудив доводы апелляционной жалобы, выслушав объяснения представителей участвующих в деле лиц, арбитражный апелляционный суд пришел к выводу о наличии оснований для отмены определения суда первой инстанции в части истребования документов у Васильевой Валентины Александровны в связи со следующим.

Как следует из материалов дела, общими собраниями собственников помещений в многоквартирных домах ЖК "Апрелевский" приятны решения о ликвидации ТСН ЖК "Апрелевский" (Протоколы N 3 от 05.07.2016 и N 01 от 06.03.2017) и создании ликвидационной комиссии.

17.11.2018 членом ликвидационной комиссии Хакимовой Д.Р. в адрес ТСН ЖК "Апрелевский" было направлено письмо с требованием о передаче документов, необходимых для проведения процедуры ликвидации.

Указанное письмо было оставлено без ответа.

Решением Наро-Фоминского городского суда Московской области от 26 июня 2018 года по делу N 2-1566/2018 удовлетворены исковые требования Плутулевичуса И.А., Хакимовой Д.Р. об истребовании документов.

На ТСН ЖК "Апрелевский" возложена обязанность передать ликвидационной комиссии следующие документы:

- оригинал свидетельства о постановке на учет в качестве юридического лица ТСН ЖК "Апрелевский";

- оригинал устава ТСН ЖК "Апрелевский";

- печать ТСН ЖК "Апрелевский";

- список кредиторов ТСН ЖК "Апрелевский";

- список должников ТСН ЖК "Апрелевский";

- данные о сумме задолженности ТСН ЖК "Апрелевский" перед кредиторами;

- данные о сумме задолженности должников перед ТСН ЖК "Апрелевский".

Решением Арбитражного суда Московской области от 07 июня 2019 г. (резолютивная часть решения вынесена 04 июня 2019 года) ТСН ЖК "Апрелевский" признано несостоятельным (банкротом), в отношении должника открыто конкурсное производство по упрощенной процедуре ликвидируемого должника, конкурсным управляющим утвержден Заяц Николай Васильевич.

Конкурсный управляющий 07.12.2018 года уведомил руководителя ликвидационной комиссии должника о введении процедуры банкротства - конкурсное производство.

05.06.2019 года конкурсный управляющий издал приказ о прекращении полномочий органов управления ТСН ЖК "Апрелевский" и передаче документов.

05.06.2019 года бывший руководитель ликвидационной комиссии ТСН ЖК "Апрелевский" передал конкурсному управляющему ТСН ЖК "Апрелевский" печать.

По Акту приема-передачи от 05.06.2019 года бывший руководитель ликвидационной комиссии передал конкурсному управляющему 370 документов (исполнительные листы, судебные приказы, постановления о прекращении исполнительных производств, информационные письма).

Обращаясь с настоящим ходатайством, конкурсный управляющий указал, что в переданных бывшим руководителем ликвидационной комиссии ТСН ЖК "Апрелевский" конкурсному управляющему документах отсутствует бухгалтерская и иная документация должника, материальные и иные ценности, касающиеся деятельности должника.

Конкурсный управляющий просил обязать бывшего руководителя ликвидационной комиссии ТСН ЖК "Апрелевский" Плутулевичуса И.А. передать конкурсному управляющему ТСН ЖК "Апрелевский" бухгалтерскую и иную документацию должника, материальные и иные ценности, касающиеся деятельности должника.

В ходе разрешения настоящего спора в суде первой инстанции конкурсный управляющий просил привлечь к участию в деле в качестве соответчика бывшего председателя ТСН ЖК "Апрелевский" Васильеву В.А., ссылаясь на неисполнение ею обязанности по передаче истребуемых конкурсным управляющим документов руководителю ликвидационной комиссии.

Удовлетворяя ходатайство конкурсного управляющего по истребованию у Васильевой В.А. бухгалтерской и иной документации, а также материальных ценностей ТСН ЖК "Апрелевский" за период исполнения ей обязанностей руководителя ТСН ЖК "Апрелевский", суд первой инстанции исходил из того, что Васильева В.А. являлась руководителем должника; после назначения председателя ликвидационной комиссии какие-либо документы ему Васильевой В.А. не передавались, факт наличия у нее истребуемых документов презюмируется в связи с ее должностными обязанностями. Васильевой В.А. доказательств передачи бухгалтерской и иной документации, а также материальных ценностей ТСН ЖК "Апрелевский" председателю ликвидационной комиссии, либо конкурсному управляющему в материалы дела не представлено.

Исследовав материалы дела, арбитражный апелляционный суд пришел к выводу. что судом первой инстанции не были приняты во внимание следующие обстоятельства.

В соответствии с п. 1 ст. 20.3 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) арбитражный управляющий в деле о банкротстве имеет право запрашивать необходимые сведения о должнике, о лицах, входящих в состав органов управления должника, о контролирующих лицах, о принадлежащем им имуществе (в том числе имущественных правах), о контрагентах и об обязательствах должника у физических лиц, юридических лиц, государственных органов, органов управления государственными внебюджетными фондами Российской Федерации и органов местного самоуправления, включая сведения, составляющие служебную, коммерческую и банковскую тайну.

Согласно п. 2 ст. 126 Закона о банкротстве с даты принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства прекращаются полномочия руководителя должника, иных органов управления должника и собственника имущества должника - унитарного предприятия (за исключением полномочий общего собрания участников должника, собственника имущества должника принимать решения о заключении соглашений об условиях предоставления денежных средств третьим лицом или третьими лицами для исполнения обязательств должника).

Руководитель должника, а также временный управляющий, административный управляющий, внешний управляющий в течение трех дней с даты утверждения конкурсного управляющего обязаны обеспечить передачу бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей конкурсному управляющему (абз. 2 п. 2 ст. 126 Закона о банкротстве).

Данная норма закрепляет обязанность руководителя должника в установленный срок вне зависимости от поступления либо непоступления соответствующего запроса представить конкурсному управляющему перечисленные документы и материальные ценности.

Согласно разъяснениям, изложенным в п. 24 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 21.12.2017 N 53 "О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве" в силу п. 3.2 ст. 64, абзаца четвертого п. 1 ст. 94, абзаца второго п. 2 ст. 126 Закона о банкротстве на руководителе должника лежат обязанности по представлению арбитражному управляющему документации должника для ознакомления или по ее передаче управляющему.

Арбитражный управляющий вправе требовать от руководителя (а также от других лиц, у которых фактически находятся соответствующие документы) по суду исполнения данной обязанности в натуре применительно к правилам ст. 308.3 ГК РФ.

Согласно статье 308.3 ГК РФ в случае неисполнения должником обязательства кредитор вправе требовать по суду исполнения обязательства в натуре, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, иными законами или договором либо не вытекает из существа обязательства.

По смыслу указанной нормы права необходимым условием удовлетворения настоящего ходатайства конкурсного управляющего является доказанность факта наличия в распоряжении бывшего председателя ТСН ЖК "Апрелевский" Васильевой В.А. истребуемых конкурсным управляющим документов и материальны ценностей и отсутствие объективных препятствий в передаче этих документов конкурсному управляющему.

В обоснование своих возражений по ходатайству конкурсного управляющего Васильева В.А. в суде первой инстанции указала, что истребуемые документы были изъяты в связи с расследованием уголовного дела.

Согласно правовой позиции, изложенной в определении Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации от 22.07.2019 N 306-ЭС19-2986, при изъятии документации должника правоохранительными органами возникает объективная невозможность исполнения руководителем обязанности по ее передаче арбитражному управляющему. Это, в свою очередь, исключает возможность удовлетворения судом требования об исполнении им в натуре обязанности, предусмотренной абзацем вторым пункта 2 статьи 126 Закона о банкротстве.

Как следует из материалов дела, 16 февраля 2018 г. сотрудники УМВД России по Наро-Фоминскому городскому округу в офисе ТСН "ЖК Апрелевский" провели доследственную проверку, в ходе которой изъяли документы, принадлежащие ТСН "ЖК Апрелевский".

Согласно ответу УМВД РФ по Наро-Фоминскому району от 15.01.2019 г.

N 68/ 3-197700017404 68/3-187718628969 на заявление Васильевой В.А. о возврате изъятых документов, указанные документы были переданы сотрудникам Комитета по управлению имуществом Администрации Наро-Фоминского городского округа, являющегося собственником данного помещения (т.1, л.д. 49).

Вторая доследственная проверка в офисном помещении ТСН "ЖК Апрелевский" была проведена 01 марта 2018 г.

В ходе данной доследственной проверки проведен осмотр помещения, в ходе которого были изъяты документы, имеющие отношение к проводимой проверке (Ответ УМВД РФ по Наро-Фоминскому району от 17.01.2019 г. N 68/ 3-187718629515) (т.1, л.д. 50, т.1 л.д.93-102).

14 ноября 2018 г. в офисном помещении ТСН "ЖК Апрелевский" произведен обыск, в ходе которого изъяты предметы и документы, принадлежащие ТСН "ЖК Апрелевский", в том числе, электронный носитель информации (системный блок) (ответ Следственного управления УМВД России по Наро-Фоминскому городскому округу от 11.02.2019 г. N 68/3-197701662146, от 22.02.2019 г. N68/3-197701193121) (т.1, л.д. 51-52, т. 1,л.д.109-116).

Письмом от 12.07.2019 г. N 3-197708926272 ГУ МВД РФ по Наро-Фоминскому району Московской области отказало Васильевой В.А. в возврате изъятых в ТСН "ЖК Апрелевский" документов и электронного носителя информации (т.1, л.д. 54).

Ссылка конкурсного управляющего ТСН ЖК "Апрелевский" Заяц Н.В. на письмо Следственного управления УМВД России по Наро-Фоминскому городскому округу от 02.08.2020 за подписью следователя А.В. Руппа о том, что документы, изъятые в ходе доследственной проверки в отношении ТСН ЖК Апрелевский" в Следственное управление не поступали, не принимается арбитражным апелляционным судом, поскольку содержащиеся в указанном письме сведения опровергаются ранее представленными ответами Следственного управления УМВД России по Наро-Фоминскому городскому округу за подписью начальника Управления и заместителя начальника Управления (т.1, л.д. 49-54).

Кроме того, в материалах дела имеются Протокол осмотра места происшествия (т.1, л.д. 93-102) и Протокол обыска (выемки) от 14.11.2018 (т. 1, л.д. 111-116), которыми подтверждается изъятие первинкой документации, касающейся деятельности ТСН "ЖК Апрелевский" (договоры, соглашения о финансовой помощи, квитанции, акты приемки-сдачи оказанных услуг, платежные поручения, исковые заявления, кассовая отчетность), системный блок.

Доказательств того, что изъятые документы были возвращены ТСН "ЖК Апрелевский" либо ликвидатору товарищества, в дело не представлены.

Ссылка конкурсного управляющего на решение Наро-Фоминского городского суда Московской области от 26 июня 2018 года по делу N 2-1566/2018, которым на ТСН ЖК "Апрелевский" возложена обязанность передать ликвидационной комиссии документы ТСН ЖК "Апрелевский", также отклонена, поскольку Васильева В.А. не принимала участие при рассмотрении указанного дела, суд непосредственно на Васильеву В.А. не возлагал обязанность передать документы товарищества ликвидатору.

Кроме того, решение Наро-Фоминского городского суда Московской области было принято 26 июня 2018 года, в то время как документы, касающиеся ТСН ЖК "Апрелевский", были изъяты 16.02.2018 и 01.03.2018, что свидетельствует о том, что данное решение не могло быть исполнено по независящим от Васильевой В.А. причинам. 14 ноября 2018 года, также была проведена выемка бухгалтерской и хозяйственной документации общества.

При таких обстоятельствах арбитражный апелляционный суд пришел к выводу, что решение Наро-Фоминского городского суда Московской области от 26 июня 2018 года по делу N 2-1566/2018 с учетом фактических обстоятельств настоящего спора не может быть положено в основу судебного акта об удовлетворении ходатайства конкурсного управляющего.

При указанных обстоятельствах, оценив в совокупности в соответствии со статьей 71 АПК РФ все имеющиеся в материалах дела доказательства, принимая во внимание правовую позицию, изложенную в определении Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации от 22.07.2019 N 306-ЭС19-2986, принципы законности, исполнимости судебных актов арбитражного суда, возлагающего на должника совершить определенные действия, арбитражный апелляционный суд пришел к выводу о невозможности удовлетворения требований конкурсного управляющего, поскольку у Васильевой В.А. по объективным причинам отсутствовала возможность исполнить обязанность по передаче документов конкурсному управляющему, так как бухгалтерская, хозяйственная и иная первичная документация ТСН ЖК "Апрелевский", а также системные блоки персональных компьютеров, на которых хранилась бухгалтерская отчетность в электронном виде, были изъяты правоохранительными органами в ходе доследственных проверок и обыска ( выемки).

Указанные обстоятельства не были приняты во внимание судом первой инстанции, что привело к неправильному выводу об удовлетворении ходатайства конкурсного управляющего об истребовании документации у Васильевой В.А.

Таким образом, определение суда первой инстанции подлежит отмене с принятием нового судебного акта об отказе в удовлетворении заявления конкурсного управляющего об истребовании документации у Васильевой В.А.

В остальной части - части прекращения производства по ходатайству конкурсного управляющего об истребования документов у руководителя ликвидационной комиссии должника Плутулевичуса И.А. - определение оставить без изменения.

Руководствуясь статьями 223, 266, 268, пунктом 1 части 1 статьи 270, пунктом 3 части 4 статьи 272, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Московской области от 17 февраля 2020 года по делу N А41-94256/18 - отменить в части истребования документов у Васильевой Валентины Александровны.

В указанной части в удовлетворении заявления конкурсного управляющего ТСН "ЖК Апрелевский" отказать.

В остальной части обжалуемое определение оставить без изменения.

Постановление может быть обжаловано в кассационном порядке в Арбитражный суд Московского округа через Арбитражный суд Московской области в месячный срок со дня его принятия.

Председательствующий

В.П. Мизяк

Судьи

Н.Н. Катькина Н.В. Шальнева