Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 23 декабря 2022 г. N 09АП-62250/22 по делу N А40-234337/2020

г. Москва

23 декабря 2022 г.

Дело N А40-234337/20

Резолютивная часть постановления объявлена 21 ноября 2022 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 23 декабря 2022 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Шведко О.И.,

судей Вигдорчика Д.Г., Лапшиной В.В.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Овчаренко С.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании по правилам, установленным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации для рассмотрения дела в суде первой инстанции заявления ООО "Доступное жилье" и ООО Коллекторское агентство "Актив Групп" о включении в реестр требований кредиторов должника задолженности, обеспеченной залогом имущества должника по делу N А40-234337/20 о несостоятельности (банкротстве) АО "Ямакава Груп"

при участии в судебном заседании: от к/у ООО "Доступное жилье": Орлов А.А., по дов. от 20.05.2022; от к/у должника: Селина О.О., по дов. от 18.08.2022

Иные лица не явились, извещены.

УСТАНОВИЛ:

В Арбитражный суд города Москвы посредством заполнения формы, размещенной на официальном сайте Арбитражного суда города Москвы в сети Интернет, 23.03.2020 поступило заявление Публично-правовой компании "Фонд защиты прав граждан-участников долевого строительства" о признании несостоятельным (банкротом) АО "Ямакава Груп" (ОГРН 1087746606287, ИНН 7720617350).

Определением суда от 07.12.2020 заявление Публично-правовой компании "Фонд защиты прав граждан-участников долевого строительства" о признании несостоятельным (банкротом) возвращено.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 02.02.2021 года определение Арбитражного суда г. Москвы от 07.12.2020 г. по делу N А40-234337/20 отменено, вопрос направлен на новое рассмотрение в арбитражный суд города Москвы.

Определением от 29.03.2021 года заявление Публично-правовой компании "Фонд защиты прав граждан-участников долевого строительства" о признании несостоятельным (банкротом) АО "Ямакава Груп" принято и возбуждено производство по делу N А40-234337/20-123-434Б.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 26.08.2021 года применены в деле о банкротстве АО "Ямакава Груп" правила параграфа 7 главы 9 Федерального закона "О несостоятельности (банкротства)"; АО "Ямакава Груп" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство.

Конкурсным управляющим АО "Ямакава Груп" утвержден арбитражный управляющий Булатова Мария Анатольевна, член Ассоциации арбитражных управляющих саморегулируемая организация "Центральное агентство арбитражных управляющих".

В Арбитражный суд города Москвы посредством заполнения формы, размещенной на официальном сайте Арбитражного суда города Москвы в сети Интернет, 27.10.2021 года поступило требование ООО "Коллекторское агентство "Актив Групп" о включении в реестр требований кредиторов должника задолженности.

В Арбитражный суд города Москвы 29.10.2021 года поступило требование ООО "Доступное жилье" о включении в реестр требований кредиторов должника задолженности.

Определением суда от 31.01.2022 года требования кредиторов ООО "Коллекторское агентство "Актив Групп" и ООО "Доступное жилье" объединены в одно производство для совместного рассмотрения.

19.05.2022 в Арбитражный суд города Москвы от конкурсного управляющего ООО "Доступное жилье" поступило уточненное заявление о включении в реестр требований кредиторов должника.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 04.08.2022 в удовлетворении требований ООО "Коллекторское агентство "Актив Групп" и ООО "Доступное жилье" обоснованными и подлежащими учету в реестре кредиторов должника отказано.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, ООО "Коллекторское агентство "Актив Групп", ООО "Доступное жилье" в лице конкурсного управляющего Жарова В.В. обратились в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами, в которых просили указанное определение суда первой инстанции отменить.

Определением Девятого арбитражного апелляционного суда от 25.10.2022 суд перешел к рассмотрению настоящего обособленного спора в рамках дела N А40-234337/20 по правилам, установленным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации для рассмотрения дела в суде первой инстанции в связи с отсутствием в материалах дела доказательств уведомления кредитора ООО "Доступное жилье" о дате времени рассмотрения обособленного спора судом первой инстанции.

В судебном заседании рассматривались объединенные в одно производство для совместного рассмотрения требование ООО "Коллекторское агентство "Актив Групп" и требование ООО "Доступное жилье" о включении в реестр требований кредиторов должника задолженности.

В материалы дела от конкурсного управляющего ООО "Доступное жилье" поступили письменные пояснения.

В материалы дела поступили дополнения к отзыву конкурсного управляющего должника.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представитель конкурсного управляющего ООО "Доступное жилье" поддержал доводы заявления.

Представитель конкурсного управляющего должника возражал против удовлетворения заявлений в части размера неустойки, ходатайствовал о применении ст. 333 Гражданского кодекса РФ, в удовлетворении заявления ООО "Коллекторское агентство "Актив Групп" просил отказать.

Иные лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, извещены надлежащим образом о дате и времени, заявление рассматривалось в их отсутствие в соответствии с ст. 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ) информация о времени и месте судебного заседания была опубликована на официальном интернет-сайте http://kad.arbitr.ru.

Рассмотрев дело в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, выслушав доводы представителей лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

На основании статьи 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) и части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Как следует из материалов дела, между ОАО Банк "Пурпе" (далее - Банк) и Обществом с ограниченной ответственностью "Доступное жилье" (далее - ООО "Доступное жилье") заключены следующие договоры:

1) кредитный договор N 226-14Ю от 08.07.2014, в соответствии с которым банк предоставил заемщику кредит в размере 33 800 000,00 рублей на срок до 07.07.2015, а заемщик принял на себя обязательство по возврату суммы кредита и оплате процентов за пользование кредитом;

2) кредитный договор N 220-14Ю от 10.06.2014, в соответствии с которым банк предоставил заемщику кредит в размере 4 944 000,00 рублей на срок до 24.12.2014, а заемщик принял на себя обязательство по возврату суммы кредита и оплате процентов за пользование кредитом;

3) заключен кредитный договор N 222-14Ю от 25.06.2014, в соответствии с которым банк предоставил заемщику кредит в размере 5 592 000,00 рублей на срок до 24.12.2014, а заемщик принял на себя обязательство по возврату суммы кредита и оплате процентов за пользование кредитом;

4) кредитный договор N 209-13Ю от 25.12.2013, в соответствии с которым банк предоставил заемщику кредит в размере 5 058 000,00 рублей на срок до 24.12.2014, а заемщик принял на себя обязательство по возврату суммы кредита и оплате процентов за пользование кредитом.

В счет обеспечения исполнения ООО "Доступное жилье" обязательств по указанным договорам, Банку в залог переданы права требования (п. 1.6, п. 1.7 договоров).

Передаваемые в залог права требования возникли у ООО "Доступное жилье" в силу п. 1.8 следующих договоров участия в долевом строительстве, заключенных Цедентом с ЗАО "ЯМАКАВА ГРУП":

договор N 5 от 08.07.2014 (квартиры, общей площадью 1129,1 кв.м.); договор N 2 от 25.12.2013 (квартиры, общей площадью 168,6 кв.м.); договор N 4 от 25.06.2014 (квартиры, общей площадью 186,4 кв.м.); договор N 3 от 10.06.2014 (квартиры, общей площадью 164,8 кв.м.).

Арбитражным судом Удмуртской Республики требования Банка удовлетворены, обращено взыскание на права требования на основании решения от 24.11.2017 по делу А71-8245/2017 и решения от 22.12.2015 по делу А71-7865/2015.

19.10.2021 года Банк и Общество с ограниченной ответственностью "Коллекторское агентство "Актив Групп" заключили договор N 2021-10391/17 уступки прав требования (цессии), согласно которому Банк передал установленные указанными выше судебными актами права требования к ООО "Доступное жилье", обеспеченные залогом.

Положения п. 1 ст. 48 АПК РФ указывают, что в случаях выбытия одной из сторон в спорном или установленном судебным актом арбитражного суда правоотношении (реорганизация юридического лица, уступка требования, перевод долга, смерть гражданина и другие случаи перемены лиц в обязательствах) арбитражный суд производит замену этой стороны ее правопреемником и указывает на это в судебном акте.

Согласно п. 1 ст. 382 ГК РФ право (требование), принадлежащее на основании обязательства кредитору, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования) или может перейти к другому лицу на основании закона. Для перехода к другому лицу прав кредитора не требуется согласие должника, если иное не предусмотрено законом или договором (п. 2 ст. 382 ГК РФ).

Положения ст. 384 ГК РФ определяют, что право первоначального кредитора переходит к новому кредитору в том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода права.

При переходе требования заявителя к другому лицу после возбуждения дела о банкротстве, в том числе на этапе рассмотрения обоснованности заявления о признании должника банкротом, рассматривающий дело о банкротстве суд самостоятельно производит замену заявителя его правопреемником, при этом не требуется предварительной замены его в деле, по которому был вынесен подтверждающий его требование судебный акт (п. 6 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 22.06.2012 года N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве").

В подтверждение оплаты по договорам долевого участия конкурсный управляющий ООО "Доступное жилье" к своему уточнению от 19.05.2022 года представил копии платежных поручений N 267 от 25.12.2013 года, N 243 от 10.06.2014 года, N 252 от 25.06.2014 года, N280 от 08.07.2014 года.

В указанной части требований ООО "Доступное жилье" возражения от конкусрного управляющего должника не поступили.

Кредитор ООО "Доступное жилье" также просил суд включить в реестр требований кредиторов должника неустойку в общей сумме 28 502 300,78 руб.

23 марта 2015 года в Арбитражный суд Удмуртской Республики поступили 4 иска Открытого акционерного общества Банк "Пурпе", г.Нижневартовск Ханты-Мансийского автономного округа-Югра (ОГРН 1028900000073, ИНН 8913002468) к Обществу с ограниченной ответственностью "Доступное жилье", г.Ижевск (ОГРН 1031800568337, ИНН 1831091513) о взыскании задолженности по кредитным договорам, на основании которых оплачены все договоры участия в долевом строительстве.

25 марта 2015 года указанные иски приняты судом к производству в рамках одного дела N А71-3107/2015. Определением от 14.05.2015 четыре обособленных спора объединены.

Определением Арбитражного суда Удмуртской Республики от 15.07.2015 по делу N А71-3107/2015 ЗАО "Ямакава Груп" привлечено к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования относительно предмета спора

Решением от 04.08.2015 по делу N А71-3107/2015 иск удовлетворен.

31 мая 2017 года в Арбитражный суд Удмуртской Республики поступил иск Открытого акционерного общества Банк "Пурпе", г.Нижневартовск Ханты-Мансийского автономного округа-Югра (ОГРН 1028900000073, ИНН 8913002468) к Обществу с ограниченной ответственностью "Доступное жилье", г.Ижевск (ОГРН 1031800568337, ИНН 1831091513) об обращении взыскания на заложенное имущество по договорам участия в долевом строительстве N 2 от 25.12.2013, N 3 от 10.06.2014, N 4 от 25.06.2014, N 5 от 08.07.2014.

30 июня 2017 года указанный иск принят судом к производству в рамках дела N А71-8245/2017, ЗАО "Ямакава Груп" привлечено к участию в деле в качестве третьего лица.

24 ноября 2017 года исковые требования удовлетворены полностью, обращено взыскание присужденной решением Арбитражного суда Удмуртской Республики по делу N А71-3107/2015 в пользу Открытого акционерного общества Банк "Пурпе", г. Нижневартовск (ОГРН 1028900000073, ИНН 8913002468) суммы задолженности на заложенное имущество: имущественные права требования по договорам участия в долевом строительстве N 2 от 25.12.2013, N 3 от 10.06.2014, N 4 от 25.06.2014, N 5 от 08.07.2014 многоквартирных жилых домов. Также установлен порядок продажи и начальная продажная цена. Арбитражный суд Удмуртской Республики выдал исполнительный лист.

Из указанных судебных актов следует осведомленность должника АО "Ямакава Груп" о наличии претензий от участников долевого строительства в пределах срока исковой давности.

В соответствии с п.1 Постановления Правительства РФ от 02.04.2020 N 423, в период начисления неустойки (пени) по договорам участия в долевом строительстве, предусмотренной частью 6 статьи 5 и частью 2 статьи 6 Федерального закона "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации", не включается период, исчисляемый со дня вступления в силу настоящего постановления (03.04.2020) до 1 января 2021 г.

На основании п. 2 статьи 6 Федерального закона 214-ФЗ, в случае нарушения предусмотренного договором срока передачи участнику долевого строительства объекта долевого строительства застройщик уплачивает участнику долевого строительства неустойку (пени) в размере одной трехсотой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день исполнения обязательства, от цены договора за каждый день просрочки. Если участником долевого строительства является гражданин, предусмотренная настоящей частью неустойка (пени) уплачивается застройщиком в двойном размере. В случае нарушения предусмотренного договором срока передачи участнику долевого строительства объекта долевого строительства вследствие уклонения участника долевого строительства от подписания передаточного акта или иного документа о передаче объекта долевого строительства застройщик освобождается от уплаты участнику долевого строительства неустойки (пени) при условии надлежащего исполнения застройщиком своих обязательств по такому договору.

Согласно статье 190 Гражданского кодекса Российской Федерации установленный законом, иными правовыми актами, сделкой или назначаемый судом срок определяется календарной датой или истечением периода времени, который исчисляется годами, месяцами, неделями, днями или часами. Статьей 193 названного кодекса предусмотрено, что если последний день срока приходится на нерабочий день, днем окончания срока считается ближайший следующий за ним рабочий день.

Таким образом расчет неустойки и процентная ставка должны быть просчитаны на предусмотренный договором день исполнения Застройщиком своих обязательств.

Пунктом 1.5. договора участия в долевом строительстве N 2 от 25.12.2013 установлен Срок окончания строительства Объекта: первый квартал 2014 года. В соответствии с Пунктом 4.1.6. заказчик обязан не позднее 10 ноября 2014 передать дольщику квартиры по акту приема-передачи. Следовательно, начиная с 10.11.2014 (рабочий день) должником нарушен срок передачи 4-х квартир общей стоимостью 5 058 000 руб.

Цена договора:	5 058 000.00 руб.			Период просрочки:	С 10.11.2014 по 03.04.2020 С 01.01.2021 по 24.08.2021
Статус:	Юридическое лицо			Расчет ставки:	На день наступления обязательств
Цена	Период просрочки			Ставка	Формула
договора	с	по	дней			Неустойка
5 058 000,00	10.11.2014	03.04.2020	1972	8.25	5 058 000,00 х 1972 х 1/300 х 8.25%	2 742 953,40 р.
5 058 000,00	01.01.2021	24.08.2021	236	8.25	5 058 000,00 х 236 х 1/300 х 8.25%	328 264,20 р.
					Итого:	3 071 217,60 руб.

Пунктами 1.5. договоров участия в долевом строительстве N 3 от 10.06.2014, N 4 от 25.06.2014 установлен одинаковый Срок окончания строительства Объекта: второй квартал 2015 года. В соответствии с Пунктом 4.1.6. договоров N 3 и N 4 заказчик обязан не позднее 24 декабря 2014 передать дольщику квартиру по акту приема-передачи. Следовательно, начиная с 24.12.2014 (рабочий день) должником нарушен срок передачи 9-ти (4+5) квартир общей стоимостью 10 536 000 руб. (4 944 000+5 592 000).

Цена договора:	10 536 000,00 руб.	Период просрочки:		с 24.12.2014 по 03.04.2020 с 01.01.2021 по 24.08.2021
Статус:	юридическое лицо	Расчёт ставки:		на день наступления обязательств
Цена договора	Период просрочки		Ставка	Формула	Неустойка
	с по	дней
10 536 000,00	24.12.2014 03.04.2020	1928	8.25	10 536 000,00 х 1928 х 1/300 х 8.25%	5 586 187,20 р.
10 536 000,00	01.01.2021 24.08.2021	236	8.25	10 536 000,00 х 236 х 1/300 х 8.25%	683 786,40 р.
				Итого:	6 269 973,60 руб.

Пунктом 1.5. договора участия в долевом строительстве N 5 от 08.07.2014 установлен Срок окончания строительства Объекта: второй квартал 2015 года. В соответствии с Пунктом 4.1.6. заказчик обязан не позднее 10 апреля 2015 передать дольщику квартиры по акту приема- передачи. Следовательно, начиная с 10.04.2015 (рабочий день) должником нарушен срок передачи 27-ми квартир общей стоимостью 33 873 000 руб.

Цена договора:	33 873 000,00 руб.			Период просрочки:	с 10.04.2015 по 03.04.2020 с 01.01.2021 по 24.08.2021
Статус:	юридическое лицо			Расчёт ставки:	на день наступления обязательств
Цена договора	Период просрочки			Ставка	Формула	Неустойка
	с	по	дней
33 873 000,00	10.04.2015	03.04.2020	1821	8.25	33 873 000,00 х 1821 х 1/300 х 8.25%	16 962 751,58 р.
33 873 000,00	01.01.2021	24.08.2021	236	8.25	33 873 000,00 х 236 х 1/300 х 8.25%	2 198 357,70 р.
					Итого:	19 161 109,58 руб.

Таким образом, размер ставки рефинансирования применяемой для расчета неустойки следует принимать равным на даты 10.11.2014, 24.12.2014, 10.04.2015.

Согласно пункту 1 Указания Центрального банка Российской Федерации от 13 сентября 2012 г. N 2873-У "О ставке рефинансирования Банка России" с 14 сентября 2012 года значение ставки рефинансирования Банка России составляет 8,25 процентов годовых. В период с 14 сентября 2012 г. по 01 января 2016 г. ставка рефинансирования не изменялась и составляла 8,25% годовых.

Всего неустойки: 28 502 300,78 руб. (3 071217,60+6 269 973,60+19 161 109,58), с учетом Постановления Правительства РФ от 02.04.2020. Ранее в расчетах неустойки была допущена ошибка.

Относительно требований ООО "Коллекторское агентство "Актив Групп" судебная коллегия приходит к следующим выводам.

Как следует из материалов дела, Решением Арбитражного суда Удмуртской Республики по делу N А71-8245/2017 от 24 ноября 2017 года (резолютивная часть от 17.11.2017) обращено взыскание на имущественные права требования по договорам участия в долевом строительстве N 2 от 25.12.2013; N 3 от 10.06.2014; N4 от 25.06.2014, N5 от 08.07.2014 (Приложение 3).

Договор уступки прав требований N 2021-10391/17 между ОАО Банк "Пурпе" и ООО Коллекторское агентство "Актив групп" был заключен 19.10.2021.

Однако на дату введения процедуры банкротства в отношении АО "Ямакава Груп", как следует из выписки из Единого государственного реестра недвижимости о зарегистрированных договорах участия в долевом строительстве N КУВИ-999/2021-797242 от 31.08.2021 (Приложение 5), права по ДДУ N 2 от 25.12.2013; ДДУ N 3 от 10.06.2014; ДДУ N4 от 25.06.2014, ДДУ N5 от 08.07.2014 все еще зарегистрированы за ООО "Доступное жилье".

При изложенных обстоятельствах апелляционных суд отказывает в удовлетворении требования ООО "Коллекторское агентство "Актив Групп" о включении в реестр требований кредиторов должника задолженности.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266 - 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 04 августа 2022 по делу N А40-234337/20 отменить.

Признать обоснованными и подлежащими учету в четвертой очереди удовлетворения реестра кредиторов АО "Ямакава Груп" требования ООО "Доступное жилье" в размере 77 969 300,78 руб., в том числе - 49 467 000, руб. - основной долг и 28 502 300,78 руб. - неустойка, подлежащая учету отдельно.

В удовлетворении остальной части заявлений отказать.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

О.И. Шведко

Судьи

Д.Г. Вигдорчик В.В. Лапшина