Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 19 июля 2021 г. N 04АП-5996/20 по делу N А10-6385/2019

г. Чита

19 июля 2021 г.

Дело N А10-6385/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 14 июля 2021 года.

Полный текст постановления изготовлен 19 июля 2021 года.

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего судьи Н. А. Корзовой, судей Н. И. Кайдаш, О. В. Монаковой, при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Е. Ю. Скубиевой,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу акционерного общества "Бамтоннельстрой" на определение Арбитражного суда Республики Бурятия от 26 октября 2020 года по делу N А10-6385/2019 по заявлению акционерного общества "Бамтоннельстрой" (ОГРН 1022401793336 ИНН 0317000144) о включении требований в сумме 292 323 050,58 рублей в реестр требований кредиторов должника,

в деле о признании акционерного общества "Управление строительства "Бамтоннельстрой" (ОГРН 1105012001225, ИНН 5012060042, адрес регистрации: 671700, Республика Бурятия, г. Северобайкальск, пер. Майский, д.2, пом.102, эт.1) несостоятельным (банкротом),

В судебное заседание 14.07.2021 в Четвертый арбитражный апелляционный суд явились представители:

акционерного общества "Управление строительства "Бамтоннельстрой" Л. Ю. Райлян по доверенности от 21.05.2020;

УФНС России по Забайкальскому краю Ю. Н. Шеломенцева по доверенности от 24.05.2021.

Иные лица, участвующие в деле, не явились, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом. Кроме того, они извещались о судебных заседаниях по данному делу судом первой инстанции, соответственно, были осведомлены о начавшемся процессе.

Руководствуясь частью 3 статьи 156, статьей 123, частью 6 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд считает возможным рассмотреть дело в отсутствие надлежащим образом извещенных лиц, участвующих в деле.

Судом установлены следующие обстоятельства.

Акционерное общество (АО) "Бамтоннельстрой" обратилось в Арбитражный суд Республики Бурятия с заявлением о включении требований в сумме 292 323 050,58 рублей в реестр требований кредиторов должника - акционерного общества (АО) "Управление строительства "Бамтоннельстрой".

Определением Арбитражного суда Республики Бурятия от 26 октября 2020 года по делу N А10-6385/2019 признано требование акционерного общества "Бамтоннельстрой" к акционерному обществу "Управление строительства "Бамтоннельстрой" в сумме 292 323 050,58 рублей, в том числе 285 162 395,26 рублей - основной долг, 7 160 655,32 рублей - проценты по сумме займа, обоснованным и подлежащим удовлетворению после погашения требований кредиторов, указанных в пункте 4 статьи 142 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" от 26.10.2002 N 127-ФЗ (далее - Закона о банкротстве), но приоритетно по отношению к требованиям лиц, получающих имущество должника по правилам пункта 1 статьи 148 Закона о банкротстве и пункта 8 статьи 63 Гражданского кодекса Российской Федерации (очередность, предшествующая распределению ликвидационной квоты).

Акционерное общество "Бамтоннельстрой", не согласившись с определением суда, обратилось в Четвертый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой.

В апелляционной жалобе акционерное общество "Бамтоннельстрой" выражает несогласие с определением, указывая, что судом первой инстанции, не дано никакой правовой оценки следующим доводам.

Кредитор и должник не могли прекратить исполнение взаимных обязательств по расширению одной из наиболее значимых транспортных артерий региона и страны.

Имеющимися в материалах дела доказательствами подтверждается, что контролирующее должника лицо не оказывало и объективно не могло оказывать влияние на действия заявителя, что исключает возможность понижения очередности требований заявителя.

В действиях заявителя отсутствуют признаки компенсационного финансирования в форме отказа от принятия своевременных мер к истребованию уже имеющейся задолженности.

Кроме того, заявитель апелляционной жалобы считает, что материалами дела не подтверждается факт нахождения должника в тяжелом экономическом состоянии в ходе заключения, исполнения, либо расторжения договоров с заявителем.

Полагает, что вывод суда первой инстанции о том, что кредитор не доказал экономические мотивы и основания совершения сделок, из которых образовалась задолженность, подлежащая включению в реестр, не соответствует фактическим обстоятельствам дела, поскольку кредитором были даны соответствующие пояснения и представлены доказательства в подтверждение наличия разумных оснований для совершения сделок с аффилированным должником.

С учетом указанных обстоятельств, акционерное общество "Бамтоннельстрой" просит определение суда первой инстанции обжалуемой части отменить.

Представитель АО "Бамтоннельстрой" доводы, изложенные в апелляционной жалобе, поддержал в полном объеме.

От Управления Федеральной налоговой службы по Республике Бурятия в материалы дела поступили письменные пояснения на апелляционную жалобу в порядке ст. 81 АПК РФ, в которых Управление Федеральной налоговой службы по Республике Бурятия считает, что определение суда первой инстанции вынесено в соответствии с нормами материального и процессуального права и основания для удовлетворения апелляционной жалобы отсутствуют.

Представитель УФНС России по Забайкальскому краю доводы отзыва на апелляционную жалобу поддержал в полном объеме.

Поскольку определение суда обжаловано в части, принимая во внимание отсутствие соответствующих возражений лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции в порядке части 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и с учетом разъяснений, приведенных в пункте 27 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 30.06.2020 N 12 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции", пересматривает определение в обжалуемой части.

Рассмотрев доводы апелляционной жалобы, исследовав материалы дела, проверив правильность применения норм материального и соблюдения норм процессуального права в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Определением Арбитражного суда Республики Бурятия от 14.02.2020 (резолютивная часть оглашена 07.02.2020) в отношении должника АО "Управление строительства "Бамтоннельстрой" введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Лукашевский Владимир Сергеевич.

Сообщение о введении процедуры наблюдения опубликовано в средстве массовой информации "Коммерсантъ" N 28(6749) от 15.02.2020.

Требование кредитора поступило в суд посредством системы "Мой арбитр" 14.03.2020, то есть с соблюдением срока, установленного абзацем третьим пункта 1 статьи 71 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" от 26.10.2002 N 127-ФЗ (далее - Закона о банкротстве), из чего правильно исходил суд первой инстанции.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 23 июля 2018 года между АО "Бамтоннельстрой" (агент) и АО "Бамтоннельстрой" (в настоящее время АО "Управление строительства "Бамтоннельстрой") (принципал) был подписан агентский договор N 88БТС, согласно условиям которого агент обязуется за вознаграждение совершать по поручению принципала юридические и иные (фактические) действия от своего имени, но за счет принципала с целью обеспечения нормального функционирования арендуемых принципалом помещений в здании, расположенном по адресу: г. Красноярск, ул. Башиловская д. 10, находящейся у принципала во владении и пользовании на правах аренды в соответствии с договором аренды N 89 БТС от 23.07.2018, заключенным между агентом и принципалом (п. 1.1. договора). За исполнение поручения по настоящему договору принципал ежемесячно выплачивает агенту вознаграждение в размере 118 рублей, в том числе НДС 18% (п. 3.1 договора). Данный договор заключен на период действия договора аренды имущества N 89 БТС от 23.07.2018, заключенного между агентом и принципалом (пункт 5.1.).

Дополнительным соглашением от 31.12.2018 стороны предусмотрели, что за исполнение поручения по настоящему договору принципал ежемесячно оплачивает агенту вознаграждение в размере 120 рублей, в том числе НДС 20%.

Были совершены следующие договоры обеспечение функционирования коммунальных систем: договор на электроснабжение, договор на отпуск питьевой воды и прием сточных вод и загрязняющих веществ.

В материалы дела представлены отчеты агента N 2, N 8 от 31.01.2019, N 15, N 17 от 28.02.2019, N 25, N 26 от 31.03.2019, N 28, N 35 от 30.04.2019, N 37, N 44 от 31.05.2019, N 48, N 49 от 30.06.2019, N 57, N 63 от 31.07.2019, N 65, N 70 от 31.08.2019, N 73, N 75 от 30.09.2019 на общую сумму 251 614,36 рублей, акты об оказании услуг N 2 от 31.01.2019, N 15 от 28.02.2019, N 25 от 31.03.2019, N 28 от 30.04.2019, N 37 от 31.05.2019, N 48 от 30.06.2019, N 57 от 31.07.2019, N 65 от 31.08.2019, N 73 от 30.09.2019 на общую сумму 1 080 рублей.

На основании указанных документов судом установлено, что между сторонами сложились правоотношения, вытекающие из договора агентирования и регулируемые главой 52 Гражданского кодекса Российской Федерации.

01 апреля 2016 года между АО "Управление строительства "Бамтоннельстрой" (заказчик) и ОАО "Бамтоннельстрой" (исполнитель) был совершен договор на оказание услуг N 35 БТС (л.д.48 т.2), согласно которому заказчик поручает и оплачивает, а исполнитель принимает на себя обязательство оказывать заказчику следующие услуги:

- поддержка работоспособности сервисов ИТ инфраструктуры;

- настройка и ремонт оборудования, обеспечивающего работоспособность сервисов;

- настройка программного обеспечения, обеспечивающего функционирование сервисов (п. 1.1 договора).

Стоимость услуг, оказываемых исполнителем по договору, составляет 8 260 рублей в месяц, в том числе НДС 18% - 1260 рублей. Оплата услуг производится ежемесячно в течение 5 банковских дней после подписания акта о приемке оказанных услуг (пункты 3.1, 3.2 договора).

Дополнительным соглашением от 01.04.2016 стороны договорились, что проценты, предусмотренные ст. 317.1 ГК РФ, по денежным обязательствам из договора не начисляются и любая из сторон не имеет права требования от другой стороны соответствующих процентов.

Дополнительным соглашением от 31.12.2018 были внесены изменения в пункт 3.1 договора: стоимость услуг, оказываемых исполнителем по настоящему договору, составляет: 8 400 рублей, в том числе НДС 20%.

Договор вступает в силу с момента его подписания и действует по 31.12.2016. Договор считается ежегодно продленным на следующий календарный год, если за месяц до окончания срока действия Договора ни одна из сторон не заявит о его прекращении (п. 5.1 договора).

Исходя из условий договора, суд первой инстанции счел, что к правоотношениям сторон применимы нормы главы 39 Гражданского кодекса Российской Федерации, регулирующие правоотношения по договору возмездного оказания услуг.

14 февраля 2019 между АО "Бамтоннельстрой" (арендодатель) АО "Управление строительства "Бамтоннельстрой" (арендатор) был подписан договор аренды N 11БТС (л.д.1 т.3), согласно условиям которого арендодатель обязуется предоставить во временное владение и пользование арендатору: самоходная буровая установка Sandvik DC 120, инв. N А03Тн3976, а арендатор обязуется принять, оплатить пользование этим имуществом (п. 1.1 договора).

Срок аренды имущества устанавливается сторонами с момента передачи имущества по 14.05.2019 (включительно). В случае если по окончании срока аренды имущества арендатор продолжает пользоваться имуществом при отсутствии возражений со стороны арендодателя, договор считается возобновленным на тех же условиях на один год (пункт 1.4 договора).

Общий размер ежемесячной арендной платы составляет 171 018,92 рублей, в том числе НДС 20%. Денежные средства в счет уплаты арендатором арендной платы вносятся ежемесячно не позднее 5 числа месяца, следующего за оплачиваемым (пункты 3.1, 3.4 договора).

По акту приема-передачи от 14.02.2019 оборудование передано арендатору.

Согласно статье 606 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору аренды (имущественного найма) арендодатель (наймодатель) обязуется предоставить арендатору (нанимателю) имущество за плату во временное владение и пользование или во временное пользование.

В соответствии с пунктами 1, 3 статьи 607 Гражданского кодекса Российской Федерации в аренду могут быть переданы земельные участки и другие обособленные природные объекты, предприятия и другие имущественные комплексы, здания, сооружения, оборудование, транспортные средства и другие вещи, которые не теряют своих натуральных свойств в процессе их использования (непотребляемые вещи). В договоре аренды должны быть указаны данные, позволяющие определенно установить имущество, подлежащее передаче арендатору в качестве объекта аренды. При отсутствии этих данных в договоре условие об объекте, подлежащем передаче в аренду, считается не согласованным сторонами, а соответствующий договор не считается заключенным.

Существенные условия договора аренды в рассматриваемом договоре определены, договор аренды является заключенным.

Соглашением от 31.07.2019 стороны расторгли договор аренды N 11БТС от 14.02.2019. Имущество возвращено по акту приема-передачи от 31.07.2019.

В соответствии со статьей 614 Гражданского кодекса Российской Федерации арендатор обязан своевременно вносить плату за пользование имуществом (арендную плату). Порядок, условия и сроки внесения арендной платы определяются договором аренды.

Задолженность по договору аренды за период с 14.02.2019 по 31.03.2019 составила 262 636,20 рублей, что подтверждается актом N 196 от 31.03.2019, подписанным сторонами безоговорочно (л.д.8, т. 3).

Должником задолженность не оплачена.

Помимо указанного, 19 декабря 2018 года между АО "Бамтоннельстрой" (арендодатель) и АО "Управление строительства Бамтоннельстрой" (арендатор) был совершен договор аренды N 144БТС (л.д. 11, т.3), согласно условиям которого арендодатель обязуется предоставить во временное владение и пользование арендатору дизельную электростанцию 150кВА из состава ТПК LOVAT 394, а арендатор обязуется принять, оплатить пользование имуществом. Имущество находится в г. Северобайкальске, пер. Майский, 2. Имущество подлежит использованию на Северомуйском тоннеле. Срок аренды имущества устанавливается сторонами с момента передачи по 28.02.2019. В случае если по окончании срока аренды имущества Арендатор продолжает пользоваться имуществом при отсутствии возражений со стороны арендодателя, договор считается возобновленным на тех же условиях на один год (пункты 1.1, 1.2, 1.3, 1.4 договора).

Размер ежемесячной арендной платы составляет 33 462,30 рублей, в том числе НДС 20%. Денежные средства в счет уплаты арендной платы вносятся ежемесячно не позднее 5 числа месяца, следующего за оплачиваемым (пункты 3.1, 3.4 договора).

По акту приема-передачи от 01.01.2019 имущество передано арендатору.

Соглашением от 31.07.2019 стороны расторгли договор аренды N 144БТС от 18.12.2018. Имущество возвращено по акту приема-передачи от 31.07.2019.

Задолженность по договору аренды за март 2019 года составила 33 462,30 рублей, что подтверждается актом N 192 от 31.03.2019, подписанным сторонами безоговорочно (л.д.22 т.3).

Должником указанная задолженность не оплачена.

29 января 2018 года между АО "Бамтоннельстрой" (арендодатель) и АО "Управление строительства Бамтоннельстрой" (арендатор) был совершен договор аренды N 2БТС (л.д. 27 т.3), согласно условиям которого арендодатель обязуется предоставить во временное владение и пользование арендатору устройство для монтажа рельс Т-90, инв.N 000007069, а.

Арендатор обязуется принять, оплатить пользование. Имущество подлежит использованию на территории строительной площадки объекта: "Строительство нового Байкальского тоннеля на перегоне Дельбичинда-Дабан Восточно-Сибирской железной дороги" (пункты 1. 1, 1.2 договора).

Срок аренды имущества устанавливается сторонами с момента передачи имущества по 31.01.2019 (включительно). В случае, если по окончании срока аренды имущества Арендатор продолжает пользоваться имуществом при отсутствии возражений со стороны арендодателя, договор считается возобновленным на тех же условиях на один год (пункт 1.3 договора).

Размер ежемесячной арендной платы составляет 4 338,71 рублей, в том числе НДС 18%. Денежные средства в счет уплаты арендатором арендной платы вносятся ежемесячно не позднее 5 числа месяца, следующего за оплачиваемым (пункты 3.1, 3.4 договора).

По акту приема-передачи от 01.07.2018 имущество передано арендатору.

Дополнительным соглашением от 31.12.2018 стороны изложили пункт 3.1 договора в следующей редакции: размер ежемесячной арендной платы по настоящему договору составляет 4 412,25 рублей, с учетом НДС 20% в размере 735,38 рублей, в месяц. Дополнительное соглашение вступает в силу с 01.01.2019.

Соглашением от 31.07.2019 стороны расторгли договор аренды N 2БТС от 29.01.2018. Имущество возвращено по акту приема-передачи от 31.07.2019.

Задолженность по договору аренды за март, апрель 2019 года составила 8 824,50 рублей, что подтверждается актами N 189 от 31.03.2019, 3269 от 30.04.2019, подписанными сторонами безоговорочно (л.д.47-48, т.3).

Должником указанная задолженность не оплачена.

19 мая 2016 года между ОАО "Бамтоннельстрой" (арендодатель) и АО "Управление строительства Бамтоннельстрой" (арендатор) был совершен договор аренды N 47БТС (л.д. 58 т.3), согласно условиям которого арендодатель обязуется предоставить во временное владение и пользование арендатору маршрутизатор Cisco 2811 инв. N БТН0003883, а арендатор обязуется принять, оплатить пользование и своевременно возвратить данное имущество в исправном состоянии с учетом нормального износа. Имущество подлежит использованию на территории строительной площадки объекта: "Строительство нового Байкальского тоннеля на перегоне Дельбичинда-Дабан Восточно-Сибирской железной дороги" (пункты 1.1, 1.2. договора).

Имущество передается на срок до 31.12.2016. В случае консервации арендованного имущества срок аренды продлевается на период нахождения арендованного имущества на консервации (пункт 1.3 договора).

Размер ежемесячной арендной платы составляет 2 000 рублей, в том числе НДС 18%. Арендная плата уплачивается не позднее 05 числа каждого месяца (пункты 3.1, 3.3 договора).

Настоящий договор считается ежегодно пролонгированным на тех же условиях на следующие 12 месяцев, если ни одна из сторон за 30 дней до окончания договора не заявит о его прекращении (пункт 7.2 договора).

По акту приема-передачи от 01.06.2016 имущество передано арендатору.

Дополнительным соглашением от 19.05.2016 стороны договорились, что проценты, предусмотренные ст. 317.1 ГК РФ, по денежным обязательствам из договора не начисляются и любая из сторон не имеет права требования от другой Стороны соответствующих процентов.

Дополнительным соглашением от 19.05.2016 стороны предусмотрели, что размер ежемесячной арендной платы составляет 2 000 рублей, в том числе НДС 18% - 305,08 рублей.

Дополнительным соглашением от 01.08.2016 стороны предусмотрели, что размер ежемесячной арендной платы составляет 2 360 рублей, в том числе НДС 18% - 360 рублей.

Дополнительным соглашением от 31.12.2018 стороны предусмотрели, что общий размер ежемесячной арендной платы составляет 2 400 рублей, в том числе НДС 20%.

Соглашением от 31.08.2019 стороны расторгли договор аренды N 47БТС от 19.05.2016. Имущество возвращено по акту приема-передачи от 31.08.2019.

Задолженность по договору аренды с марта по июль 2019 года составила 12 000 рублей, что подтверждается актами N 188 от 31.03.2019, N 268 от 30.04.2019, N 335 от 31.05.2019, N 387 от 30.06.2019, N 520 от 01.08.2019, подписанными сторонами безоговорочно (л.д.116- 120 т.3).

Должником указанная задолженность не оплачена.

01 апреля 2014 года между ОАО "Бамтоннельстрой" (арендодатель) и АО "Управление строительства Бамтоннельстрой" (арендатор) был подписан договор аренды N 51БТС (л.д.3 т.4), согласно условиям которого арендодатель обязуется предоставить во временное владение и пользование арендатору следующее имущество:

- маршрутизатор Cisco 1760, инвентарный N 10002333;

- маршрутизатор Cisco 2811 с модулями, инвентарный N Н0003094, а арендатор обязуется принять, оплатить пользование и своевременно возвратить данное имущество в исправном состоянии с учетом нормального износа. Имущество подлежит использованию на территории строительной площадки объекта: "Строительство нового Байкальского тоннеля на перегоне Дельбичинда-Дабан Восточно-Сибирской железной дороги" (пункты 1.1, 1.2. договора).

Размер ежемесячной арендной платы составляет 2 360 рублей, в том числе НДС 18%. Арендная плата уплачивается не позднее 05 числа каждого месяца, следующего за отчетным (пункты 3.1, 3.3 договора).

По актам приема-передачи от 01.04.2016, от 01.12.2016 имущество передано арендатору.

Дополнительным соглашением от 01.12.2016 изложен пункт 1.1 договора в следующей редакции: арендодатель обязуется предоставить во временное владение и пользование арендатору следующее имущество:

- маршрутизатор Cisco 1760, инвентарный N 10002333,

- маршрутизатор Cisco 2811 с модулями, инвентарный N Н0003094,

- маршрутизатор Cisco 2811, инвентарный N Н0003151, а арендатор обязуется принять, оплатить пользование и своевременно возвратить данное имущество в исправном состоянии с учетом нормального износа". Пункт 3.1 договора в следующей редакции: размер ежемесячной арендной платы составляет 3 540 рублей, с учетом НДС 18%,в том числе: за пользование маршрутизатором Cisco 1760, инвентарный N 10002333 - 1180 рублей, в том числе НДС 18%; за пользование маршрутизатором Cisco 2811 с модулями, инвентарный N Н0003094 - 1180 рублей, в том числе НДС 18%; за пользование маршрутизатором Cisco 2811 инвентарный N Н0003151 - 1180 рублей, в том числе НДС 18%.

Дополнительным соглашением стороны предусмотрели, что размер ежемесячной арендной платы составляет 3 600 рублей, с учетом НДС 20%, в том числе: за пользование маршрутизатором Cisco 1760, инвентарный N 10002333 - 1200 рублей, в том числе НДС 20%; за пользование маршрутизатором Cisco 2811 с модулями, инвентарный N Н0003094 - 1200 рублей, в том числе НДС 20%; за пользование маршрутизатором Cisco 2811 инвентарный N Н0003151 - 1200 рублей, в том числе НДС 20%.

Соглашением от 31.07.2019 стороны расторгли договор аренды N 51БТС от 01.04.2016. Имущество возвращено по акту приема-передачи от 31.07.2019.

Задолженность по договору аренды с марта по июль 2019 года составила 18 000 рублей, что подтверждается актами N 186 от 31.03.2019, N 266 от 30.04.2019, N 333 от 31.05.2019, N 385 от 30.06.2019, N 463 от 31.07.2019, подписанными сторонами безоговорочно (л.д.65 -69 т.4).

Должником указанная задолженность не оплачена.

01 июня 2018 года между АО "Бамтоннельстрой" (арендодатель) и АО "Управление строительства Бамтоннельстрой" (арендатор) был подписан договор аренды N 62БТС (л.д. 111 т.4), согласно условиям которого арендодатель обязуется предоставить во временное владение, пользование следующее имущество: часть земельного участка (инв.ЮТС000023), площадью 345 кв.м. категория земель: земли населенных пунктов, разрешенное использование : в целях эксплуатации нежилых зданий, общая площадь 34538 кв.м., расположенной по адресу: г.Красноярск, ул. Башиловская, 10; 10, строение 2, а Арендатор принять во владение и пользование и подписать акт приема-передачи в срок не позднее трех рабочих дней с даты подписания договора. Размер арендуемой части земельного участка, его площадь и его месторасположение на земельном участке указаны в приложении N 1 к договору (пункты 1.1, 1.2 договора).

Земельный участок передается в аренду с целью размещения на нем имущества арендатора (пункт 1.5 договора).

Размер ежемесячной арендной платы составляет 33 810 рублей с учетом НДС 18% в месяц из расчета 98 рублей с учетом НДС 18% за один квадратный метр арендуемой площади. Денежные средства в счет уплаты арендатором арендной платы вносятся арендатором ежемесячно не позднее 20-го числа месяца, следующего за оплачиваемым, путем перечисления денежных средств на расчетный счет арендодателя (пункты 3.1, 3.4 договора).

Срок аренды имущества устанавливается сторонами до 30.04.2019 (включительно) (пункт 6.1 договора.).

По акту приема-передачи от 01.06.2018 земельный участок передан арендатору.

Дополнительным соглашением от 31.12.2018 стороны предусмотрели, что размер ежемесячной арендной платы составляет 34 383,05 рублей с учетом НДС 20% в месяц из расчета 99,66 рублей с учетом НДС 20% за один квадратный метр арендуемой площади.

Дополнительным соглашением от 31.07.2019 исключена с 01.08.2019 часть арендованного земельного участка, переданного в аренду ранее по договору и расположенного по адресу: г. Красноярск, ул. Башиловская, 10, - 285 кв.м. последний день аренды - 31.07.2019. Арендодатель передает, а арендатор принимает во временное владение и пользование следующее имущество: часть земельного участка (инв.ЮТС000023) площадью 60 кв.м. категория земель: земли населенных пунктов, разрешенное использование: в целях эксплуатации нежилых зданий, общая площадь 34538 кв.м.., расположенный по адресу: Красноярский край, г. Красноярск, ул. Башиловская, 10; 10, строение 1,2. Размер арендуемой части земельного участка, его площадь и его месторасположение на земельном участке указаны в приложении N 1 к настоящему договору. Размер ежемесячной арендной платы составляет 5 880,00 рублей с учетом НДС 20% в размере 980 рублей, месяц из расчета 98 рублей с учетом НДС 20% за один квадратный метр арендуемой площади.

По акту приема-передачи от 31.07.2019 имущество возвращено.

Соглашением от 15.10.2019 стороны расторгли договор аренды N 62БТС от 01.06.2018. Имущество возвращено по акту приема-передачи от 15.10.2019.

Задолженность по договору аренды с марта по октябрь 2019 года составила 186 520,41 рублей, что подтверждается актами N 191 от 31.03.2019, N 271 от 30.04.2019, N 337 от 31.05.2019, N 389 от 30.06.2019, N 467 от 31.07.2019, N 518 от 31.08.2019, N 563 от 30.09.2019, N 602 от 15.10.2019, подписанными сторонами безоговорочно (л.д.140-147 т.4).

Должником указанная задолженность не оплачена.

23 июля 2018 года между АО "Бамтоннельстрой" (арендодатель) и АО "Управление строительства Бамтоннельстрой" (арендатор) был совершен договор аренды N 89БТС (л.д.2 т.5), согласно условиям которого арендодатель передает, а арендатор принимает во временное владение и пользование помещение общей площадью 588 кв.м., расположенные на 1 этаже: пом.N 4 и N 5 и на 2 этаже: пом.N N 1-27, в нежилом здании (лит.В3-В8), общая площадь здания 9836,70 кв.м., по адресу: г.Красноярск, ул. Башиловская, д.10 (инв.N 10002179), а также находящееся в помещениях оборудование и мебель. Передаваемые в аренду нежилые помещения определены сторонами в поэтажном плане, являющемся приложением N 1 к договору, передаваемы оборудование и мебель указаны в приложении N 2 к договору (пункты 1.1, 1.2 договора).

Арендатор использует арендуемые помещения под размещение своего офиса (п.1.4.).

Размер арендной платы определяется из расчета 370 рублей с НДС в месяц за 1 кв.м. арендуемой площади, что составляет 217 560 рублей, в том числе НДС 18% в размере 33 187,12 рублей в месяц. Денежные средства в счет уплаты арендатором арендной платы вносятся арендатором ежемесячно не позднее 5 -го числа месяца, следующего за оплачиваемым, путем перечисления денежных средств на расчетный счет арендодателя (пункты 3.1, 3.4 договора).

Срок аренды устанавливается сторонами в 11 месяцев - с 01.08.2018 по 30.06.2019. В случае, если по окончании срока аренды арендатор продолжает пользоваться имуществом при отсутствии возражений со стороны арендодателя, договор считается возобновленным на тех же условиях на тот же срок (пункт 6 договора).

По акту приема-передачи от 23.07.2018 имущество передано арендатору.

Дополнительным соглашением от 31.12.2018 стороны предусмотрели, что размер арендной платы составляет 221 247,46 рублей с учетом НДС 20% в размере 36874,58 рублей в месяц.

Дополнительным соглашением от 31.07.2019 стороны пришли к соглашению о расторжении 31.07.2019 договора аренды в части помещений N 4 на 1 этаже и помещения N N 1-6, 8, 12-16, 18-20, 22, 23 на 2 этаже. Размер арендной платы составляет 79 957,38 рублей в месяц.

По акту приема-передачи от 31.07.2019 часть имущества возвращена.

Дополнительным соглашением от 31.08.2019 стороны пришли к соглашению о расторжении 31.08.2019 договора аренды в части помещений N 5 на 1 этаже и помещения N N 7, 11, 17, 21, 24, 25-27 на 2 этаже. Размер арендной платы составляет 5 000 рублей в месяц.

По акту приема-передачи от 31.08.2019 часть имущества возвращена.

Соглашением от 15.10.2019 стороны расторгли договор аренды N 89БТС от 23.07.2018. Имущество возвращено по акту приема-передачи от 15.10.2019.

Задолженность по договору аренды с марта по октябрь 2019 года составила 1 193 614,03 рублей, что подтверждается актами N 190 от 31.03.2019, N 270 от 30.04.2019, N 336 от 31.05.2019, N 388 от 30.06.2019, N 466 от 31.07.2019, N 517 от 31.08.2019, N 562 от

30.09.2019, N 601 от 15.10.2019, подписанными сторонами безоговорочно (л.д.42-49 т.5).

Должником указанная задолженность не оплачена.

01 августа 2018 года между АО "Бамтоннельстрой" (арендодатель) и АО "Управление строительства Бамтоннельстрой" (арендатор) был подписан договор аренды N 90БТС (л.д.66 т.5), согласно условиям которого арендодатель передает, а арендатор принимает во временное владение и пользование оборудование: маршрутизатор Cisco 1760, инвентарный N н0003879; мини АТС Panasonic KX-TDA, инвентарный N н0001645. Имущество находится и подлежит использованию по адресу: г.Красноярск, ул. Башиловская, 10 (пункты 1.1, 1.2 договора).

Имущество передается на срок до 31.07.2019 года. В случае консервации арендованного имущества срок аренды продлевается на период нахождения арендованного имущества на консервации. В случае если по окончании срока аренды имущества арендатор продолжает пользоваться имуществом при отсутствии возражений со арендодателя, договор считается возобновленным на тех же условиях на один год (пункт 1.3 договора).

Размер ежемесячной арендной платы устанавливается в размере 2 864,46 рублей, в том числе НДС 18% - 436,95 рублей, из них за маршрутизатор Cisco 1760 - 1 144,70 рублей, в т.ч. НДС 18% - 174,62 рублей в месяц, за мини АТС Panasonic KX-TDA - 1 719,73 рублей, в т.ч. НДС 18% - 262,33 рублей в месяц. Арендная плата уплачивается Арендатором не позднее 05 числа каждого месяца, следующего за отчетным (пункты 3.1, 3.3 договора).

По акту приема-передачи от 01.08.2018 оборудование передано арендатору.

Дополнительным соглашением от 31.12.2018 стороны предусмотрели, что размер арендной платы составляет 2 91298 рублей.

Соглашением от 30.09.2019 стороны расторгли договор аренды N 90БТС от 01.08.2018. Имущество возвращено по акту приема-передачи от 30.09.2019.

Задолженность по договору аренды с марта по сентябрь 2019 года составила 20 390,86 рублей, что подтверждается актами N 185 от 31.03.2019, N 272 от 30.04.2019, N 338 от 31.05.2019, N 390 от 30.06.2019, N 468 от 31.07.2019, N 519 от 31.08.2019, N 564 от 30.09.2019, подписанными сторонами безоговорочно (л.д.88-94 т.5).

Должником указанная задолженность не оплачена.

16 сентября 2016 года между ОАО "Бамтоннельстрой" (поставщик) и АО "Управление строительства Бамтоннельстрой" (покупатель) был подписан договор поставки N 104БТС (л.д.110 т.5), согласно условиям которого поставщик обязуется поставлять, а покупатель принимать и оплачивать имущество, наименование, количество и цена которого определяются спецификациями (приложениями) к договору (пункт 1.1 договора). Поставщик обязуется передать покупателю товар в течение 5 рабочих дней с момента внесения предоплаты (пункт 2.1 договора).

Стоимость товара указывается сторонами договора в спецификациях к договору. В течение пяти рабочих дней после подписания спецификации (приложения) к договору Покупатель производит предоплату в размере 100% от общей суммы договора, если иное не установлено спецификацией (пункты 3.1, 3.2 договора).

Настоящий договор вступает в силу с момента его подписания обеими сторонами и действует в срок до 31.12.2016 (пункт 6.1 договора).

В соответствии со статьей 454 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору купли-продажи одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену).

Анализ условий договора в совокупности со спецификациями свидетельствует о согласовании сторонами существенных условий договора купли-продажи, регулируемого главой 30 Гражданского кодекса Российской Федерации. В силу названных обстоятельств договор считается заключенным (статья 432 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Факт поставки товара подтверждается товарной накладной N 216 от 25.04.2019 (л.д. 149 т.5) на сумму 33 218,43 рублей.

Сумма задолженности составила 33 218,43 рублей.

Согласно статье 307 Гражданского кодекса Российской Федерации договор является основанием возникновения обязательства. В силу статьи 309 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона.

01 апреля 2016 года между ОАО "Бамтоннельстрой" (арендодатель) и АО "Управление строительства Бамтоннельстрой" (арендатор) был подписан договор аренды N 42БТС (л.д.14 т.6), согласно условиям которого арендодатель обязуется предоставить во временное владение и пользование арендатору имущество указанное в приложении N 1, а арендатор обязуется принять, оплатить пользование и своевременно возвратить имущество в исправном состоянии с учетом нормального износа. Местонахождение имущества указано в приложении N 1. Имущество подлежит использованию на территории строительной площадки объекта: "Строительство нового Байкальского тоннеля на перегоне Дельбичинда- Дабан Восточно-Сибирской железной дороги" (пункты 1.1, 1.2 договора).

Имущество передается на срок до 30.04.2017 (пункт 1.3). В случае консервации арендованного имущества срок аренды продлевается на период нахождения арендованного имущества на консервации. Арендные платежи на период консервации не начисляются (п. 1. 4 договора).

Размер ежемесячной арендной платы определено в приложении N 1. Арендная плата увеличивается на сумму НДС по действующей ставке. Арендная плата уплачивается Арендатором не позднее 20-го числа месяца, следующего за оплачиваемым (пункты 3.1, 3.4 договора).

Дополнительным соглашением от 23.06.2016 стороны дополнили состав имущества.

Дополнительным соглашением от 14.04.2017 стороны предусмотрели, что срок аренды по 30.04.2018.

Дополнительным соглашением от 15.02.2018 стороны возвратили локомотивы.

Дополнительным соглашением от 31.03.2018 стороны возвратили локомотив (инв.N 00000817) и дополнили локомотивом (инв. N 00000819).

Дополнительными соглашениями от 31.05.2018, 17.08.2018, 30.09.2018, 06.12.2018, 22.01.2019 стороны возвратили часть имущества.

Подписаны акты приема-передачи.

Соглашением от 31.07.2019 стороны расторгли договор аренды имущества N 42БТС от 01.04.2016. Актом приема-передачи от 31.07.2019 имущество возвращено.

Задолженность по договору аренды с марта по июль 2019 года составила 2 184 675,53 рублей, что подтверждается актами N 187 от 31.03.2019, N 267 от 30.04.2019, N 334 от 31.05.2019, N 386 от 30.06.2019, N 464 от 31.07.2019, подписанными сторонами безоговорочно (л.д.113-117 т.6).

Должником указанная задолженность не оплачена.

14 ноября 2018 года между ОАО "Бамтоннельстрой" (кредитор) и АО "Управление строительства Бамтоннельстрой" (должник) было подписано соглашение о новации (к договорам аренды N 145 БТС от 11.10.2013, N 42БТС от 01.04.2016) (л.д.63 т.7), согласно условиям которого стороны пришли к соглашению о замене обязательства должника перед кредитором по уплате арендной платы, вытекающего из договора аренды N 145 БТС от 11.10.2013 и договора аренды N 42БТС от 01.04.2016, указанного в пункте 2 соглашения, на другое обязательство между сторонами, указанное в пункте 1.2 соглашения (новация). Другим новым обязательством является заем. За пользование займом должник выплачивает кредитору проценты из расчета 2% годовых.

Согласно пункту 2 договора задолженность должника перед кредитором по уплате арендных платежей по договора аренды N 145 БТС от 11.10.2013, образовавшуюся по состоянию на 04.10.2018 включительно, составляет сумму в размере 297 369 966,88 рублей. Задолженность должника перед кредитором по уплате арендных платежей по договора аренды N 42 БТС от 01.04.2016, образовавшуюся по состоянию на 04.10.2018 включительно, составляет сумму в размере 47 024 352,14 рублей. Общий размер прекращающихся обязательств составляет 344 394 319,02 рублей.

В материалы дела представлены указанные выше договоры аренды. Наличие задолженности подтверждается представленными актами, платежными поручениями, актами сверки.

В соответствии с положениями статьи 407 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательство прекращается полностью или частично по основаниям, предусмотренным ГК РФ, другими законами, правовыми актами или договором.

В том числе обязательство прекращается надлежащим исполнением (статья 408 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В силу пункта 1 статьи 414 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательство прекращается соглашением сторон о замене первоначального обязательства, существовавшего между ними, другим обязательством между теми же лицами (новация), если иное не установлено законом или не вытекает из существа отношений.

В соответствии со статьей 818 Гражданского кодекса Российской Федерации по соглашению сторон долг, возникший из купли-продажи, аренды имущества или иного основания, может быть заменен заемным обязательством. Замена долга заемным обязательством осуществляется с соблюдением требований о новации (статья 414) и совершается в форме, предусмотренной для заключения договора займа (статья 808).

Существо новации заключается в замене первоначального обязательства, ранее существовавшего между сторонами, другим обязательством с одновременным прекращением первоначального обязательства.

Частично задолженность по соглашению о новации оплачена в сумме 63 446,455,72 рублей, что подтверждается платежными поручениями N 6030 от 14.11.2018 с учетом письма 33080 от 05.12.2018, N 6549 от 13.12.2018, N 268 от 25.01.2019, N 559 от 01.02.2019, N 1375 от 28.02.2019, N 1408 от 28.02.2019, соглашениями о прекращении обязательством займом N 155БТС от 31.12.2018, N 29БТС от 01.03.2019.

Сумма задолженности составила 280 947 863,30 рублей, сумма процентов составляет 7 160 655,32 рублей.

Указав, что материалами дела подтверждается факт аффилированности лиц, участвующих в споре, суд первой инстанции, исходил из того, что несмотря на то, что должником обязанность по внесению оплаты по вышеприведенным договорам не исполнялась, заявленная сумма задолженности сформировалась за обозначенный период, кредитор продлил действие договоров, поэтому суд применил правовую позицию, приведенную в пунктах 3.1 и 3.3 Обзора судебной практики разрешения споров, связанных с установлением в процедурах банкротства требований контролирующих должника и аффилированных с ним лиц, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 29.01.2020, и понизил требования кредитора в очередности.

Суд также исходил из того, что кредитор не предпринял мер к истребованию в разумный срок задолженности при явном нарушении должником обязанностей по внесению арендных платежей, продолжил сдавать в аренду имущество при наличии судебных актов о взыскании с должника долга по другим обязательствам, из того, что действия сторон были направлены на продление сложившихся договорных отношений, указанный договор был заключен с целью компенсационного финансирования.

В данном обособленном споре мотивы поведения кредитора по рассматриваемому обязательству, а также экономические разумные цели в указанных действиях не были раскрыты.

Суд апелляционной инстанции поддерживает выводы суда первой инстанции, исходя из следующего.

В силу пункта 10 статьи 16, а также пунктов 3 - 5 статьи 71, пунктов 3 - 5 статьи 100 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" N 127-ФЗ от 26.10.2002 (далее - Закона о банкротстве) проверка обоснованности и размера требований кредиторов, не подтвержденных вступившим в законную силу решением суда, осуществляется арбитражным судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование кредитором, с другой стороны.

Учитывая важность формирования реестра требований кредиторов, в пункте 26 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" даны разъяснения о том, что при установлении требований в деле о банкротстве не подлежит применению часть 3.1 статьи 70 АПК РФ, согласно которой обстоятельства, на которые ссылается сторона в обоснование своих требований, считаются признанными другой стороной, если они ею прямо не оспорены или несогласие с такими обстоятельствами не вытекает из иных доказательств, обосновывающих представленные возражения относительно существа заявленных требований; также при установлении требований в деле о банкротстве признание должником или арбитражным управляющим обстоятельств, на которых кредитор основывает свои требования (часть 3 статьи 70 АПК РФ), само по себе не освобождает другую сторону от необходимости доказывания таких обстоятельств.

Следовательно, суд, рассматривающий дело о банкротстве, устанавливает обоснованность заявленных требований, независимо от наличия возражений должника.

Согласно статье 1005 Гражданского кодекса Российской Федерации по агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала.

Согласно статье 1006 Гражданского кодекса Российской Федерации принципал обязан уплатить агенту вознаграждение в размере и в порядке, установленных в агентском договоре.

Соглашением о прекращении обязательств зачетом N 29БТС от 01.03.2019 стороны прекратили обязательства по агентскому договору на сумму 33 504,65 рублей.

Таким образом, сумма задолженности составила 219 189,71 рублей.

В соответствии с пунктом 1 статьи 779 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

Договор следует считать заключенными, поскольку в них определены все существенные условия, предусмотренные пунктом 1 статьи 432 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В соответствии со статьей 781 Гражданского кодекса Российской Федерации заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг.

Факт оказания услуг подтверждается актами N 193 от 31.03.2019, N 273 от 30.04.2019, N 339 от 31.05.2019, N 391 от 30.06.2019, N 469 от 31.07.2019 на общую сумму 42 000 рублей (л.д. 104-108 т.2).

Арбитражному суду не представлено доказательств того, что указанные выше обязательства должником исполнены, задолженность перед заявителем погашена.

Должником задолженность не оплачена.

Суд пришел к выводу, что общая сумма долга составляет 292 323 050,58 рублей, в том числе 285 162 395,26 рублей - основной долг, 7 160 655,32 рублей - проценты по сумме займа. В данной части определение суда не оспаривается.

Представителем ФНС России указано, что кредитор является аффилированным лицом по отношению к должнику, поскольку единственным акционером должника является акционерное общество "УСК Мост", что подтверждается решением единственного акционера АО "Управление строительства "Бамтоннельстрой" N 265 от 30.08.2019, письмом АО "УСК Мост" N 4701/УСК от 14.06.2019. Согласно выписке из Единого государственного реестра юридических лиц одним из учредителей АО "УСК Мост" является Соколов Сергей Николаевич. Из содержания протокола N 26-2019 от 11.11.2019, представленного заявителем, следует, что одним из членов Совета директоров АО "Бамтоннельстрой" является Соколов С.Н. Согласно списку аффилированных лиц АО "Бамтоннельстрой" АО "УСК Мост" имеет 20 % доли участия в уставном капитале и 26% акций.

Временным управляющим в своем отзыве на заявление также указано на аффилированность сторон.

Денежные обязательства должника перед заявителем возникли до даты подачи заявления о признании должника банкротом, следовательно, заявленные требования в указанной сумме не являются текущими, в счете положений статьи 5 Закона о банкротстве, из чего правильно исходил суд первой инстанции.

В соответствии с пунктом 1 статьи 19 Закона о банкротстве заинтересованными лицами по отношению к должнику признаются:

лицо, которое в соответствии с Федеральным законом от 26 июля 2006 года N 135- ФЗ "О защите конкуренции" входит в одну группу лиц с должником;

лицо, которое является аффилированным лицом должника.

Согласно пункту 2 указанной статьи заинтересованными лицами по отношению к должнику - юридическому лицу признаются также:

руководитель должника, а также лица, входящие в совет директоров (наблюдательный совет), коллегиальный исполнительный орган или иной орган управления должника, главный бухгалтер (бухгалтер) должника, в том числе указанные лица, освобожденные от своих обязанностей в течение года до момента возбуждения производства по делу о банкротстве или до даты назначения временной администрации финансовой организации (в зависимости от того, какая дата наступила ранее), либо лицо, имеющее или имевшее в течение указанного периода возможность определять действия должника;

лица, находящиеся с физическими лицами, указанными в абзаце втором данного пункта, в отношениях, определенных пунктом 3 указанной статьи.

Как верно установлено судом первой инстанции, из выписки из Единого государственного реестра юридических лиц (ЕГРЮЛ) следует, что единственным участником ООО "ТКСК Мост" является ООО "Спецмост". Из выписки Единого государственного реестра юридических лиц в отношении ООО "Спецмост" следует что, единственным участником является АО "УСК Мост".

Согласно спискам владельцев ценных бумаг по состоянию на 26.06.2020 акционером акционерного общества "Управление строительства "Бамтоннельстрой" является АО "УСК Мост".

Согласно пункту 1 статьи 9 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" группой лиц признается совокупность физических лиц и (или) юридических лиц, соответствующих одному или нескольким признакам из следующих признаков:

1) хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство) и физическое лицо или юридическое лицо, если такое физическое лицо или такое юридическое лицо имеет в силу своего участия в этом хозяйственном обществе (товариществе, хозяйственном партнерстве) либо в соответствии с полномочиями, полученными, в том числе на основании письменного соглашения, от других лиц, более чем пятьдесят процентов общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли) в уставном (складочном) капитале этого хозяйственного общества (товарищества, хозяйственного партнерства);

2) юридическое лицо и осуществляющие функции единоличного исполнительного органа этого юридического лица физическое лицо или юридическое лицо;

3) хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство) и физическое лицо или юридическое лицо, если такое физическое лицо или такое юридическое лицо на основании учредительных документов этого хозяйственного общества (товарищества, хозяйственного партнерства) или заключенного с этим хозяйственным обществом (товариществом, хозяйственным партнерством) договора вправе давать этому хозяйственному обществу (товариществу, хозяйственному партнерству) обязательные для исполнения указания;

4) юридические лица, в которых более чем пятьдесят процентов количественного состава коллегиального исполнительного органа и (или) совета директоров (наблюдательного совета, совета фонда) составляют одни и те же физические лица;

5) хозяйственное общество (хозяйственное партнерство) и физическое лицо или юридическое лицо, если по предложению такого физического лица или такого юридического лица назначен или избран единоличный исполнительный орган этого хозяйственного общества (хозяйственного партнерства);

6) хозяйственное общество и физическое лицо или юридическое лицо, если по предложению такого физического лица или такого юридического лица избрано более чем пятьдесят процентов количественного состава коллегиального исполнительного органа либо совета директоров (наблюдательного совета) этого хозяйственного общества;

7) физическое лицо, его супруг, родители (в том числе усыновители), дети (в том числе усыновленные), полнородные и неполнородные братья и сестры;

8) лица, каждое из которых по какому-либо из указанных в пунктах 1 - 7 настоящей части признаку входит в группу с одним и тем же лицом, а также другие лица, входящие с любым из таких лиц в группу по какому-либо из указанных в пунктах 1 - 7 настоящей части признаку;

9) хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство), физические лица и (или) юридические лица, которые по какому-либо из указанных в пунктах 1 - 8 настоящей части признаков входят в группу лиц, если такие лица в силу своего совместного участия в этом хозяйственном обществе (товариществе, хозяйственном партнерстве) или в соответствии с полномочиями, полученными от других лиц, имеют более чем пятьдесят процентов общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли) в уставном (складочном) капитале этого хозяйственного общества (товарищества, хозяйственного партнерства).

В силу статьи 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" аффилированные лица - физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность.

Аффилированными лицами юридического лица являются:

член его Совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления, член его коллегиального исполнительного органа, а также лицо, осуществляющее полномочия его единоличного исполнительного органа;

лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое

лицо;

лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица;

юридическое лицо, в котором данное юридическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица;

если юридическое лицо является участником финансово-промышленной группы, к его аффилированным лицам также относятся члены Советов директоров (наблюдательных советов) или иных коллегиальных органов управления, коллегиальных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы, а также лица, осуществляющие полномочия единоличных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы;

аффилированными лицами физического лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность, являются:

лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное физическое лицо;

юридическое лицо, в котором данное физическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица.

Само по себе наличие аффилированности кредитора и должника не является основанием для отказа во включении в реестр требований кредиторов.

Судом установлено, что кредитор и должник являются аффилированными лицами, входящие в группу компаний "СК Мост", что не оспаривается участвующими в деле лицами и подтверждается материалами дела.

Если стороны настоящего дела действительно являются аффилированными, к требованию истца должен быть применен еще более строгий стандарт доказывания, чем к обычному кредитору в деле о банкротстве. Такой истец должен исключить любые разумные сомнения в реальности долга, поскольку общность экономических интересов, в том числе повышает вероятность представления кредитором внешне безупречных доказательств исполнения по существу фиктивной сделки с противоправной целью последующего распределения конкурсной массы в пользу "дружественного" кредитора и уменьшения в интересах должника и его аффилированных лиц количества голосов, приходящихся на долю кредиторов независимых (определения Верховного Суда Российской Федерации от 26.05.2017 N 306-ЭС16-20056(6), от 11.09.2017 N 301-ЭС17-4784), что не отвечает стандартам добросовестного осуществления прав. При этом наличие в действиях стороны злоупотребления правом уже само по себе достаточно для отказа во взыскании долга (пункты 1 и 2 статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации, абзац четвертый пункта 4 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)").

В связи с наличием более строгого стандарта доказывания в настоящем споре суд первой инстанции запросил дополнительные документы, раскрыл предмет и пределы доказывания.

Должником даны пояснения, что принятые в аренду нежилые помещения по договору аренды N 89БТС эксплуатировались с целью создания стационарных рабочих мест в г.Красноярске и размещения персонала должника. По месту нахождения указанных рабочих мест предприятием было зарегистрировано обособленное подразделение (КПП 246545001), исчислялись и уплачивались соответствующие налоги и сборы. С целью обеспечения функционирования коммунальных систем по адресу: г. Красноярск, ул. Башиловская, 10, между должником и кредитором также был заключен агентский договор N 88БТС.

Кроме того, у должника существовала необходимость в наличии территорий для временного размещения ТМЦ на территории г. Красноярска, для чего был заключен с кредитором договор аренды N 62БТС от 01.06.2018. Арендованный земельный участок эксплуатировался как перевалочный пункт ТМЦ перед отправкой их в г. Северобайкальск и/или на объект строительства. Собственные объекты недвижимости в г. Красноярске у должника отсутствовали как на момент заключения указанных договоров, так и на сегодняшний день.

Для обеспечения бесперебойной связи (электронной, телефонной, видео) между обособленными подразделениями должника, в том числе в г. Москве, в г. Красноярке, в г.Северобайкальске, в вахтовом поселке "Гранитный" и т.д., обеспечения работы серверного оборудования должника и удаленного доступа к нему сотрудников предприятия, у должника возникла необходимость в аренде необходимого сетевого оборудования, для чего были заключены договор аренды N 47БТС от 19.05.2016, договор аренды N 51БТС от 01.04.2016, договор аренды N 90БТС от 01.08.2018, а для обеспечения работоспособности и должного функционирования указанного оборудования был заключен договор N 35БТС от 01.04.2016 оказания услуг.

В соответствии с договором субподряда N 1434С от 18.03.2016 должником выполнялись подрядные работы на объекте "Строительство нового Байкальского тоннеля на участке Дельбичинда-Дабан Восточно-Сибирской железной дороги", в том числе силами должника осуществлялась проходка тоннеля для чего использовалась установка, также требовалось соответствующее оборудование и техника, отсутствующая в собственности предприятия.

Договор поставки N 104БТС от 16.09.2016 заключался между должником и кредитором с целью приобретения у кредитора имеющихся в наличии запасных частей для горнопроходческого оборудования, эксплуатируемого на объекте "Строительство нового Байкальского тоннеля на участке Дельбичинда-Дабан Восточно-Сибирской железной дороги".

Заключение между должником и кредитором договора аренды N 144БТС от 19.12.2018 и принятие во временное пользование дизельной электростанции 150кВА из состава ТПК LOVAT 394 обусловлено необходимостью обеспечения электрической энергией работ по бурению горизонтальных инженерно-геологических скважин при проведении инженерно-геологических изысканий по объекту "Второй Северомуйский тоннель", выполняемых должником.

Из материалов спора следует, что за 2018 год у должника снизился объем основных средств на 13 436 тысяч рублей или 33%, запасы снизились на 155 713 тысяч рублей или 36,6%, снижение которых продолжилось и в 2019 году. Также за 2018 год существенно снизилась чистая прибыль, а за 2019 год предприятие получило существенный убыток.

Согласно протоколу заседания Совета директоров АО "Бамтоннельстрой"N 25-2018 от 05.10.2018 на внеочередное общее собрание акционеров внесен вопрос о получении предварительного согласия на совершение обществом сделки - соглашения о новации, в совершении которой имеется заинтересованность АО "УСК Мост", лица, являющегося контролирующим лицом общества и юридического лица - АО "БТС", являющегося стороной в соглашении, на следующих условиях: кредитор - АО "Бамтоннельстрой" (ИНН 0317000144), должник - АО "БТС" (ИНН 5012060042), предмет соглашения - замена обязательств должника по уплате арендной платы, вытекающего из договора аренды N 145 БТС от 11.10.2013 и договора аренды N 42 БТС от 01.04.2016 (задолженность по уплате арендной платы по сентябрь 2018 года) другим (новым обязательством - займом), сумма долга - 344 394 319,02 рублей. Указанное свидетельствует, что АО "УСК Мост" было известно о неудовлетворении финансовом состоянии должника и неоплаченных обязательствах на сумму 344 394 319,02 рублей.

Арендная плата вносится ежемесячно, задолженность за оказанные услуги, поставленный товар должны была оплачиваться за каждую услугу. Между тем, кредитор не предпринял мер к истребованию в разумный срок задолженности при явном нарушении должником обязанностей по внесению арендных платежей, оплате поставленного товара, оказанных услуг, продолжил сдавать в аренду имущество, поставлять товар, оказывать услуги при наличии судебных актов о взыскании с должника долга по другим обязательствам, напротив, действия сторон были направлены на продление сложившихся договорных отношений, указанный договор был заключен с целью компенсационного финансирования.

В данном обособленном споре мотивы поведения кредитора по рассматриваемому обязательству, а также экономические разумные цели в указанных действиях не были раскрыты, из чего верно исходил суд первой инстанции.

Кроме того, апелляционный суд учитывает следующее. В рамках настоящего дела N А 10-6385/2019 о банкротстве должника АО "УС Бамтоннельстрой" заявлены требования о включении в реестр требований следующими лицами:

- АО "Строй Трест" (ИНН 7707637478) о включении в реестр требований кредиторов суммы 1 318 831,35 руб., при этом акционером АО "УС Бамтоннельстрой" является АО "УСК Мост", акционером АО "Строй Трест" является АО "УСК Мост";

- АО "УФСК Мост" (ИНН 7728211730) о включении в реестр требований кредиторов суммы 4 664 004,51 руб., при этом по состоянию на 26.06.2020 акционером АО "УС Бамтоннельстрой" является АО "УСК Мост", единственным акционером АО "УФСК Мост" является АО "УСК Мост";

- ООО "Мостотрест 2005" (ИНН 7704550518) о включении в реестр требований кредиторов суммы 1 724 301,40 руб., при этом по состоянию на 26.06.2020 г. акционером АО "УС Бамтоннельстрой" являлся АО УСК Мост. Согласно выписке из ЕГРЮЛ учредителем ООО "Мостотрест 2005" является АО "УСК Мост", с 20 % долей участия в уставном капитале и ООО "Спецмост", с долей участия в уставном капитале 80 %. Согласно выписке из ЕГРЮЛ единственный участник ООО "Спецмост" - АО "УСК Мост";

- ООО "УПТК СК Мост" (ИНН 5074024291) о включении в реестр требований кредиторов суммы 28 153 069,25 руб., при этом по состоянию на 26.06.2020 г. акционером АО "УС Бамтоннельстрой" является АО "УСК Мост". Согласно выписке из ЕГРЮЛ АО "УСК Мост" имеет 100% долю участия в уставном капитале ООО "УПТК СК Мост";

- ООО "ТКСК Мост" (ИНН 5032074156) о включении в реестр требований кредиторов суммы 46 343 587,55 руб., при этом данный кредитор и должник являются аффилированными лицами, входящими в группу компаний "СК МОСТ", что не оспаривается участвующими в деле лицами.

В этой связи факт аффилированности установлен судом первой инстанции правомерно, поскольку он основан на представленных в материалы спора доказательствах.

Апелляционный суд соглашается с доводами ФНС России о том, что АО "УСК Мост" является управляющей структурой группы компаний - "СК Мост", поскольку это подтверждается информацией размещенной на сайте "СК Мост" и фактическими обстоятельствами, установленными судами при принятии судебных актов, в том числе:

в постановлении Арбитражного суда Дальневосточного округа по делу N А04-10429/2018 от 18.11.2020 (должник - банкрот АО "Мостдорстрой");

в постановлении Арбитражного суда Дальневосточного округа от 18.08.2020 по делу N А04-2444/2019 (должник - банкрот ООО "СК Мост-Восток").

В рамках группы компаний "СК Мост" была организована бизнес-модель, предполагающая разделение предпринимательской деятельности на рисковые, вследствие чего были образованы "центры убытков" и безрисковые "центры прибылей".

При этом контроль и над рисковой, и над безрисковой частями бизнеса осуществлялся одними и теми же лицами.

Банкротство должника произошло вследствие создания схемы ведения бизнеса, при которой у должника отсутствовала самостоятельность в принятии решений, в том числе по вопросу погашения задолженности.

Довод уполномоченного органа основывается на том, что просматривается цикличность бизнес- процессов внутри группы, что следует из судебных актов, указанных выше, а также из анализа хозяйственных договоров, заключенных между вышеперечисленными обществами, входящими в одну группу компаний - "СК Мост", на основании которых предъявлены требования о включении в реестр требований кредиторов в настоящем деле.

Соглашается апелляционный суд и с выводом уполномоченного органа о том, что со стороны АО "УСК Мост" осуществлялся полный контроль за заключаемыми сделками и финансово-хозяйственной деятельностью должника и аффилированных лиц, поскольку данные доводы подтверждаются письмом N 1095 от 14.06.2016 от АО "Бамтоннельстрой" к АО "УС Бамтоннельстрой", из содержания которого следует, что в случае неперечисления в ближайшее время денежных средств, будет сорвано исполнение импортного контракта по поставке из Франции комплекта форм для ТПК Ловат 394 и исполнение дефектовочных работ по ТПК 10690. Два данных контракта были переданы руководством ГК "СК Мост" в исполнение АО "Бамтоннельстрой" при условии финансирования сделок через АО "УС Бамтоннельстрой".

Из другого письма N 1512/ТК 1 от 19.10.2017 от ООО "ТКСК" (ИНН 5032074156) в адрес АО "УС Бамтоннельстрой" следует, что финансирование деятельности осуществляется должником, и что отправитель письма просит включить в "Бюджет движения денежных средств" ноября 2017 г. сумму не менее 27 119 тыс. руб.

Из письма N 1644/ТК 1 от 16.11.2017 от ООО "ТКСК" (ИНН 5032074156) в адрес АО "УС Бамтоннельстрой" следует, что внутригрупповые обязательства, заработная плата и налоговые обязательства финансируется именно АО "УС Бамтоннельстрой", приведена ссылка на утвержденный "Бюджет Движения денежных средств".

Из письма N 1458/ТК 1 от 17.09.2018 следует, что финансирование ООО "ТКСК" (ИНН 5032074156) (выплата заработной платы, закупка автошин, оплата дизельного топлива, содержание т/с) осуществляет АО "УС Бамтоннельстрой".

Из письма АО "УСК Мост" в адрес налогового органа исх. N 4701/УСК от 14.06.2019 также следует, что АО "УСК Мост" является единственным акционером АО "УС Бамтоннельстрой", что АО "УСК Мост" просит отозвать из Арбитражного суда Республики Бурятия заявление о признании АО "УС Бамтоннельстрой" банкротом и решить вопрос о погашении задолженности в досудебном порядке, и что, являясь единственным акционером, АО "УСК Мост" в обязуется проконтролировать исполнение АО "УС Бамтоннельстрой" графика погашения задолженности по налогам и сборам.

В этой связи, правомерным является утверждение уполномоченного органа о том, что кредиторы и должник находятся под контролем одного конечного бенефициара - АО "УСК Мост", который обладал возможностью контроля за всеми участниками спорных правоотношений, а также был заинтересован в сохранении корпоративного и имущественного контроля, что объяснятся общностью экономических интересов и движения материальных активов.

Кроме того, в письменных пояснениях уполномоченного органа, представленных в апелляционный суд, аргументируется позиция о том, что АО "УСК Мост" принимая решение вместо самого должника, кому и сколько направлять причитающиеся ему денежные средства, осуществляло контроль финансовых потоков, то есть непосредственное управление должником.

Этот вывод следует из анализа операций по расчетным счетам обществ. Так, в период с 2016 по 2020 г. АО "Строй Трест" перечисляло денежные средства за АО "УС Бамтоннельстрой" на общую сумму 32 694 276 руб. (в том числе работникам по заработной плате. В апреле 2019 г. в адрес ООО УПТК СК МОСТ на общую сумму 11 677 099 руб. и т. д.).

Помимо этого, по сведениям уполномоченного органа, АО "УС Бамтоннельстрой" располагало 11 легковыми автомобилями, 6 погрузчиками и 3 тракторами, иное имущество, принадлежащее ему на праве собственности, отсутствовало, следовательно, должник был имущественно несостоятельным, и объективно не мог своими силами осуществить строительство нового Байкальского тоннеля на перегоне "Дальбичина-Дабан Восточно - Сибирской железной дороги".

Вывод ФНС России о том, что должнику - кредиторами (в рассматриваемом случае - аффилированными лицами) были предоставлены материальные ресурсы, а именно строительная техника, транспортные средства, недвижимое и прочее имущество (в том числе маршрутизаторы), без чего должник не мог вести непрерывную деятельность, предусмотренную уставом, не опровергнуты аффилированными лицами при рассмотрении настоящего спора.

Таким образом, ни должник, ни аффилированный с ним кредитор не опровергли информации о том, что фактически должником арендовались и приобретались внутригрупповые активы группы компаний "СК Мост".

Кроме того, апелляционный суд соглашается с доводом уполномоченного органа о том, что предоставляя финансирование в предшествующий банкротству должника период, группа компаний "СК Мост" в лице АО "УСК МОСТ" обеспечивала возможность должнику продолжить хозяйственную деятельность в условиях недостаточности денежных средств и имущества.

В частности, анализ электронной карточки дела N А 33- 10941/2018 позволяет прийти к следующему.

Акционерное общество "Бамтоннельстрой" обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском, измененным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса российской Федерации, к акционерному обществу "Бамтоннельстрой" (далее - ответчик) о взыскании 317 337 193 руб. 60 коп. долга по договору аренды N 145БТС от 11.10.2013, 41 876 247 руб. 70 коп. долга по договору аренды имущества N 42БТС от 01.04.2016.

Исковое заявление принято к производству суда. Определением от 25.05.2018 возбуждено производство по делу, однако, в ходе судебного разбирательства представитель акционерного общества "Бамтоннельстрой" заявил об отказе от иска в полном объеме, несмотря на то, что должник уже находился в глубоком экономическом кризисе, и кредитор АО "Бамтоннельстрой" в силу аффилированности не мог не располагать данной информацией.

При этом ранее имевшееся обязательство было новировано.

Аффилированными лицами не опровергнуты доводы уполномоченного органа о том, что действуя разумно и добросовестно, стороны должны были оценить перспективу по получению денежных средств, исполнению условий договора (т.е. иметь бизнес- план, расшифровку контрактов с заложенной плановой прибылью в разрезе каждого из них, расшифровку объемов необходимого финансирования на каждом из участков работ должника по контрактам, то есть четко понимать, из каких источников будут погашаться вновь принятые обязательства).

Таким образом, предоставляя финансирование в предшествующий банкротству должника период, группа компаний "СК Мост" в лице АО "УСК Мост" фактически обеспечивала возможность должнику продолжить хозяйственную деятельность в условиях недостаточности денежных средств и имущества.

Кроме того, апелляционный суд предложил представить анализ финансового состояния должника по итогам за 2016-2018 г., проведенный временным управляющим АО "УС Бамтоннельстрой".

анализ финансового состояния еще не рассмотрен на собрании кредиторов, но уже сейчас в нем отражены не опровергнутые должником данные о том, что динамика изменения кредиторской задолженности следующая:

- по состоянию на 31.12.2016 - 1 079 399 тыс. руб. (задолженность перед персоналом - 51 453 тыс. руб.; гос. Фонды - 22 149 тыс. руб., поставщики и подрядчики -959 148 тыс. руб.), при активах - 363 222 тыс. руб. (основные средства, запасы, дебиторская задолженность);

- по состоянию на 31.12.2017 - 1 283 808 тыс. руб. (задолженность перед персоналом - 84 656 тыс. руб., фондами - 32 410 тыс. руб., поставщики и подрядчики - 1 121 986 тыс. руб.), при активах - 631 226 тыс. руб. (основные средства, запасы, дебиторская задолженность);

- по состоянию на 31.12.2018 - 1 157 647 тыс. руб. (задолженность перед персоналом организации - 63 465 тыс. руб., фондами - 51 165 тыс. руб., поставщиками и подрядчиками - 954 183 тыс. руб.), при активах - 481 217 тыс. руб. (основные средства, запасы, дебиторская задолженность)

Анализ коэффициентов, характеризующих платежеспособность должника, показал, что за 2016 год, а так же по состоянию на 31.12.2019 значение чистой прибыли достигло отрицательного минимума, что говорит об убыточной финансово-хозяйственной деятельности предприятия в целом, неэффективном использовании активов и необоснованном увеличении статей расходов, в особенности в условиях рыночной нестабильности.

На протяжении всего анализируемого периода (2017-2019) коэффициент абсолютной ликвидности не приобретал и не поднимался выше нормативного значения. Баланс должника неликвиден, должник является неплатежеспособным, что свидетельствует о невозможности погашения краткосрочных текущих обязательств за счет наиболее ликвидных средств (денежной наличности) в срочной перспективе.

Показатель обеспеченности обязательств должника его активами значительно меньше нормы (1), что говорит о том, что у предприятия недостаточно активов, которые можно направить на погашение всех имеющихся обязательств, баланс должника неликвиден

На протяжении всего анализируемого периода (2017-2019) коэффициент обеспеченности собственными оборотными средствами (доля собственных оборотных средств в оборотных активах) значительно ниже границ его нормального значения (0,1), а отрицательные значения позволяют признать структуру баланса предприятия неудовлетворительной, а предприятие несостоятельным.

При этом на протяжении всего анализируемого периода (2017-2019) доля просроченной кредиторской задолженности в пассивах более 20 %, можно сделать вывод о том, что у предприятия доля просроченной кредиторской задолженности в пассивах имела критическую отметку.

Указанное означает, что в период 2017 - 2019 годов должник отвечал признакам неплатежеспособности, находился в значительном экономическом кризисе, несмотря на это, он продолжал осуществлять хозяйственную деятельность, которая привела к наращиванию кредиторской задолженности, размер которой составил 993 244 000 рублей по данным временного управляющего.

Все приведенные выше обстоятельства означают, что отношения по строительству объекта нового Байкальского тоннеля на перегоне "Дальбичина-Дабан Восточно -Сибирской железной дороги" формировались исключительно между аффилированными лицами и прикрывали финансирование деятельности и докапитализацию капитала контролирующим лицом, из чего правильно исходил суд первой инстанции.

В условиях банкротства ответчика и конкуренции его кредиторов интересы должника-банкрота и аффилированного с ним кредитора ("дружественного" кредитора) в судебном споре могут совпадать в ущерб интересам прочих кредиторов. Для создания видимости долга в суд могут быть представлены внешне безупречные доказательства исполнения по существу фиктивной сделки. Сокрытие действительного смысла сделки находится в интересах обеих ее сторон. Реальной целью сторон сделки может быть, например, искусственное создание задолженности должника-банкрота для последующего распределения конкурсной массы в пользу "дружественного" кредитора.

В подтверждение наличия у кредитора техники были представлены договоры купли- продажи, товарные накладные, договор лизинга, инвентарные карточки учета, справка о наличии имущества на балансе.

Должником даны пояснения, что с марта 2016 года по июль 2019 года им осуществлялись работы на объекте "Строительство нового Байкальского тоннеля на участке Дельбичинда - Дабан Восточно-Сибирской железной дороги", включающие комплекс строительно-монтажных и пусконаладочных работ, в том числе осуществлялась проходка тоннеля, протяженность которого более 6,5 км. Строительные работы выполнялись с использованием большого количества бетонных растворов и смесей для перевозки которых требовались специальные транспортные средства. В связи с недостаточностью технических ресурсов должником принималась техника во временное пользование от сторонних контрагентов. На момент принятия имущества в аренду техника находилась на объекте строительства и в состоянии, позволяющем ее эксплуатацию по назначению. Арендованное имущество эксплуатировалось должником при выполнении подрядных работ на объекте строительства. В подтверждение представлены договор подряда, соглашение о его расторжении, путевые листы, материальные отчеты.

Учитывая, что материалами спора подтверждается факт неисполнения должником договорных обязательств, доказательств погашения или иного размера задолженности, против указанной кредитором, не представлено, суд первой инстанции обоснованно признал требование правомерным.

Кредитором заявлено требование о включении в реестр требований кредиторов должника основного должника, возникшего в результате неисполнения должником обязательств по договорам поставки, аренды.

С учетом фактических обстоятельств настоящего дела, судом первой инстанции обоснованно применена правовая позиция, приведенная в пункте 3.3 Обзора судебной практики разрешения споров, связанных с установлением в процедурах банкротства требований контролирующих должника и аффилированных с ним лиц, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 29.01.2020, в силу которой разновидностью финансирования по смыслу пункта 1 статьи 317.1 Гражданского кодекса Российской Федерации является предоставление контролирующим лицом, осуществившим неденежное исполнение, отсрочки, рассрочки платежа подконтрольному должнику по договорам купли-продажи, подряда, аренды и т.д. по отношению к общим правилам о сроке платежа (об оплате товара непосредственно до или после его передачи продавцом (пункт 1 статьи 486 Гражданского кодекса Российской Федерации), об оплате работ после окончательной сдачи их результатов (пункт 1 статьи 711 Гражданского кодекса Российской Федерации), о внесении арендной платы в сроки, обычно применяемые при аренде аналогичного имущества при сравнимых обстоятельствах (пункт 1 статьи 614 Гражданского кодекса Российской Федерации) и т.п.). Поэтому в случае признания подобного финансирования компенсационным вопрос о распределении риска разрешается так же, как и в ситуации выдачи контролирующим лицом займа. При этом контролирующее лицо, опровергая факт выдачи компенсационного финансирования, вправе доказать, что согласованные им условия (его действия) были обусловлены объективными особенностями соответствующего рынка товаров, работ, услуг (статья 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Требование контролирующего должника лица подлежит удовлетворению после удовлетворения требований других кредиторов, если оно основано на договоре, исполнение по которому предоставлено должнику в ситуации имущественного кризиса (пункт 3 Обзора судебной практики разрешения споров, связанных с установлением в процедурах банкротства требований контролирующих должника и аффилированных с ним лиц, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 29.01.2020).

Кредитор не предпринял мер к истребованию в разумный срок задолженности при явном нарушении должником обязанностей по внесению арендных платежей, продолжил сдавать в аренду имущество при наличии судебных актов о взыскании с должника долга по другим обязательствам, напротив, действия сторон были направлены на продление сложившихся договорных отношений, указанный договор был заключен с целью компенсационного финансирования.

В данном обособленном споре мотивы поведения кредитора по рассматриваемому обязательству, а также экономические разумные цели в указанных действиях не были раскрыты, обоснованные сомнения конкурирующего кредитора - ФНС России не были опровергнуты.

Кроме того, суд первой инстанции правильно применил разъяснения, содержащиеся в пункте 5 Обзора судебной практики разрешения споров, связанных с установлением в процедурах банкротства требований контролирующих должника и аффилированных с ним лиц, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 29.01.2020, о том, что установление фактов наличия общего для всей группы конечного бенефициара, перемещения активов внутри этой группы, уменьшившее имущественную сферу должника, последующего исполнения обязательства должника членом группы и обычной природы взаимодействия аффилированных лиц (предполагающей, как правило, скоординированность поведения, максимальный учет интересов друг друга, оптимизацию внутренних долговых обязательств, конфиденциальность информации о внутригрупповых соглашениях), предполагает необходимость представления доказательств реальности сложившихся между должником и кредитором правовых отношений, а также раскрытия оснований внутригруппового движения денежных средств, подтверждения, что расчетные операции, опосредующие перемещение активов внутри группы, оформлены в соответствии с их действительным экономическим смыслом и обусловлены разумными экономическими целями.

Само по себе финансирование АО "Бамтоннельстрой" должника посредством оформления договоров не лишает кредитора права на удовлетворение заявленного требования, однако оно не может быть противопоставлено требованиям независимых конкурсных кредиторов.

Требование о возврате компенсационного финансирования не может быть противопоставлено их требованиям - оно подлежит удовлетворению после погашения требований, указанных в пункте 4 статьи 142 Закона о банкротстве, но приоритетно по отношению к требованиям лиц, получающих имущество должника по правилам пункта 1 статьи 148 Закона о банкротстве и пункт 8 статьи 63 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Вопреки доводам заявителя апелляционной жалобы, в материалы спора не представлено доказательств, опровергающих правомерность применения указанных выше правовых позиций Верховного Суда Российской Федерации.

Фактические обстоятельства установлены судом в результате полного и всестороннего исследования имеющихся в деле доказательств в их совокупности и взаимосвязи по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции сделал обоснованный вывод о необходимости понижения очередности, поэтому определение суда первой инстанции подлежит оставлению без изменения в обжалуемой части.

Нарушений норм материального и процессуального права при принятии обжалуемого судебного акта, которые в соответствии со статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации могли бы повлечь его отмену, судом апелляционной инстанции не установлено, в связи с чем определение по делу в обжалуемой части подлежит оставлению без изменения, апелляционная жалоба - без удовлетворения.

Настоящее постановление выполнено в форме электронного документа, подписанного усиленными квалифицированными электронными подписями судей, в связи с чем направляется лицам, участвующим в деле, посредством его размещения на официальном сайте суда в сети "Интернет".

По ходатайству указанных лиц копии постановления на бумажном носителе могут быть направлены им в пятидневный срок со дня поступления соответствующего ходатайства заказным письмом с уведомлением о вручении или вручены им под расписку.

Лица, участвующие в деле, могут получить информацию о движении дела в общедоступной базе данных "Картотека арбитражных дел" по электронному адресу: www.kad.arbitr.ru.

Руководствуясь ст. ст. 258, 268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Республики Бурятия от 26 октября 2020 года по делу N А10-6385/2019 в обжалуемой части оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение месяца в кассационном порядке в Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа путем подачи кассационной жалобы через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий судья

Н.А. Корзова

Судьи

О.В. Монакова
Н.И. Кайдаш

Откройте актуальную версию документа прямо сейчас

Получить бесплатный доступ

Если вы являетесь пользователем интернет-версии системы ГАРАНТ, вы можете открыть этот документ прямо сейчас или запросить по Горячей линии в системе.