|
22 марта 2021 г.
|
Дело N А46-13385/2016
|
Резолютивная часть постановления объявлена 15 марта 2021 года.
Постановление изготовлено в полном объеме 22 марта 2021 года.
Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего Дубок О.В.
судей Котлярова Н.Е., Зюкова В.А.,
при ведении протокола судебного заседания: Омаровой Б.Ш.,
рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы (регистрационный номер 08АП-15086/2020) арбитражного управляющего Вайсберга Александра Петровича, (регистрационный номер 08АП-373/2021) общества с ограниченной ответственностью "страховая компания "Арсеналъ" и (регистрационный номер 08АП-15293/2020) публичного акционерного общества СК "Росгосстрах" на определение Арбитражного суда Омской области от 24 декабря 2020 года по делу N А46-13385/2016 (судья Хвостунцев А.М.), вынесенное по заявлению конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Газинвест-Восток" (ИНН 7709571141, ОГРН 1047796757800) Воронцова Антона Александровича о взыскании убытков с арбитражного управляющего Вайсберга Александра Петровича (г. Омск) в сумме 327 550 000 руб.,
при участии в судебном заседании:
от общества с ограниченной ответственностью "страховая компания "Арсеналъ" - представитель Софронова Ю.И. (по доверенности N 1211 от 21.11.2020, сроком действия один год);
от публичного акционерного общества СК "Росгосстрах" - представитель Новикова Е.В. (по доверенности N 841-Д от 01.08.2020, сроком действия до 31.12.2021);
от Дергачева Аркадия Александровича - представитель Баранова В.Э. (выдан 10.11.2006, по доверенности N 55АА 2481364 от 27.01.2021, сроком действия на три года);
арбитражный управляющий Вайсберг Александр Петрович - лично (паспорт); представитель Щербинина Е.Ю. (по доверенности б/н от 21.01.2021, сроком действия до 31.05.2021); представитель Ильченко Т.Ю. (по доверенности б/н от 21.01.2021, сроком действия до 31.05.2021);
от конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Газинвест-Восток" Воронцова Антона Александровича посредством системы веб-конференции - представитель Руденко А.В. (по доверенности б/н от 22.10.2020, сроком действия один год);
от акционерного общества "ГТМ Волгоград" посредством системы веб-конференции - представитель Кузнецов В.В. (по доверенности б/н от 12.11.2020, сроком действия один год).
УСТАНОВИЛ:
Дергачев Аркадий Александрович 20.09.2016 обратился в Арбитражный суд Омской области с заявлением о признании несостоятельным (банкротом) общества с ограниченной ответственностью "Газинвест-Восток" (далее - ООО "Газинвест-Восток", должник).
Определением Арбитражного суда Омской области от 23.09.2016 заявление Дергачева А.А. принято к производству, возбуждено производство по делу N А46-13385/2016 о несостоятельности (банкротстве) ООО "Газинвест-Восток".
Решением Арбитражного суда Омской области от 30.12.2016 (резолютивная часть оглашена 26.12.2016) в отношении должника открыто конкурсное производство по упрощенной процедуре ликвидируемого должника сроком на четыре месяца (до 26.04.2017), конкурсным управляющим утвержден Вайсберг Александр Петрович (далее - Вайсберг А.П., арбитражный управляющий), член Некоммерческого партнерства "Саморегулируемая организация арбитражных управляющих "Меркурий".
Публикация сообщения в соответствии со статьей 28 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства состоялась в газете "Коммерсантъ" N 11 от 21.01.2017.
Определением Арбитражного суда Омской области от 18.10.2018 (резолютивная часть определения объявлена 11.10.2018) Вайсберг А.П. отстранен от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО "Газинвест-Восток", конкурсным управляющим должником утвержден арбитражный управляющий Воронцов Антон Александрович (далее - конкурсный управляющий, Воронцов А.А.), член Ассоциации "Первая Саморегулируемая Организация Арбитражных Управляющих".
Конкурсный управляющий Воронцов А.А. обратился в арбитражный суд с заявлением о взыскании убытков с арбитражного управляющего Вайсберга А.П. в сумме 327 550 000 руб.
Акционерное общество "Страховая компания "Спасские Ворота", акционерное общество "Национальная страховая компания Татарстан" (АО "НАСКО") в лице государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов", общество с ограниченной ответственностью "Страховая компания "Арсеналъ", публичное акционерное общество Страховая компания "РОСГОССТРАХ", а также саморегулируемая организация, членом которой является ответчик: Ассоциация "Саморегулируемая организация арбитражных управляющих "Меркурий", определением от 14.10.2020 привлечены к участию в обособленном споре в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора.
Также участником настоящего обособленного спора, учитывая, что заявлено требование о взыскании убытков с арбитражного управляющего, является Управление Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Омской области.
Определением Арбитражного суда Омской области от 24.12.2020 (резолютивная часть от 17.12.2020) требования конкурсного управляющего ООО "Газинвест-Восток" Воронцова А.Н. удовлетворены частично. Взысканы с арбитражного управляющего Вайсберга А.П. в конкурсную массу общества с ограниченной ответственностью "Газинвест-Восток" убытки в размере 103 518 713 руб. 12 коп.
Не соглашаясь с определением Арбитражного суда Омской области от 24.12.2020, арбитражный управляющий Вайсберг А.П., общество с ограниченной ответственностью "страховая компания "Арсеналъ" (далее - ООО "СК Арсеналъ"), публичное акционерное общество СК "Росгосстрах" (далее - ПАО СК "Росгосстрах") обратились в Восьмой арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами, в которых просили указанное определение отменить и принять по делу новый судебный акт.
Определениями Восьмого арбитражного апелляционного суда от 30.12.2020, 21.01.2021, 01.02.2021 по делу N А46-13385/2016 апелляционные жалобы приняты к производству суда.
Доводы апелляционной жалобы Вайсберг А.П. основывает на том, что определение суда первой инстанции подлежит отмене в связи с недоказанностью имеющих значение для дела обстоятельств, которые суд посчитал доказанными. Согласно дополнениям к апелляционной жалобе, Вайсберг А.П. считает необоснованным вывод суда о том, что по причине бездействия арбитражного управляющего Вайсберга А.П. (не принятие мер по оспариванию сделок должника) в конкурсную массу должника не поступили денежные средства. Свою позицию арбитражный управляющий основывает на недоказанности возможного пополнения конкурсной массы путем оспаривания сделок, не установлении судом первой инстанции условий совершения сделок, наличия объективных препятствий для оспаривания сделок, вероятности признания сделок недействительными.
Вайсберг А.П. также указывает на недоказанность передачи ему документов должника по сделкам либо факта наличия у него этих документов; поясняет, что факт передачи документов от бывшего руководителя должника ликвидатору, а от ликвидатора конкурсному управляющему подтверждают передачу учредительных документов и печати, а не документов по сделке; арбитражный управляющий ссылается на тот факт, что проанализировать, установить цепочку сделок по выводу векселей, проверить притворность цепочки сделок, проверить фактическую аффилированность и добросовестность участников сделок не представляется возможным. Дополнительно к указанному Вайсберг А.П. ссылается на невозможность принятия обеспечительных мер на векселя, в связи с тем, что не был известен конечный собственник векселей.
ООО "СК Ареналъ" в обоснование доводов апелляционной жалобы указывает на недоказанность реальности пополнения конкурсной массы за счет оспаривания сделок, наличие у арбитражного управляющего Вайсберга А.П. необходимой документации, подтверждающей исполнение сделок и реальную возможность пополнения конкурсной массы путем признания сделок недействительными. Также ООО "СК Арсеналъ" ссылается на отсутствие оснований для взыскания убытков в связи с недоказанностью наличия у должника и иных лиц убытков, а также причинно-следственной связи между действиями Вайсберга А.П. и возможными убытками.
ПАО СК "Росгосстрах" в апелляционной жалобе ссылается на тот факт, что судом первой инстанции не установлены юридические значимые обстоятельства по делу, указывая, что до 15.12.2016 и после 15.12.2017 ответственность Вайсберга А.П. была застрахована в иных страховых компаниях, однако ни Воронцовым А.А., ни судом первой инстанции не указан период, в который совершены действия, повлекшие причинение убытков. Также апеллянт указывает на недоказанность неисполнения арбитражным управляющим своих обязанностей, размера причиненных убытков, причинно-следственной связи между ненадлежащим исполнением обязанностей и причиненными убытками.
От ООО "СК "Арсеналъ" до начала судебного заседания поступил письменный отзыв на апелляционные жалобы, который приобщен к материалам дела.
Определением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 01.02.2021 рассмотрение апелляционных жалоб было отложено на 15.02.2021, в связи с тем, что апелляционная жалоба (регистрационный номер 08АП-15293/2020) ПАО СК "Росгосстрах" на определение Арбитражного суда Омской области от 24 декабря 2020 года по делу N А46-13385/2016 не принята к производству.
Определением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 01.02.2021 апелляционная жалоба (регистрационный номер 08АП-15293/2020) ПАО СК "Росгосстрах" принята к производству суда.
Определением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 16.02.2021 рассмотрение апелляционных жалоб было отложено на 15.03.2021.
В судебном заседании представители арбитражного управляющего Вайсберга А.П. поддержали доводы, изложенные в апелляционной жалобе. Пояснили, что считают определение суда первой инстанции незаконным и необоснованным, вынесенным с нарушением норм материального права; просили его отменить, апелляционную жалобу - удовлетворить.
Представитель конкурсного управляющего ООО "Газинвест-Восток" Воронцова А.А. просил оставить определение суда без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.
Представитель акционерного общества "ГТМ Волгоград" просил оставить определение суда без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.
Изучив материалы дела, апелляционную жалобу, проверив законность и обоснованность судебного акта в порядке статей 266, 270 Арбитражного-процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены определения Арбитражного суда Омской области от 24 декабря 2020 года по настоящему делу.
Согласно части 1 статьи 223 АПК РФ и статье 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее по тексту - Закон о банкротстве) дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).
В абзаце третьем пункта 48 постановления Пленума ВАС РФ от 15.12.2004 N 29 "О некоторых вопросах практики применения Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" разъяснено, что арбитражный управляющий несет ответственность в виде возмещения убытков при условии, что таковые причинены в результате его неправомерных действий.
Арбитражный управляющий обязан возместить должнику, кредиторам и иным лицам убытки, которые причинены в результате неисполнения или ненадлежащего исполнения арбитражным управляющим возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве и факт причинения которых установлен вступившим в законную силу решением суда (пункт 4 статьи 20.4 Закона о банкротстве).
Согласно пункту 3 статьи 53 ГК РФ лицо, которое в силу закона или учредительных документов юридического лица выступает от его имени, должно действовать в интересах представляемого им юридического лица добросовестно и разумно.
В силу пункта 2 статьи 126 Закона о банкротстве с даты принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства прекращаются полномочия руководителя должника, иных органов управления должника и собственника имущества должника - унитарного предприятия (за исключением полномочий общего собрания участников должника, собственника имущества должника принимать решения о заключении соглашений об условиях предоставления денежных средств третьим лицом или третьими лицами для исполнения обязательств должника).
Конкурсный управляющий должника в процедуре конкурсного производства осуществляет функции единоличного исполнительного органа общества в нормальных условиях хозяйствования, поэтому в соответствии с пунктом 12 постановления Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 N 62 "О некоторых вопросах возмещения убытков лицами, входящими в состав органов юридического лица", содержащиеся в настоящем постановлении разъяснения подлежат применению также при рассмотрении арбитражными судами дел о взыскании убытков с внешнего или конкурсного управляющих, если иное не предусмотрено законом или не вытекает из существа отношений.
В настоящем случае причинение убытков вменено бывшему конкурсному управляющему ООО "Газивест-Восток" Вайсбергу А.П.
Ответственность арбитражного управляющего, установленная в пункте 4 статьи 20.4. Закона о банкротстве, является гражданско-правовой. Поэтому убытки подлежат взысканию по правилам статьи 15 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ).
Согласно статье 15 ГК РФ лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере.
Согласно пункту 12 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" (далее - Постановление N 25) по делам о возмещении убытков истец обязан доказать, что ответчик является лицом, в результате действий (бездействия) которого возник ущерб, а также факты нарушения обязательства или причинения вреда, наличие убытков (пункт 2 статьи 15 ГК РФ).
Необходимость определения предмета объема доказывания при взыскании убытков с контролирующего должника лица по правилам статей 15, 393 ГК РФ закреплена также в абзаце 3 пункта 20 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 N 53 "О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве" (далее - Постановление N 53).
Согласно статье 15 ГК РФ под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).
Для взыскания убытков необходимо доказать наличие одновременно нескольких условий, а именно: наличие убытков, противоправное поведение ответчика (вина ответчика, неисполнение им своих обязательств), причинно-следственную связь между понесенными убытками и неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств и непосредственно размер убытков.
Только совокупность всех данных признаков позволяет принять решение о взыскании убытков.
В обоснование заявленных требований конкурсный управляющий Воронцов А.А. указал, что должнику принадлежало 29 векселей ПАО "Сбербанк" на общую сумму 327 550 000 руб. Указанные векселя выбыли из собственности должника в результате совершения должником в 2016 году сделок, целью которых являлся вывод активов.
Определением Арбитражного суда Омской области от 18.10.2018, а также Постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 12.12.2018 установлено, что арбитражный управляющий Вайсберг А.П. не оспорил договор простого товарищества между должником и ООО "Тендер-Консалт" от 16.02.2016, на основании которого, из активов должника выбыл принадлежащий ему особо ценный актив - векселя ПАО "Сбербанк России" номинальной стоимостью 121 150 000 руб., чем причинен вред имущественным правам кредиторов должника. Также арбитражный управляющий Вайсберг А.П. не оспорил последующие сделки по передаче векселей в пользу реальных бенефициаров. Кроме этого, арбитражный управляющий Вайсберг А.П. в период исполнения обязанностей конкурсного управляющего должником не совершил никаких действий по установлению цепочки, по которой двигались выведенные векселя, не установил, кем и когда они были предъявлены к оплате. Также конкурсный управляющий ссылается на то, что в качестве временного управляющего ООО "Тендер-Консалт" был утвержден Вайсберг А.П., а заявителем по делу и лицом, предложившим его кандидатуру, стало ООО "Автосервис", которое было ликвидировано как недействующее лицо через десять дней после возбуждения дела о банкротстве ООО "Тендер-Консалт". Судами сделан вывод о том, что заключение договора простого товарищества между должником, и ООО "Тендер-Консалт" от 16.02.2016 имело явно выраженный характер вывода имущества с тем, чтобы не допустить обращения взыскания на имевшиеся у должника векселя, являющиеся, по существу, по своей ценности аналогом денежных средств.
Также заявитель указал, что 11.01.2016 между ООО "Кемикалпром" и ООО "Газинвест-Восток" заключен договор уступки прав требований N УС-12-15, согласно которому ООО "Кемикалпром" уступило право требования задолженности в размере 201 562 199 руб. с ООО "ПетролиумМаркет" в пользу ООО "ГазинвестВостока" за 180 000 000 руб. Постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 16.10.2018, а также постановлением Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 05.02.2019 по делу NА46-13385/2016 установлено, что объективное банкротство наступило в результате совершения противоправных сделок на сумму 301 150 000 рублей.
Судами апелляционной и кассационной инстанции установлена вина бывшего руководителя должника Медведева Д.В. в причинении имущественного вреда кредиторам, сделан вывод о том, что ситуация невозможности погашения требований создана ответчиком искусственно.
Конкурсным управляющим Воронцовым А.А. указано, что арбитражным управляющим Вайсбергом А.П. в период исполнения обязанностей конкурсного управляющего не проведена работа по оспариванию сделок, что привело к причинению убытков должнику в размере стоимости выбывшего имущества - векселей на сумму 327 550 000 руб.
Частично, удовлетворяя требования Воранцова А.А., суд первой инстанции исходил из того, что согласно справке публичного акционерного общества "Сбербанк России", следует, что из 29 векселей, находившихся ранее в распоряжении должника, три - ВГ 0269642 номиналом 32 000 000 руб., ВГ 0269641 номиналом 30 000 000 руб., ВГ 0269639 номиналом 40 000 000 руб., были предъявлены к оплате после утверждения арбитражного управляющего Вайсберга А.П. конкурсным управляющим ООО "Газинвест-Восток", а, именно, 29.03.2017, 29.05.2017, 29.06.2017.
Указанные векселя были предъявлены обществом с ограниченной ответственностью "ТехноСпецСнаб" (ИНН 7701386130), на дату судебного заседания прекратившим деятельность. ООО "ТехноСпецСнаб" по указанным векселям получено 103 518 713 руб. 12 коп.
По мнению суда первой инстанции, своевременное оспаривание конкурсным управляющим сделок должника, обращение с заявлением о принятии обеспечительных мер, позволили бы получить указанную сумму в конкурсную массу должника; указанная сумма не поступила в конкурсную массу по причине бездействия конкурсного управляющего Вайсберга А.П., соответственно, подлежит взысканию с арбитражного управляющего.
Как установлено судебной коллегией, определением Арбитражного суда Омской области от 18.10.2018, оставленным без изменения постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 12.12.2018, Вайсберг А.П. отстранен от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО "Газинвест-Восток".
В силу части 1 статьи 16 АПК РФ, вступившие в законную силу судебные акты арбитражного суда, являются обязательными для органов государственной власти, органов местного самоуправления, иных органов, организаций, должностных лиц и граждан и подлежат исполнению на всей территории Российской Федерации.
В соответствии с частью 2 статьи 69 АПК РФ обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.
Преюдициальность означает не только отсутствие необходимости доказывать установленные ранее обстоятельства, но и запрещает их опровержение до тех пор, пока судебный акт, которым установлены эти обстоятельства, не будет отменен в порядке, предусмотренном законом.
Вступившими в законную силу определением Арбитражного суда Омской области от 18.10.2018 и постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 12.12.2018 по настоящему делу признаны незаконными действия (бездействие) арбитражного управляющего Вайсберга А.П., выразившиеся в непринятии мер по оспариванию сделок должника; указанными судебными актами он отстранен от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО "Газинвест-Восток".
При этом в обоснование рассматриваемого требования конкурсного управляющего должником о привлечении Вайсберга А.П. к гражданско-правовой ответственности в виде возмещения убытков приводятся те же доводы (действия и бездействие названного арбитражного управляющего), которые были предметом оценки судов при рассмотрении вопроса об отстранении Вайсберга А.П. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего должника.
Так, указанными судебными актами установлено, что на основании договора простого товарищества от 16.02.2016 должник передал векселя ПАО "Сбербанк России" стоимостью свыше 120 000 000 руб. в счет оплаты по сделке на сумму 150 000 000 руб. в пользу ООО "Тендер-Консалт".
По договору простого товарищества от 16.02.2016 в качестве вклада должник был обязан внести в товарищество денежные средства в сумме 150 000 000 руб., а ООО "Тендер-Консалт" - профессиональные знания, навыки, умения и деловые связи, которые оценены товарищами в сумме 100 000 000 руб.
Установлено, что в рамках исполнения договора, ООО "Газинвест-Восток" передало, а ООО "Тендер-Консалт" приняло в счет исполнения обязательств по договору простого товарищества простые векселя ПАО "Сбербанк России" на общую сумму 121 150 000 руб.
Определением Арбитражного суда Омской области от 18.10.2018, и постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 12.12.2018 определено, что из указанного договора невозможно установить цель, создания товарищества; какая, конкретно деятельность в сфере строительства жилых многоквартирных домов, промышленных объектов на территории Алтайского края должна была ими осуществляться в рамках этого соглашения.
Поимо указанного, в деле отсутствуют доказательства действительной стоимости вклада второго товарища, который был оценен в договоре в 100 000 000 руб.; высокой значимости и исключительности указанного вклада ООО "Тендер-Консалт", позволяющих оценить его в столь большом размере; реального намерения должника исполнять договор простого товарищества, целесообразность экономической и иной деятельности в рамках данного договора не подтверждается обоснованными планами и расчетами.
Кроме того, согласно договору, должник утрачивает принадлежащие ему ликвидные средства (векселя) в значительном количестве и размере, в то время как другой товарищ - ООО "Тендер-Консалт" согласно пункту 2.1.2 договора вносит в общее дело исключительно профессиональные навыки, знания, умения, деловые связи, при этом, не внося никаких имущественных вкладов, в том числе в виде денежных средств.
Судами установлено отсутствие доказательств того, что у ООО "Тендер-Консалт" имелись какие-либо ликвидные активы на дату совершения спорной сделки; указано, что имеется единственный договор, косвенно связывающий ООО "Тендер-Консалт" со строительной деятельностью, который якобы заключен 22.11.2014 года со сроком окончания работ 31.12.2015 года и доказательств - исполнения которого в деле нет.
Никаких доказательств действительного наличия у товарищества реальной хозяйственной цели и необходимости авансового финансирования товарищества в размере переданных векселей, судами не установлено.
Из указанного выше договора невозможно установить, какие именно объекты предполагалось строить, на какой именно конкретной территории, отсутствуют документы, свидетельствующие о реальном осуществлении сторонами соглашения совместной деятельности и наличии каких-либо ее результатов. Отсутствует экономически обоснованный план соответствующей деятельности, не определены сроки ее осуществле
