Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 1 декабря 2022 г. N 09АП-64326/22 по делу N А40-195019/2019

г. Москва

01 декабря 2022 г.

Дело N А40-195019/19

Резолютивная часть постановления объявлена 21 ноября 2022 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 01 декабря 2022 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Шведко О.И.,

судей Вигдорчика Д.Г., Лапшиной В.В.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Овчаренко С.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы АО "БМ-Банк", конкурсного управляющего ПАО "КМЗ" Холева Д.В.

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 05.08.2022,

о разрешении разногласий между конкурсным управляющим ПАО "КМЗ" и конкурсным кредитором ООО "Городская Механика" по вопросу получения денежных средств из депозита нотариуса и передаче акций АО "ЩЛЗ"

по делу N А40-195019/19 о признании ПАО "Карачаровский механический завод" несостоятельным (банкротом),

при участии в судебном заседании:

от к/у должника: Маркова Т.А.: дов. от 01.03.2022

от АО "ЩЛЗ": Киреева М.Г.: дов. от 10.02.2021

от АО "ЩЛЗ": Скиба П.А., по дов. от 16.03.2022

от ООО "Городская Механика": Платошин А.В., по дов. от 27.12.2021

от АО "БМ-Банк": Куприянова Ю.Н.: дов. от 07.10.2021

Иные лица не явились, извещены.

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 01.03.2022 ПАО "Карачаровский механический завод" (ИНН 7721024057 ОГРН 1027739700724) признан несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Холев Дмитрий Владимирович.

29.03.2022 в Арбитражный суд города Москвы поступило заявление конкурсного управляющего о разрешении разногласий.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 05.08.2022 разрешены разногласия между конкурсным управляющим ПАО "КМЗ" и конкурсным кредитором ООО "Городская Механика" по вопросу получения денежных средств из депозита нотариуса и передаче акций АО "ЩЛЗ"; определено, что акции АО "ЩЛЗ" (1 414 акций обыкновенных, номер государственной регистрации 1146246508-1П-58, дата регистрации 06.10.1992 и 90 акций обыкновенных, номер государственной регистрации 1-02-02831-А, дата регистрации 22.04.2002) составляют конкурсную массу ПАО "КМЗ", конкурсный управляющий не вправе обращаться за получением денежных средств в сумме 238 627 648 рублей из депозита нотариуса Точкина Д.В.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, АО "БМ-Банк", конкурсный управляющий должника- Холев Д.В. обратились в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами, в которых просили указанное определение суда первой инстанции отменить.

В материалы дела от ООО "Городская Механика" поступил отзыв на апелляционные жалобы, который приобщен к материалам дела.

Также в материалы дела от АО "ЩЛЗ" поступили дополнения к отзыву на апелляционные жалобы, которые приобщены к материалам дела.

В материалы дела от АО "БМ-Банк" поступило ходатайство об отложении судебного разбирательства.

Суд апелляционной инстанции отказывает в удовлетворении ходатайства об отложении судебного заседания, исходя из следующего.

В соответствии с частью 5 статьи 158 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд может отложить судебное разбирательство, если признает, что оно не может быть рассмотрено в данном судебном заседании, в том числе вследствие неявки кого-либо из лиц, участвующих в деле, других участников арбитражного процесса, в случае возникновения технических неполадок при использовании технических средств ведения судебного заседания, а также при удовлетворении ходатайства стороны об отложении судебного разбирательства в связи с необходимостью представления ею дополнительных доказательств, при совершении иных процессуальных действий.

Отложение судебного разбирательства является правом, а не обязанностью суда. Отказывая в удовлетворении ходатайства об отложении судебного заседания, суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для его удовлетворения.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представители апеллянтов поддержали доводы апелляционных жалоб, просили их удовлетворить.

Представители ООО "Городская Механика" и АО "ЩЛЗ"возражали против удовлетворения апелляционных жалоб.

Иные лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, извещены надлежащим образом о дате и времени ее рассмотрения, апелляционная жалоба рассматривалась в их отсутствие в соответствии с ст. 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ) информация о времени и месте судебного заседания была опубликована на официальном интернет-сайте http://kad.arbitr.ru.

Проверив законность и обоснованность принятого по делу определения в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции не нашел оснований для отмены судебного акта.

В соответствии со статьей 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) и частью 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 09.01.2020 АО "ЩЛЗ" проведено внеочередное общее собрание акционеров с повесткой дня о последующем одобрении крупной сделки, состоящей из нескольких взаимосвязанных сделок, в совершении которой имеется заинтересованность и о согласии на совершении крупной сделки, состоящей из нескольких взаимосвязанных сделок, в совершении которой имеется заинтересованность.

Согласно пункту 1 статьи 75 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" акционеры -владельцы голосующих акций вправе требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций в случаях принятия общим собранием акционеров решения о реорганизации общества либо о согласии на совершение или о последующем одобрении крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет более 50 процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату (в том числе одновременно являющейся сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность), если они голосовали против принятия решения о реорганизации общества или против решения о согласии на совершение или о последующем одобрении указанной сделки либо не принимали участия в голосовании по этим вопросам.

25.02.2020 ПАО "Карачаровский механический завод" как акционер АО "ЩЛЗ" через номинального держателя - ПАО "Промсвязьбанк", предъявил требование о выкупе у него принадлежащих ему акций АО "ЩЛЗ" в порядке, предусмотренном статьей 75 Закона об акционерных обществах: вид, категория (тип) ценных бумаг - акция обыкновенная именная, номер государственной регистрации выпуска ценных бумаг 1 -02-02831-А, количество ценных бумаг 210 (двести десять) штук, что составляет 0,90% уставного капитала эмитента; вид, категория (тип) ценных бумаг - акция обыкновенная именная, номер государственной регистрации выпуска ценных бумаг 1146246508-1П-58, количество ценных бумаг 3 298 (три тысячи двести девяносто восемь) штук, что составляет 14,14% уставного капитала эмитента.

25.03.2020 АО "ЩЛЗ", ссылаясь на отсутствие определенности в личности кредитора, внесло стоимость выкупаемых обыкновенных акций в депозит нотариуса Точкина Д.В. в сумме 238 627 648 рублей для выдачи ПАО "КМЗ" при условии вступления в законную силу решения суда по делу А40-54663/2020 об отказе в удовлетворении исковых требований ООО "ДОМ.РФ Управление проектами"; вступления в законную силу решения суда по делу А40-54800/2020 об отказе в удовлетворении исковых требований АО "ЩЛЗ".

19.03.2021 АО "ЩЛЗ" внесло изменение в заявление от 24.03.2020 и указало дополнительное событие, наступление которого будет являться обязательным для получения принятых в депозит нотариуса денежных средств: введение одной из процедур, следующих за процедурой наблюдения (конкурсное производства, внешнее управление, финансовое оздоровление) в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ПАО "КМЗ" (А40-195019/2019).

26.06.2020 ПАО "КМЗ" обратилось с исковым заявлением к АО "ЩЛЗ" об обязании выкупить акции и взыскании стоимости акций в судебном порядке.

Решением Арбитражного суда города Москвы по делу А40-107238/2020 от 16.03.2021 удовлетворены исковые требования ПАО "КМЗ" к АО "ЩЛЗ", с ответчика взысканы денежные средства.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 06.10.2021 решение Арбитражного суда города Москвы от 16.03.2021 отменено, в удовлетворении исковых требований отказано, при этом суд указал на отсутствие между сторонами спора о праве и возможности ПАО "КМЗ" обратиться к нотариусу за получением денежных средств, внесенных в депозит нотариуса Точкина Д.В.

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 27.01.2022 постановление суда апелляционной инстанции оставлено в силе.

16.11.2021 ПАО "КМЗ" обратилось к нотариусу с заявлением о выдаче внесенных в депозит нотариусу денежных средств.

19.11.2021 нотариус Точкин Д.В. направил ПАО "КМЗ" ответ о невозможности выдачи депозитных средств в связи с наличием спора в вопросе определения надлежащего кредитора по обязательствам АО "ЩЛЗ".

Таким образом, до настоящего момента выкуп акций АО "ЩЛЗ" по требованию акционера в порядке статьи 75 Закона об акционерных обществах не состоялся.

Акции зарегистрированы за ПАО "КМЗ", что подтверждается Отчетом из реестра владельцев ценных бумаг о распределении капитала от 01.03.2022, 01.06.2022.

Денежные средства в размере 238 627 648 рублей находятся в депозите нотариуса Точкина Д.В.

ООО "Городская Механика" обратилось к конкурсному управляющему, указав на установленное в судебных актах увеличение стоимости акций и необходимость предпринять меры по обеспечению сохранности конкурсной массы.

Конкурсный управляющий, не согласившись с позицией кредитора, обратился в суд с настоящим заявлением о разрешении разногласий в рамках сделки по выкупу акций АО "ЩЛЗ", в котором просил суд признать законными действия конкурсного управляющего по обращению к нотариусу за получением денежных средств и передаче АО "ЩЛЗ" акций.

В соответствии с пунктом 1 статьи 131 Закона о банкротстве все имущество должника, имеющееся на день открытия конкурсного производства и выявленное в ходе конкурсного производства, составляет конкурсную массу, из которой осуществляется удовлетворение требований конкурсных кредиторов должника. Из имущества должника, которое составляет конкурсную массу, исключаются имущество, изъятое из оборота, имущественные права, связанные с личностью должника, в том числе права, основанные на имеющейся лицензии на осуществление отдельных видов деятельности, а также иное предусмотренное настоящим федеральным законом имущество.

Согласно пункту 1 статьи 126 Закона о банкротстве с даты принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства совершение сделок, связанных с отчуждением имущества должника или влекущих за собой передачу его имущества третьим лицам в пользование, допускается исключительно в порядке, установленном главой VII Закона о банкротстве.

Согласно статье 149 Гражданского кодекса РФ учет прав на бездокументарные ценные бумаги осуществляется путем внесения записей по счетам лицом, действующим по поручению лица, обязанного по ценной бумаге, либо лицом, действующим на основании договора с правообладателем или с иным лицом, которое в соответствии с законом осуществляет права по ценной бумаге. Ведение записей по учету таких прав осуществляется лицом, имеющим предусмотренную законом лицензию. Распоряжение, в том числе передача, залог, обременение другими способами бездокументарных ценных бумаг, а также ограничения распоряжения ими могут осуществляться только посредством обращения к лицу, осуществляющему учет прав на бездокументарные ценные бумаги, для внесения соответствующих записей.

В соответствии со статьей 149.2 ГК РФ права по бездокументарной ценной бумаге переходят к приобретателю с момента внесения лицом, осуществляющим учет прав на бездокументарные ценные бумаги, соответствующей записи по счету приобретателя.

На дату открытия конкурсного производства 01.03.2022 имущество (акции АО "ЩЛЗ") зарегистрированы за ПАО "КМЗ".

При изложенных обстоятельствах суд первой инстанции пришел к выводу, что акции АО "ЩЛЗ" входят в конкурсную массу должника и подлежат реализации в порядке, предусмотренном законодательством о банкротстве.

Для формирования конкурсной массы законодательством используется критерий принадлежности имущества должнику на дату открытия конкурсного производства. По смыслу статьи 131 Закона о банкротстве все имущество должника, имеющееся на дату открытия конкурсного производства и выявленное в ходе конкурсного производства, составляет конкурсную массу.

Таким образом, для разрешения разногласий и определения того, что вошло в конкурсную массу ПАО "КМЗ" (акции или деньги) стоимость акций не имеет значения.

При этом право собственности на внесенные в депозит денежные средства принадлежит АО "ЩЛЗ".

В силу статьи 327.1 ГК РФ должник вправе внести причитающиеся с него деньги или ценные бумаги в депозит нотариуса. Во всякое время до получения кредитором денег или ценных бумаг из депозита нотариуса либо суда должник вправе потребовать возврата ему таких денег или ценных бумаг, а также дохода по ним.

Для целей принятия в депозит денежных средств нотариус обязан открыть публичный депозитный счет (статья 87 Основ законодательства о нотариате).

Согласно пункту 3 статьи 860.11 ГК РФ депонирование денежных средств на публичном депозитном счете влечет за собой возникновение требования к владельцу счета в отношении этих денежных средств у лица, в чью пользу они депонированы (бенефициар).

По смыслу вышеуказанных норм, внесение денежных средств на депозит не влечет переход права собственности на внесенные денежные средства к бенефициару. У бенефициара (ПАО "КМЗ") возникает право требования к нотариусу в отношении такого имущества.

Поскольку акции АО "ЩЛЗ" зарегистрированы в реестре за ПАО "КМЗ", денежные средства на депозите нотариуса принадлежат АО "ЩЛЗ", суд первой инстанции пришел к выводу, что к настоящему моменту сделка по выкупу акций не исполнена, денежные средства на депозите нотариуса в конкурсную массу ПАО "КМЗ" не вошли.

Согласно пункту 3 статьи 328 ГК РФ ни одна из сторон обязательства, по условиям которого предусмотрено встречное исполнение, не вправе требовать по суду исполнения, не предоставив причитающегося с нее по обязательству другой стороне.

Обязательство АО "ЩЛЗ" по оплате выкупаемых акций является встречным по отношению к обязательству ПАО "КМЗ" по передаче выкупаемых акций.

Поскольку ПАО "КМЗ" не вправе исполнить свое обязательство по передаче акций (так как акции могут быть реализованы только в порядке, предусмотренном Законом о банкротстве), ПАО "КМЗ" также не вправе требовать исполнения от другой стороны (оплаты выкупа акций путем получения денежных средств из депозита нотариуса).

Таким образом, с учетом невозможности исполнения ПАО "КМЗ" обязательства по передаче акций, суд первой инстанции пришел к выводу, что ПАО "КМЗ" не вправе обращаться к нотариусу для получения депонированных денежных средств.

Судебная коллегия соглашается с выводами суда первой инстанции.

Согласно позиции АО "БМ-Банк", получение денежных средств будет более выгодным для конкурсных кредиторов, так как документально не подтвержден довод о более высокой текущей стоимости акции, чем стоимость акций на момент выкупа.

Однако для формирования конкурсной массы законодательством используется не критерий выгодности того или иного имущества, а факт принадлежности имущества должнику на дату открытия конкурсного производства.

По смыслу статьи 131 Закона о банкротстве все имущество должника, имеющееся на дату открытия конкурсного производства и выявленное в ходе конкурсного производства, составляет конкурсную массу.

Таким образом, для разрешения разногласий и определения того, что вошло в конкурсную массу ПАО "КМЗ" (акции или деньги) не имеет значения ни стоимость акций на момент выкупа, ни последующая стоимость акций.

Судом первой инстанции установлено, что по состоянию на 01.03.2022 акции зарегистрированы за ПАО "КМЗ". Запись о переходе прав на выкупаемые акции к АО "ЩЛЗ" не была внесена. В настоящее время ПАО "КМЗ" является владельцем ценных бумаг акций АО "ЩЛЗ".

Законодательство о банкротстве (пункт 1 статьи 126 Закона о банкротстве) предусматривает специальный порядок отчуждения имущества должника (конкурсной массы) в ходе конкурсного производства, который не может быть произвольно нарушен конкурсным управляющим.

Таким образом, акции АО "ЩЛЗ" составляют конкурсную массу ПАО "КМЗ" и должны быть реализованы в предусмотренном законодательством о банкротстве порядке, конкурсный управляющий не вправе обращаться за получением денежных средств из депозита нотариуса Точкина Д.В.

Относительно доводов жалобы конкурсного управляющего судебная коллегия приходит к следующим выводам.

У конкурсного управляющего отсутствует право на получение денежных средств из депозита нотариуса, поскольку они являются собственностью АО "ЩЛЗ", а также в связи с тем, что конкурсный управляющий вправе требовать получения денежных средств в судебном порядке только в случае выполнения своего встречного обязательства по передаче ценных бумаг, которое он осуществить не может.

Депонированные денежные средства являются собственностью АО "ЩЛЗ".

Это следует из пункта 3 статьи 327 ГК РФ (депонент вправе потребовать возврата денег из депозита нотариуса в любое время до момента их получения кредитором), а также из пункта 3 статьи 860.11 ГК РФ (в результате депонирования при наступлении условий (оснований) передачи денежных средств у бенефициара возникает право требования к нотариусу в отношении такого имущества).

Согласно пункту 3 статьи 328 ГК РФ ни одна из сторон обязательства, по условиям которого предусмотрено встречное исполнение, не вправе требовать по суду исполнения, не предоставив причитающегося с нее по обязательству другой стороне.

Обязательство АО "ЩЛЗ" по оплате выкупаемых акций является встречным по отношению к обязательству ПАО "КМЗ" по передаче выкупаемых акций Обществу. Поскольку ПАО "КМЗ" не вправе исполнить свое обязательство по передаче акций, оно также не вправе требовать исполнения от другой стороны (оплаты выкупа акций путем получения денежных средств из депозита нотариуса).

Ссылки конкурсного управляющего на судебные акты по делу А40-107238/2020 отклоняются судом апелляционной инстанции, поскольку в рамках указанного дела ПАО "КМЗ" было отказано во взыскании денежных средств в связи с отсутствием спора о праве, судебные акты вынесены до открытия конкурсного производства, в связи с чем судом не исследовалась возможность обращения ПАО "КМЗ" за получением денежных средств в процедуре банкротства.

Иные доводы апелляционных жалоб не содержат фактов, которые не были бы проверены и не оценены судом первой инстанции при рассмотрении дела, имели бы юридическое значение и влияли на законность и обоснованность судебного акта, не содержат оснований, установленных ст. 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для изменения или отмены судебного акта арбитражного суда.

Оценив все имеющиеся доказательства по делу, апелляционный суд полагает, что обжалуемый судебный акт соответствует нормам материального права, а содержащиеся в нем выводы - установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266 - 269, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 05.08.2022 по делу N А40- 195019/19 оставить без изменения, а апелляционные жалобы АО "БМ-Банк", конкурсного управляющего ПАО "КМЗ" Холева Д.В. - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

О.И. Шведко

Судьи

Д.Г. Вигдорчик В.В. Лапшина