Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 15 апреля 2021 г. N 09АП-9865/21 по делу N А40-124489/2016

г. Москва

15 апреля 2021 г.

Дело N А40-124489/16

Резолютивная часть постановления объявлена 08.04.2021.

Постановление изготовлено в полном объеме 15.04.2021.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Бальжинимаевой Ж.Ц.,

судей Вигдорчика Д.Г., Головачевой Ю.Л.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Овчаренко С.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего ООО "Монтажпромстрой" на определение Арбитражного суда г. Москвы от 12.01.2021 г. об отказе в признании недействительной сделки по перечислению денежных средств в размере 2 531 516,38 руб. в пользу ООО "СЗ "ТАЛАН-ЯРОСЛАВЛЬ", и о применении последствий ее недействительности, вынесенное судьей Кравчук Л.А. в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО "Монтажпромстрой",

с участием представителей: согласно протоколу судебного заседания,

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 19.08.2019 г. ООО "Монтажпромстрой" (ИНН 7733091925, ОГРН 1027739467250, адрес местонахождения: 107258, г. Москва, ул. 1-я Бухвостова, д. 12/11, дата регистрации - 05.07.1999 года) признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство сроком на 6 (шесть) месяцев, конкурсным управляющим утверждена Касьянова Инна Николаевна.

В Арбитражный суд города Москвы поступило заявление конкурсного управляющего должника о признании недействительной сделкой по перечислению в пользу ООО "СЗ "ТАЛАН-ЯРОСЛАВЛЬ" денежных средств в размере 2 531 516,38 руб., применение последствий ее недействительности.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 12.01.2021 г. в удовлетворении указанного заявления конкурсного управляющего должника отказано.

Не согласившись с вынесенным судом первой инстанции определением, конкурсный управляющий должника обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить, принять по делу новый судебный акт.

Конкурсный управляющий должника в апелляционной жалобе повторяет свои доводы, приводимые при рассмотрении спора в суде первой инстанции, о наличии оснований для признания оспариваемых перечислений недействительными сделками. При этом заявитель апелляционной жалобы обращает внимание суда апелляционной инстанции на то, что спорные перечисления были совершены за пределами обычной хозяйственной деятельности.

В судебном заседании представитель конкурсного управляющего должника апелляционную жалобу поддержал по доводам, изложенным в ней, просил определение суда первой инстанции от 12.01.2021 г. отменить, принять по настоящему обособленному спору новый судебный акт.

Представитель ООО "СЗ "ТАЛАН-ЯРОСЛАВЛЬ" на доводы апелляционной жалобы возражал по мотивам, изложенным в приобщенном к материалам дела отзыве, просил обжалуемое определение суда первой инстанции оставить без изменения.

Рассмотрев дело в порядке статей 156, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, выслушав объяснения явившихся в судебное заседание лиц, изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о наличии оснований для отмены оспариваемого определения суда первой инстанции как принятого с нарушением действующего законодательства Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, заявление конкурсного управляющего должника основано на положениях пунктов 1, 2 статьи 61.3 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) и мотивировано тем, что 09.06.2017 г. и 14.06.2017 г. с расчетного счета ООО "Монтажпромстрой" были перечислены денежные средства в пользу ООО "СЗ "ТАЛАН-ЯРОСЛАВЛЬ" на сумму 2 531 516,38 руб. По мнению конкурсного управляющего должника, указанные сделки по перечислению денежных средств совершены с преимущественным удовлетворению требований ООО "СЗ "ТАЛАН-ЯРОСЛАВЛЬ" перед требованиями других кредиторов.

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении указанного заявления конкурсного управляющего должника, исходил из не представления им достаточных доказательств наличия оснований для признания оспариваемых перечислений денежных средств недействительными сделками.

Суд апелляционной инстанции, изучив имеющиеся в материалах дела доказательства, а также выслушав позиции сторон, приходит к следующим выводам.

В соответствии с пунктом 1 статьи 61.3 Закона о банкротстве сделка, совершенная должником в отношении отдельного кредитора или иного лица, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка влечет или может повлечь за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований, в частности при наличии одного из следующих условий:

сделка направлена на обеспечение исполнения обязательства должника или третьего лица перед отдельным кредитором, возникшего до совершения оспариваемой сделки;

сделка привела или может привести к изменению очередности удовлетворения требований кредитора по обязательствам, возникшим до совершения оспариваемой сделки;

сделка привела или может привести к удовлетворению требований, срок исполнения которых к моменту совершения сделки не наступил, одних кредиторов при наличии не исполненных в установленный срок обязательств перед другими кредиторами;

сделка привела к тому, что отдельному кредитору оказано или может быть оказано большее предпочтение в отношении удовлетворения требований, существовавших до совершения оспариваемой сделки, чем было бы оказано в случае расчетов с кредиторами в порядке очередности в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве).

В силу пункта 2 статьи 61.3 Закона о банкротстве сделка, указанная в пункте 1 настоящей статьи, может быть признана арбитражным судом недействительной, если она совершена после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом или в течение одного месяца до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом.

Заявление о признании ООО "Монтажпромстрой" банкротом принято к производству 03.06.2016 г. Оспариваемые платежи совершены 09.06.2017 г. и 14.06.2017 г., то есть в течение срока подозрительности, установленного пунктом 2 статьи 61.3 Закона о банкротстве.

Как установлено судом первой инстанции, на момент совершения оспариваемых сделок у должника имелись неисполненные обязательства перед иными кредиторами, что подтверждается судебными актами о взыскании задолженности с должника, а также определениями о включении требований иных кредиторов в реестр требований кредиторов должника. В частности, оставались неисполненными требования таких кредиторов, как ООО "ДС-Инжиниринг", ООО "Компания Адрем", ООО "Мастер ТД" и других.

В отсутствие спорных платежей, прекративших обязательства должника перед ООО "СЗ "ТАЛАН-ЯРОСЛАВЛЬ" на сумму 2 531 516,38 руб., требование ответчика подлежало бы удовлетворению с соблюдением правил очередности, установленных статьей 134 Закона о банкротстве, а при недостаточности имущества должника для удовлетворения требований всех кредиторов подлежало бы погашению в соответствии с пунктом 3 статьи 142 Закона о банкротстве, то есть пропорционально суммам требований кредиторов.

С учетом изложенного суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что оспариваемые перечисления денежных средств являются сделками, влекущими преимущественное удовлетворение требований одного кредитора перед требованиями других кредиторов, а, следовательно, имеются все основания для признания их недействительными по пунктам 1, 2 статьи 61.3 Закона о банкротстве.

При этом суд апелляционной инстанции признает ошибочными выводы суда первой инстанции о том, что спорные перечисления совершены в рамках обычной хозяйственной деятельности.

Так, согласно пункту 2 статьи 61.4 Закона о банкротстве сделки по передаче имущества и принятию обязательств или обязанностей, совершаемые в обычной хозяйственной деятельности, осуществляемой должником, не могут быть оспорены на основании статьи 61.3 Закона о банкротстве, если цена передаваемого по ним имущества или размер принятых обязательств или обязанностей не превышает один процент стоимости активов должника.

Как следует из разъяснений, изложенных в пункте 14 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 63 от 23.12.2010 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.I Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Постановление N 63), бремя доказывания того, что сделка была совершена в процессе обычной хозяйственной деятельности, осуществляемой должником, лежит на другой стороне сделки, а бремя доказывания того, что цена сделки превысила один процент стоимости активов должника, лежит на оспаривающем сделку лице.

При определении того, была ли сделка совершена в процессе обычной хозяйственной деятельности должника, следует учитывать, что таковой является сделка, не отличающаяся существенно по своим основным условиям от аналогичных сделок, неоднократно совершавшихся до этого должником в течение продолжительного периода времени. К таким сделкам, в частности, с учетом всех обстоятельств дела, могут быть отнесены платежи по длящимся обязательствам (возврат очередной части кредита в соответствии с графиком, уплата ежемесячной арендной платы, выплата заработной платы, оплата коммунальных услуг, платежи за услуги сотовой связи и интернет, уплата налогов и т.п.). Не могут быть, по общему правилу, отнесены к таким сделкам платеж со значительной просрочкой, предоставление отступного, а также не обоснованный разумными экономическими причинами досрочный возврат кредита.

Материалами дела подтверждается, что между должником и ООО "СЗ "ТАЛАН-ЯРОСЛАВЛЬ" 01.04.2012 был заключен договор генерального подряда, во исполнение которого ООО "Монтажпромстрой" был сдан объект в эксплуатацию.

Однако, в процессе эксплуатации жильцами дома были выявлены недостатки.

В дальнейшем в пользу ООО "СЗ "ТАЛАН-ЯРОСЛАВЛЬ" (ранее - ООО "ПСП "Экспресс") в судебном порядке были взысканы убытки в общей сумме 2 531 516,38 руб.

Согласно представленным в материалах дела судебным актам самое решение о взыскании ООО "Монтажпромстрой" убытков в пользу ответчика вынесено 12.08.2014 г., а самое позднее 22.03.2016 г.

По истечении практически трех лет с даты вынесения первого судебного акта ООО "СЗ "ТАЛАН-ЯРОСЛАВЛЬ" направило в адрес ООО "Монтажпромстрой" претензию от 07.06.2017 г. N Я-02-330 с требованием возместить убытки в размере 2 531 516,38 руб., во исполнение которой и были совершены спорные платежи.

Таким образом, оспариваемые конкурсным управляющим перечисления денежных средств были произведены со значительной просрочкой после вынесения соответствующих судебных актов, что в силу указанных выше разъяснений не позволяет отнести их к сделкам, совершаемых в рамках обычной хозяйственной деятельности.

Ссылки ООО "СЗ "ТАЛАН-ЯРОСЛАВЛЬ" на то, что подобные расчеты между должником и ответчиком (в том числе с просрочкой) осуществлялись многократно, что подтверждается платежными документами, первые из которых датированы 2014 г.г. отклоняются, как не подтвержденные надлежащими доказательствами. Кроме того, суд апелляционной инстанции учитывает правовую позицию Арбитражного суда Московского округа, отраженную в постановлении от 23.04.2018 по делу А40-209505/14, согласно которой порядок оплаты со значительной просрочкой платежа не может быть признан сложившейся практикой между сторонами договора, поскольку не является экономически целесообразной.

При этом суд апелляционной инстанции учитывает, что не превышение оспариваемых платежей одного процента стоимости активов должника, при не представлении иных доказательств, не может безусловно свидетельствовать о совершении сделок в рамках обычной хозяйственной деятельности.

При разрешении вопроса об отнесении оспариваемых сделок к обычной хозяйственной деятельности суд, в силу положений статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, оценивает также представленные доказательства в опровержении презумпции, установленной Законом о банкротстве, об отнесении сделок, размер которых не превышает одного процента балансовой стоимости активов должника, к обычной хозяйственной деятельности.

Таким образом, при наличии доказательств того, что оспариваемые платежи были произведены по просроченным обязательствам после применения к должнику мер принудительного взыскания суд апелляционной инстанции не может квалифицировать оспариваемые сделки как сделки, совершенные в рамках обычной хозяйственной деятельности.

На основании изложенного суд апелляционной инстанции приходит к выводу о представлении конкурсным управляющим должника в материалы дела надлежащих доказательств наличия оснований, предусмотренных пунктами 1,2 статьи 61.3 Закона о банкротстве, для признания спорных перечислений недействительными сделками, а, следовательно, определение Арбитражного суда города Москвы от 12.01.2021 г. подлежит отмене.

Согласно пункту 1 статьи 167 Гражданского кодекса Российской Федерации, недействительная сделка недействительна с момента ее совершения. Это правило распространяется и на признанную недействительной оспоримую сделку.

Пунктом 2 статьи 167 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что при недействительности сделки каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке, а в случае невозможности возвратить полученное в натуре (в том числе тогда, когда полученное выражается в пользовании имуществом, выполненной работе или предоставленной услуге) возместить его стоимость в деньгах - если иные последствия недействительности сделки не предусмотрены законом.

В соответствии с пунктом 1 статьи 61.6 Закона о банкротстве все, что было передано должником или иным лицом за счёт должника по сделке, признанной недействительной в соответствии с главой III.I Закона о банкротстве, подлежит возврату в конкурсную массу.

В настоящем споре надлежащими последствиями недействительности сделок будет обязание ООО "СЗ "ТАЛАН-ЯРОСЛАВЛЬ" возвратить в конкурсную массу должника денежные средства в общем размере 2 531 516,38 руб., а также восстановление задолженности ООО "Монтажпромстрой" перед ООО "СЗ "ТАЛАН-ЯРОСЛАВЛЬ" на ту же сумму.

Руководствуясь ст. ст. 266 - 269, 272 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Отменить определение Арбитражного суда г. Москвы от 12.01.2021 г. по делу А40-124489/16.

Признать недействительными сделки по перечислению должником денежных средств в пользу ООО "СЗ "ТАЛАН-ЯРОСЛАВЛЬ" в размере 2 531 516,38 руб.

Применить последствия недействительности указанных сделок в виде обязания ООО "СЗ "ТАЛАН-ЯРОСЛАВЛЬ" возвратить в конкурсную массу ООО "Монтажпромстрой" денежные средства в размере 2 531 516,38 руб. и в виде восстановления задолженности ООО "Монтажпромстрой" перед ООО "СЗ "ТАЛАН-ЯРОСЛАВЛЬ" в размере 2 531 516,38 руб.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Ж.Ц. Бальжинимаева

Судьи

Д.Г. Вигдорчик Ю.Л. Головачева