Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 17 марта 2023 г. N 09АП-378/23 по делу N А40-53873/2017

г. Москва

17 марта 2023 г.

Дело N А40-53873/17

Резолютивная часть постановления объявлена 13 марта 2023 года.

Полный текст постановления изготовлен 17 марта 2023 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Р.Г. Нагаева,

судей О.В. Гажур, А.Н. Григорьева,

при ведении протокола секретарем судебного заседания А.С. Колыгановой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы АО "Косинское", ООО "Хольцвуд" на определение Арбитражного суда г. Москвы от 21.12.2022 г. по делу N А40-53873/17 о признании недействительным решение, принятое на заочном собрании участников строительства АО "Косинское" от 10.11.2021,

при участии в судебном заседании: от АО "Косинское": Сполуденная С.В. по дов. от 01.02.2023; от АКБ "Пересвет": Вишневский Е,К. по дов. от 20.01.2023; от ООО "Хольцвуд": Удинцов А.Е. по дов. от 07.02.2023; от МОСКОМСТРОЙИНВЕСТ: Ларина А.В. по дов. от 30.01.2023; от Абрамовой М.В.: Оржония К.Б. по дов. от 16.07.2022; от Вишневской о.Н..: Оржония К.Б. по дов. от 18.02.2019; от Ломакина О.В.: Оржония К.Б. по дов. от 11.02.2021; от Орлова С.А.: Оржония К.Б. по дов. 14.08.2021;от Медведевой О.Ю.: Оржония К.Б. по дов. 29.11.2021; от Филимошиной И.В.: Оржония К.Б. по дов. 12.09.2019; от Варченко В.В.: Оржония К.Б. по дов. 05.02.2019; от Черняевой Е.Б.: Оржония К.Б. по дов. 17.01.2020; от Джабраилово Л.Э.: Оржония К.Б. по дов. 24.10.2020; от Анисимовой О.В.: Оржония К.Б. по дов. 21.09.022; от Борисовой Н.Н.: Оржония К.Б. по дов. 27.10.2020; от Бурлакова А.Е.: Оржония К.Б. по дов. 30.10.2018; от Денисова А.С.: Оржония К.Б. по дов. 13.11.2021; от Прохоровой И.А.: Оржония К.Б. по дов. 23.08.2022; от Соколовой Ю.В.: Оржония К.Б. по дов. 28.10.2018; от Ямщикова А.А.: Оржония К.Б. по дов. 05.02.2019; от Долгина В.В.: Оржония К.Б. по дов. 15.07.2019; от Ероховой Н.В.: Оржония К.Б. по дов. 27.11.2021; от Жаровой Л.А.: Оржония К.Б. по дов. 29.11.2021; от Золкиной И.В.: Оржония К.Б. по дов. 20.01.2021; от Козлова Е.В.: Оржония К.Б. по дов. 14.01.2021; от Колесниковой С.П.: Оржония К.Б. по дов. 25.03.2021; от Кузнецовой А.С.: Оржония К.Б. по дов. 24.12.2020; от Левковича В,Н.: Оржония К.Б. по дов. 19.12.2020; от Новикова Г.В.: Оржония К.Б. по дов. 21.09.2022; от Новикова Н.В.: Оржония К.Б. по дов. 21.09.2022; от Миловидова А.Ю.: Оржония К.Б. по дов. 19.09.2019; от Минаевой Н.В.: Оржония К.Б. по дов. 30.11.2021; от Ступникова Я.И.: Оржония К.Б. по дов. 14.02.2019; от Тушковой М.В.: Оржония К.Б. по дов. 21.09.2022; от Черниченко К.В.: Оржония К.Б. по дов. 12.11.2018; от Чурсиной Т.М.: Оржония К.Б. по дов. 19.07.2020; от Юдина Ю.М.: Оржония К.Б. по дов. 21.09.2022; от Скалабана А.С.: Оржония К.Б. по дов. 27.02.2019; от Плетнева А.И.: Оржония К.Б. по дов. 27.12.2019; от Соколовой М.А.: Оржония К.Б. по дов. 14.03.2020; от Клычникова В.М.: Оржония К.Б. по дов. 20.09.2022; от Шерстнёва А.С.: Оржония К.Б. по дов. 02.12.2021; от Ореховой В.В.: Оржония К.Б. по дов.17.09.2022; от Фаустова И.И.: Оржония К.Б. по дов. 22.09.2022; от Савиной О.В.: Оржония К.Б. по дов. 09.07.2020; от Рагулина М.А.: Оржония К.Б. по дов. 28.11.2021

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 28.04.2017 должник АО "Косинское" (ОГРН 5117746025690 ИНН 7720737440), признан несостоятельным (банкротом) по упрощенной процедуре ликвидируемого должника, введена процедура конкурсного производства сроком на шесть месяцев, конкурсным управляющим утвержден Веснин Евгений Васильевич. Определением Арбитражного суда города Москвы от 28.04.2017 в отношении АО "Косинское" (ОГРН 5117746025690 ИНН 7720737440) применены положения параграфа 7 главы IX ФЗ РФ "О несостоятельности (банкротстве)". Соответствующее сообщение опубликовано в газете Коммерсантъ N 83 от 13.05.2017.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 18.10.2018 (резолютивная часть) конкурсный управляющий Веснин Евгений Васильевич отстранен от исполнения обязанностей конкурсного управляющего АО "Косинское", конкурсным управляющим АО "Косинское" утверждена Мочалина Любовь Павловна. Определением Арбитражного суда города Москвы от 01.08.2022 Мочалина Любовь Павловна отстранена от исполнения обязанностей конкурсного управляющего должника. Определением Арбитражного суда города Москвы от 25.08.2022 конкурсным управляющим АО "Косинское" утверждена арбитражный управляющий Греб Евгения Сергеевна, члена МСРО "Содействие" ( ИНН 781436612701).

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 21.12.2022 г. по делу N А40-53873/17 признано недействительным решение, принятое на заочном собрании участников строительства АО "Косинское" от 10.11.2021. Не согласившись с вынесенным определением суда первой инстанции, АО "Косинское", ООО "Хольцвуд" обратились в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами, в которых просили отменить обжалуемый судебный акт. В суд апелляционной инстанции поступил отзыв апелляционные жалобы.

В судебном заседании представители АО "Косинское", ООО "Хольцвуд", АКБ "Пересвет" поддерживали доводы апелляционных жалоб по мотивам, изложенным в ней, просили отменить судебный акт. Представители МОСКОМСТРОЙИНВЕСТ, участников строительства АО "Косинское" возражали на доводы апелляционной жалобы, указывали на ее необоснованность. Просил определение суда оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения. Иные лица, участвующие в деле, уведомленные судом о времени и месте слушания дела, в судебное заседание не явились.

Рассмотрев дело в отсутствие иных участников процесса, извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства в порядке статей 123, 156, 266 и 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), выслушав объяснения представителей лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены или изменения судебного определения, принятого в соответствии с действующим законодательством и обстоятельствами дела.

Как следует из материалов дела, Определением Арбитражного суда города Москвы от 02.06.2022 для совместного рассмотрения в одно производство объединены заявление участников строительства о признании недействительными решений собрания кредиторов от 10.11.2021 и о признании недействительными действий (бездействий) конкурсного управляющего должника и заявление Москомстройинвест о признании недействительным решений, принятых на заочном собрании участников строительства АО "Косинское" 10 ноября 2021 г.

Согласно статье 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) и части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Как следует из заявлений участников строительства, Москомстройинвест, заявители просят признать недействительным решение, принятое на заочном собрании участников строительства АО "Косинское" от 10.11.2021. Участники строительства в обоснование доводов заявили о нарушениях, совершенных арбитражным управляющим Мочалиной Л. П. при проведении заочного собрания участников строительства АО "Косинское", выразившееся в усеченной формулировке решения, нарушающее права и законные интересы участников строительства АО "Косинское"; а также не включение дополнительного вопроса, касающегося возможности участников строительства проголосовать за включение вопроса о голосовании по возможности реализовать утвержденный уполномоченными органами в Дорожной карте механизм урегулирования обязательств застройщика.

Положениями пункта 1 статьи 201.12 Закона о банкротстве предусмотрено, что собрание участников строительства проводятся по правилам статей 12 - 15 Закона о банкротстве с особенностями, предусмотренными данной статьей.

В силу пункта 1 статьи 15 Закона о банкротстве решения собрания кредиторов по вопросам, поставленным на голосование, принимаются большинством голосов от числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, присутствующих на собрании кредиторов, если иное не предусмотрено настоящим Законом. В соответствии с пунктом 4 статьи 15 Закона о банкротстве в случае, если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц, либо принято с нарушением установленных Законом пределов компетенции собрания кредиторов, такое решение может быть признано недействительным арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по заявлению лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, или третьих лиц.

Участниками собрания кредиторов с правом голоса являются конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, требования которых включены в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов (пункт 1 статьи 12 Закона о банкротстве). Собрание кредиторов правомочно в случае, если на нем присутствуют конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, включенные в реестр требований кредиторов и обладающие более чем половиной голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов (пункт 4 статьи 12 Закона о банкротстве).

Согласно пункту 2 статьи 201.12 Закона о банкротстве участниками собрания участников строительства с правом голоса являются участники строительства, требования которых включены в реестр требований о передаче жилых помещений на дату проведения собрания участников строительства. Порядок определения числа голосов, которыми участники строительства обладают на собрании участников строительства устанавливается в пункте 3 статьи 201.12 Закона о банкротстве, в соответствии с которым число голосов, которыми участники строительства обладают на собрании участников строительства, пропорциональны размеру их денежных требований и (или) требований о передаче жилых помещений по отношению к общей сумме денежных требований и требований о передаче жилых помещений, включенных в реестр требований кредиторов и реестр требований о передаче жилых помещений на дату проведения собрания участников строительства в соответствии с Законом. Решение собрание участников строительства по вопросам, отнесенным к его компетенции, принимаются тремя четвертями голосов участников строительства, имеющих право голоса на этом собрании (пункт 4 статьи 201.12 Закона о банкротстве).

Как следует из материалов настоящего банкротного дела между Департаментом городского имущества и АО "Косинское" заключен договор аренды N М-03-041763 от 30.05.2013 земельного участка с кадастровым номером 77:03:0010003:1726, площадью 411 434 кв.м. по адресу: г. Москва, ул. Салтыковская, вл. 8.

Между Департаментом городского имущества и АО "Косинское" заключен договор аренды N М-03-051980 от 19.02.2018 земельного участка с кадастровым номером 77:03:0010003:1897, площадью 26 240 кв.м. по адресу: г. Москва, ул. Салтыковская, вл. 8, з\у 1.

Земельные участки были предоставлены АО "Косинское" на праве аренды для целей эксплуатации расположенных на них зданий, строений и сооружений под административные, производственные, складские цели.

Многочисленными судебными актами в деле о банкротстве АО "Косинское" установлено, что земельный участок, на котором планировалось строительство ЖК "Мегаполис", относится к производственной зоне земель населенных пунктов, предназначенной для застройки промышленными, коммунально-складскими, иными предназначенными для этих целей производственными объектами согласно градостроительным регламентам. В связи с этим, строительство жилых зданий согласно п. 7 ст. 85 Земельного Кодекса РФ не допускается.

Проектная и разрешительная документация на строительство новых объектов АО "Косинское" не оформлялась.

В рамках процедуры банкротства права аренды АО "Косинское" 31.10.2017 г. были отчуждены на публичных торгах в пользу ООО "Праксида", по итогам торгов заключены договоры N N 1, 2, 3 от 01.11.2017 г. между арбитражным управляющим Весниным Е.В. и ООО "Праксида".

Определением Арбитражного суда города Москвы от 02.08.2018 по делу N А40-53873/17-187-69 "Б" указанные торги признаны недействительными, применены последствия в виде двусторонней реституции: суд обязал ООО "Праксида" возвратить в конкурсную массу АО "Косинское" имущественный комплекс и имущественные права, приобретенные по указанным выше договорам, а АО "Косинское", в свою очередь, обязано вернуть ООО "Праксида" денежные средства, уплаченные по договорам NN 1, 2, 3 от 01.11.2017. До настоящего времени судебный акт не исполнен, застройщик не обладает правами аренды на земельные участки.

АО "Косинское" осуществляло привлечение денежных средств граждан - участников строительства без разрешительной документации на осуществление строительства и без заключения договоров об участии в долевом строительстве; фактически не приступало к строительству ЖК "Мегаполис" и не производило каких-либо действий, которые указывали бы на подготовку к строительству. По факту указанных действий 11.04.2018 СЧ УВД по ВАО ГУ МВД России по г. Москве возбуждено уголовное дело N 11801450003000358.

В соответствии с постановлением Правительства Москвы от 26.04.2011 N 157-ПП "Об утверждении Положения о Комитете города Москвы по обеспечению реализации инвестиционных проектов в строительстве и контролю в области долевого строительства", Комитет города Москвы по обеспечению реализации инвестиционных проектов в строительстве и контролю в области долевого строительства (далее - Москомстройинвест) является функциональным органом исполнительной власти города Москвы, осуществляющим функции по организации строительства в рамках комплексного градостроительного развития территорий города Москвы, государственного контроля и надзора соблюдения в городе Москве законодательства об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости.

На основании ст. 201.2 Закона о банкротстве, Москомстройинвест является лицом, участвующим в деле о банкротстве застройщиков, в рамках предоставленных полномочий, в качестве уполномоченного органа исполнительной власти города Москвы. Таким образом, выступая в качестве стороны, государство защищает публичные интересы непосредственно, действуя через свои органы, или опосредованно - через созданные им юридические лица. При защите публичных интересов организациями (в случаях, если это созданные государством организации) - в опосредованной форме.

Судом первой инстанции установлено, что 23 октября 2021 г. конкурсным управляющим АО "Косинское" Мочалиной Л.Н. в ЕФРСБ опубликовано сообщение N 7557564 от 23.10.2021 г. о проведении 10.11.2021 г. собрания участников строительства АО "Косинское" в форме заочного голосования со следующей повесткой дня:

- об определении способа, предусмотренного специальными положениями законодательства о банкротстве застройщика по удовлетворению требований кредиторов участников строительства,

-погашение требований участников строительства путем передачи объекта незавершенного строительства, в соответствии со статьей 201.10 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)",

-погашение требований участников строительства путем передачи им жилых помещений, машино-мест и нежилых помещений, в соответствии со статьей 201.11 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)",

-о привлечении иного застройщика, который будет являться приобретателем имущества и обязательств застройщика в целях урегулирования перед участниками строительства в соответствии со статьей 201.15-1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", при наличии возможности привлечения такого лица,

-о выборе в качестве способа урегулирования обязательств участников строительства ЖК "Мегаполис" - жилого комплекса с развитой инфраструктурой по адресу: г. Москва, ул. Салтыковская, вл. 8, заключение мирового соглашения с лицом, обязанным осуществить строительство ЖК "Мегаполис" и урегулировать требования иных кредиторов АО "Косинское"

Участники строительства указывали, что формулировка в такой редакции (один вопрос с четырьмя вариантами) не учитывает положений действующего законодательства.

На основании Федерального закона от 29.07.2017 N 218-ФЗ "О публично-правовой компании по защите прав граждан - участников долевого строительства при несостоятельности (банкротстве) застройщиков и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" (далее - ФЗ от 29.07.2017 N 218-ФЗ) в целях реализации государственной жилищной политики, направленной на повышение гарантии защиты прав и законных интересов граждан - участников строительства, в том числе участников долевого строительства, членов жилищно-строительных кооперативов, имеющих требования о передаче жилых помещений, машино-мест, нежилых помещений создана публично-правовая компания "Фонд защиты прав граждан - участников долевого строительства" (далее - Фонд).

Пунктом 1 статьи 201.8.1 Закона о банкротстве предусмотрено, что мероприятия по завершению строительства объектов незавершенного строительства, в отношении которых привлекались средства участников долевого строительства, могут осуществляться за счет средств Фонда.

В соответствии с пунктом 3.1 статьи 13.1 ФЗ от 29.07.2017 N 218-ФЗ Фонд принимает решение о финансировании или о нецелесообразности финансирования мероприятий в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

Постановлением Правительства РФ от 12.09.2019 N 1192 утверждены Правила принятия решения Фондом о финансировании или о нецелесообразности финансирования мероприятий по завершению строительства объектов незавершенного строительства.

По общему правилу, конкурсный управляющий в отдельных случаях созывает собрание участников строительства и (или) участников долевого строительства. Например, это необходимо, если у застройщика есть объекты незавершенного строительства и Фонд принял решение о нецелесообразности финансирования завершения строительства в соответствии с Федеральным законом от 29.07.2017 N 218-ФЗ.

Собрание участников строительства не проводится, если Фонд принял решение о финансировании мероприятий, указанных в ч. 2 ст. 13.1 Федерального закона от 29.07.2017 N 218-ФЗ, например мероприятий по завершению строительства (строительству) объектов инфраструктуры (п. 1 ст. 201.12 Закона о банкротстве).

Как следует из материалов настоящего дела, Фонд не принимал решение о финансировании мероприятий. Так, при отсутствии решения о нецелесообразности финансирования завершения строительства в соответствии с Федеральным законом от 29.07.2017 N 218-ФЗ, утверждено распоряжение Правительства Российской Федерации от 26.05.2017 N 1063-р

Правительством Москвы разработан и утвержден план-график ("Дорожная карта") по осуществлению мер по решению проблем граждан, включенных в реестр граждан, чьи денежные средства привлечены для строительства многоквартирных домов и чьи права нарушены на территории города Москвы. В рамках реализации мероприятий по защите прав граждан, пострадавших от действий недобросовестного застройщика, Правительством Москвы предусмотрено строительство компенсационного дома за счет средств бюджета города Москвы по адресу: ул. Николая Старостина, вл. 8 (напротив).

Кроме того, в конкурсную массу АО "Косинское" имущественный комплекс и имущественные права, приобретенные по договорам N N 1, 2, 3 от 01.11.2017 признанные недействительными, не возвращен, инвентаризация имущества не проведена.

Таким образом, в отношении объекта (г. Москва, ул. Салтыковская, вл. 8) задействован региональный механизм защиты прав граждан-участников долевого строительства, предусмотренный Дорожной картой проблемных объектов Москвы. Обратного в материалы дела не представлено.

В этой связи участники строительства 09 ноября 2021 года (в 13:06) в день регистрации участников заочного собрания участники строительства обратились с Заявлением о включении в повестку дня заочного собрания, назначенного на 10 ноября 2021 года, дополнительного вопроса в повестку дня, а именно:

1. Об определении способа удовлетворения требований участников строительства АО "Косинское" в виде:

- иного механизма восстановления прав граждан - участников долевого строительства согласно утвержденной Дорожной карте субъекта Российской Федерации путем строительства за счет средств Адресной инвестиционной программы города Москвы жилого дома по адресу: Москва, ул. Николая Старостина, напротив вл. 8 в районе Косино-Ухтомский для предоставления жилых помещений пострадавшим гражданам по адресу Москва, ул. Салтыковская, вл. 8 (ЖК "Мегаполис").

- определения МОСКОВСКОГО ФОНДА ЗАЩИТЫ ПРАВ ГРАЖДАН-УЧАСТНИКОВ ДОЛЕВОГО СТРОИТЕЛЬСТВА (ИНН: 9704008316) приобретателем имущества и обязательств застройщика АО "Косинское" в целях урегулирования обязательств перед участниками строительства в соответствии с положениями статьи 201.15-1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)";

Судом первой инстанции установлено, что голосование по вопросу включения в повестку дня заявленного вопроса не было организовано конкурсным управляющим, а также сам факт поступления такого вопроса не отражен в протоколе / публикации ЕФРСБ, чем нарушен порядок при проведении собрания в случае поступления дополнительного вопроса.

В соответствии с пунктом 9 Общих правил после рассмотрения всех вопросов повестки дня собрания кредиторов, арбитражный управляющий проводит голосование о включении в повестку дня дополнительных вопросов и голосование по этим вопросам. В соответствии с подпунктом "г" пункта 5 Общих правил подготовки, организации и проведения арбитражным управляющим собраний кредиторов и заседаний комитетов кредиторов, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 06.02.2004 N 56 (далее - Общие правила) при регистрации участников собрания кредиторов арбитражный управляющий принимает от участников собрания кредиторов заявки о включении в повестку дня собрания дополнительных вопросов. После рассмотрения всех вопросов повестки дня собрания кредиторов, арбитражный управляющий проводит голосование о включении в повестку дня дополнительных вопросов и голосование по этим вопросам (пункт 9 Общих правил).

Согласно подпунктов "к" и "л" пункта 10 Общих правил арбитражный управляющий ведет протокол собрания кредиторов, в котором указываются предложения о включении в повестку дня собрания дополнительных вопросов и результаты подсчета голосов и решения, принятые собранием кредиторов по порядку ведения собрания и вопросам повестки дня. Из вышеназванного следует, что решение о включении в повестку дня собрания кредиторов дополнительных вопросов принимается не арбитражным управляющим, а собранием кредиторов при проведении голосования. Исключений из общего порядка подсчета голосов Законом о банкротстве не предусмотрено.

Включение дополнительных вопросов в повестку дня относится к компетенции собрания кредиторов, и конкурсный управляющий (кредитор) при наличии необходимого кворума на собрании обязан организовать голосование по включению дополнительных вопросов в повестку. Обратное препятствует кредиторам в реализации права обсудить интересующие их вопросы.

Так, при проведении собрания 23 октября 2021 г. конкурсным управляющим АО "Косинское" Мочалиной Л.Н. решение по указанному вопросу не только не принималось, сам факт поступления такого вопроса не отражен в протоколе/публикации ЕФРСБ, чем нарушен чем нарушен порядок при проведении собрания в случае поступления дополнительного вопроса.

При указанных обстоятельства, учитывая, что основной целью принятия специальных правил о банкротстве застройщиков является обеспечение приоритетной защиты граждан - участников строительства как непрофессиональных инвесторов и применение указанных правил должно быть направлено на достижение этой цели, а не на воспрепятствование ей, действия Мочалиной Л.П. такому критерию не соответствуют.

Голосование при такой усечённой формулировке решения, поставленного на голосование, лишено смысла, поскольку противопоставляется утвержденному уполномоченным органом способу выполнения обязательств перед участниками строительства, в нарушение положений закона о банкротстве.

Кроме того, как следует из пояснения участников строительства мировое соглашение, условия которого (как и самого текста) никто не согласовывал, не утверждал и не определял в установленном законом порядке.

Так, общее число голосов участников строительства, требования которых включены в реестр требований участников строительства, АО "КОСИНСКОЕ" составляет 4 645 543 946,37 руб. Общая сумма требований конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, направивших заполненные бюллетени, составляет 3 722 903 260,37 руб. Таким образом, общее число голосов участников строительства, направивших заполненные бюллетени голосования, составляет 80,139 % от общего числа голосов конкурсных кредиторов, включенных в реестр требований участников строительства на дату проведения собрания участников строительства. В соответствии с п. 4 ст. 201.12 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" настоящее собрание участников строительства признано правомочным.

По результатам голосования большинством голосов (93,991% от числа участвующих в голосовании по вопросу и 75,300% от числа голосов кредиторов, требования которых включены в реестр участников строительства), принято решение: О выборе в качестве способа урегулирования обязательств участников строительства ЖК "Мегаполис" - жилого комплекса с развитой инфраструктурой по адресу: г. Москва, ул. Салтыковская, вл. 8, заключение мирового соглашения с лицом, обязанным осуществить строительство ЖК "Мегаполис" и урегулировать требования иных кредиторов АО "Косинское".

Учитывая, что при регистрации был заявлен дополнительный вопрос, который конкурсный управляющий не отразил в качестве поступившего дополнительного вопроса в протоколе, а так же не организовал голосование по вопросу включения дополнительного вопроса в повестку дня собрания участников строительства, оспариваемое собрание кредиторов не может быть признано состоявшимся.

Приказом Минэкономразвития РФ от 01.09.2004 N 235 утверждены четыре типовые формы бюллетеней для голосования на собраниях кредиторов:

1 если поставленный вопрос предполагает ответ на него посредством голосования За; Против или Воздержался;

2. с открытой формой ответа на вопрос по повестке голосования (вариант решения);

3. по вопросу определения количественного состава комитета кредиторов;

4. по вопросу об избрании членов комитета кредиторов.

Как видно из сформулированной по требованию кредитора конкурсным управляющим повестки дня собрания участников строительства, вопрос предполагает ответ на него посредством "за", "против", "воздержался" в ситуации, неиспользования всех, предусмотренных законодательством вариантов, что недопустимо с учетом внесения дополнительного вопроса, определение / установление воли участников строительства на включение дополнительного вопроса в повестку дня.

Относительно способа сбора бюллетеней судом первой инстанции установлено следующее.

Согласно пункту 4 статьи 20.3 Закона о банкротстве при проведении процедур, применяемых в деле о банкротстве, арбитражный управляющий обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества. В соответствии с пунктом 1 статьи 20.3 Закона о банкротстве арбитражный управляющий имеет право привлекать для обеспечения осуществления своих полномочий на договорной основе иных лиц с оплатой их деятельности за счет средств должника. Доказательств расходования денежных средств из конкурсной массы в материалы дела не представлено; заявителями не оспаривается.

Следует учитывать, что положения Закона о банкротстве о невозможности передать иным лицам полномочий, возложенных на арбитражного управляющего, не содержат запрета на передачу арбитражным управляющим третьим лицам полномочий, принадлежащих ему как лицу, осуществляющему полномочия органов управления должника. Данная норма лишь ограничивает арбитражного управляющего в возможности передачи третьим лицам исключительных полномочий, предоставленных ему Законом как специальному участнику процедур банкротства и связанных, прежде всего, с принятием соответствующих решений, касающихся проведения процедур, применяемых в деле о банкротстве.

При этом, согласно указанным разъяснениям к числу полномочий, которые не могут быть переданы третьим лицам, относятся, например, принятие решений об утверждении и подписание заключения о финансовом состоянии должника и иных отчетов, принятие решения о созыве и проведении собрания кредиторов, ведение реестра требований кредиторов (кроме случая передачи его ведения реестродержателю) и т.д.

Вместе с тем, участники строительства, в обоснование доводов указали, что множества бюллетеней не было представлено надлежащим образом, что повлияло на волеизъявление и в полном объеме повлияло на достоверность каких-либо подсчетов.

Кроме того, Москомстройинвест указал на обстоятельства учета голосов кредиторов, не включенных в реестр передачи жилых помещений (ООО "ИК Недвижимость Инвест", ООО "Форвард", ООО "Русич", ООО "Монтажспецстрой", ИП Ванчура А.П.).

Вместе с тем, в соответствии с подп. 1 п. 1 ст. 181.4 ГК РФ, решение собрания может быть признано судом недействительным при нарушении требований закона, в том числе в случае, если допущено существенное нарушение порядка созыва, подготовки и проведения собрания, влияющее на волеизъявление участников собрания.

При указанных обстоятельствах, суд апелляционной инстанции соглашается с выводами суда первой инстанции, что принятое на заочном собрании участников строительства АО "Косинское" от 10.11.2021 нарушает права и законные интересы участников строительства, в связи с чем является недействительным.

Доводы апелляционной жалобы не опровергают правильность выводов суда первой инстанции по настоящему делу.

Доводы апелляционной жалобы ООО "Хольцвуд" об отсутствии возможности восстановления прав участников строительства путем строительства компенсационного дома опровергаются материалами дела.

В соответствии с распоряжением Правительства Российской Федерации от 26.05.2017 N 1063-р, Правительством Москвы разработан и утвержден план-график ("Дорожная карта") по осуществлению мер по решению проблем граждан, включенных в реестр граждан, чьи денежные средства привлечены для строительства многоквартирных домов и чьи права нарушены на территории города Москвы.

В рамках реализации мероприятий по защите прав граждан, пострадавших от действий недобросовестного застройщика, Правительством Москвы осуществляется строительство компенсационного дома за счет средств бюджета города Москвы по адресу: ул. Николая Старостина, вл. 8 (напротив).

В соответствии с разработанной "Дорожной картой" затраты на строительство компенсационного жилого дома включены в Адресную инвестиционную программу города Москвы, утвержденную постановлением Правительства Москвы от 12.10.2021 N 1591-ПП "Об Адресной инвестиционной программе города Москвы на 2021-2024 годы". Согласно постановлению Правительства Москвы от 06.04.2021 N 419-ПП "О внесении изменений в постановление Правительства Москвы от 28.03.2017 марта 2017 г. N 120-ПП" внесены изменения в правила землепользования и застройки города Москвы. Распоряжением Департамента городского имущества города Москвы от 13.10.2021 N 45634 утверждён проект межевания территории по ул. Николая Старостина, вл. 8 (напротив). Участок освобожден от гаражных боксов. Проведен конкурс на выполнение работ по проектированию, строительству и вводу в эксплуатацию объекта "Жилые дома с инженерными коммуникациями и благоустройством, р-н Косино-Ухтомский, ул. Николая Старостина, напротив вл. 8".

22.06.2022 заключен контракт с АО "Политехстрой" на выполнение работ по проектированию, строительству и вводу в эксплуатацию жилых домов с инженерными коммуникациями и благоустройством по адресу ул. Николая Старостина, вл. 8 (напротив).

В настоящее время осуществляются работы по проектированию объекта, строительная площадка передана генеральному подрядчику, выполнено ограждение территории и очистка стройплощадки, ведутся подготовительные работы по устройству внутриплощадочных дорог и временных зданий, осуществляются земляные работы.

В соответствии с утвержденной "Дорожной картой" предоставление пострадавшим от деятельности АО "Косинское" гражданам жилых помещений планируется в четвертом квартале 2023 после завершения строительства компенсационного дома.

Информации о восстановлении прав граждан, участников строительства пострадавших от деятельности АО "Косинское" путем строительства компенсационного дома имеется в мерилах дела и опубликована на официальном сайте Комплекса градостроительной политики и строительства города Москвы: https://stroi.mos.ru/news/kompiensatsionnyi-dom-postroiat-dlia-obmanutykh-dol-shchikov-zhk-mieghapol is.

Довод Москомстройинвеста о голосовании юридических лиц в качестве участников строительства подтверждается материалами собрания участников строительства АО "Косинское" от 10.11.2021.

Согласно определению Арбитражного суда города Москвы от 15.12.2017 требования ООО "ИК "Недвижимость Инвест" включены в четвертую очередь реестра требований кредиторов АО "Косинское" в размере 1 812 795 253, 24 руб., таким образом, у конкурсного управляющего отсутствовали правовые основания для учета в качестве голосов участников строительства при подсчете голосов на собрании 10.11.2021.

Однако, в материалах собрания участников строительства имеется бюллетень для голосования участника строительства от 10.11.2021 подписанный представителем ООО "ИК "Недвижимость Инвест" Будановым Дмитрием Алексеевичем, согласно которому юридическое лицо ООО "ИК "Недвижимость Инвест" проголосовало общим числом голосов "участника собрания" в размере 1 870 982 993, 24 руб. "За выбор способа урегулирования обязательств участников строительства ЖК "Мегаполис" путем заключения мирового соглашения с лицом, обязанным осуществить строительства ЖК "Мегаполис" и урегулировать требования иных кредиторов АО "Косинское".

В деле о банкротстве АО "Косинское" реестр участников строительства формируется на основании судебных актов арбитражного суда, а не конкурсным управляющим самостоятельно, поскольку ст. 15 Федерального закона от 29.07.2017 N 218-ФЗ "О публично-правовой компании по защите прав граждан - участников долевого строительства при несостоятельности (банкротстве) застройщиков и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации", предусматривающая право конкурсного управляющего рассматривать требования участников строительства и включать их в реестр требований о передаче жилых помещений вступила в силу с 01.01.2018 г. и не распространяется на дело о банкротстве АО "Косинское", возбужденное 21.03.2017.

Из сообщения конкурсного управляющего на сайте ЕФРСБ от 23.10.2021 о результатах проведения собрания участников строительства следует, что общее число голосов участников строительства, требования которых включены в реестр требований участников строительства, АО "Косинское" составляет 4 645 543 946, 37 руб. Общая сумма требований конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, направивших заполненные бюллетени, составляет 3 722 903 260, 37 руб.

В сообщении на сайте ЕФРСБ от 23.10.2021 указано:

- общее число голосов участников строительства, направивших заполненные бюллетени голосования, составляет 80,139 % от общего числа голосов конкурсных кредиторов, включенных в реестр требований участников строительства на дату проведения собрания участников строительства;

- большинством голосов (93,991% от числа участвующих в голосовании по вопросу и 75,300% от числа голосов кредиторов, требования которых включены в реестр участников строительства), принято решение: о выборе в качестве способа урегулирования обязательств участников строительства ЖК "Мегаполис" - жилого комплекса с развитой инфраструктурой по адресу: г. Москва, ул. Салтыковская, вл. 8, заключение мирового соглашения с лицом, обязанным осуществить строительство ЖК "Мегаполис" и урегулировать требования иных кредиторов АО "Косинское".

Москомстройинвестом подтверждено материалами дела требования ООО "ИК "Недвижимость Инвест" в размере 1 870 982 993,24 руб. включены в четвертую очередь РТК Должника, не являются требованиями участника строительства, включёнными в РТУС и не подлежат учету при определении кворума и подсчете голосов на собрании участников строительства АО "Косинское", без учета указанных требований число голосов участников строительства за принятие оспариваемого решения составило 64,8% голосов участников строительства.

Кроме того, конкурсным управляющим АО "Косинское" 20.05.2022 опубликовано на сайте ЕФРСБ сообщение N 8829643 о проведенной 17.05.2022 инвентаризации основных средств, согласно которой было зарегистрировано право собственности на недвижимое имущество по адресу: г. Москва, ул. Салтыковская 8.

Таким образом, довод апелляционных жалоб о наличии имущества в конкурсной массе Должника в момент вынесения оспариваемого определения 21.12.2022 не является доказательством обстоятельств о том, что данное имущество имелось у должника на момент проведения собрания участников строительства 10.11.2021 и опровергается материалами дела.

Доводы апелляционной жалобы не могут служить основанием для отмены обжалуемого судебного акта, поскольку обусловлены несогласием заявителя с выводами суда первой инстанции, при отсутствии в материалах апелляционной жалобы доказательств, которые могли бы поставить под сомнение правильность вывода суд первой инстанции.

На основании изложенного, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что судом первой инстанции в полном объеме выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела; выводы суда, изложенные в определении, соответствуют фактическим обстоятельствам дела, им дана надлежащая правовая оценка; судом правильно применены нормы материального и процессуального права.

С учетом изложенного и руководствуясь ст. ст. 266 - 269, 272 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 21.12.2022 г. по делу N А40-53873/17 оставить без изменения, а апелляционные жалобы АО "Косинское", ООО "Хольцвуд" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Р.Г. Нагаев

Судьи

О.В. Гажур А.Н. Григорьев