Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 25 июля 2023 г. N 09АП-43437/23 по делу N А40-53873/2017

г. Москва

25 июля 2023 г.

Дело N А40-53873/17

Резолютивная часть постановления объявлена 18.07.2023.

Постановление изготовлено в полном объеме 25.07.2023.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи М.С. Сафроновой,

судей Ж.В. Поташовой и А.С. Маслова,

при ведении протокола секретарем судебного заседания А.Р.Никифоровой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "СЗ "Мегаполис 2019", участников ООО "СЗ "Мегаполис 2019" Исмаила Э., Данильченко Г.Г., Саморуковой Т.В., Лазукова С.В., Златковского Н.И., Борисовой О.А., Лыгиной Л.В., Хвень О.П., Даниловой Г.В., Смыженковой О.А., Грачевой С.А., Нагорновой А.Ю., Строгановой С.А., Кузикина А.А., конкурсного управляющего Греб Е.С., кредиторов ПАО "Промсвязьбанк", ПАО АКБ "Пересвет" на определение Арбитражного суда г. Москвы от 24.05.2022 по делу N А40-53873/17, вынесенное судьей Кузнецовой Д.А.,

о признании недействительными решений, принятых на собрании кредиторов АО "Косинское" 16.01.2023

в рамках дела о банкротстве АО "Косинское"

при участии в судебном заседании:

от ООО "Инвестиционная компания "Недвижимость Инвест" -Антипов М.А. по дов. от 10.08.2021

от ПАО ПСБ - Петрова Т.В. по дов.от 14.07.2022

от ООО "СЗ "Мегаполис 2019" - Анохин Д.А. по дов.от 27.06.2023

от конкурсного управляющего АО "Косинское" - Шатохина А.А. по дов. от 23.01.2023

от ПАО АКБ "Пересвет"-Попова С.С. по дов. от 30.05.2022,Иванов Н.А. по дов. от 29.12.2022

от Зудилиной С.А. -Щербакова Н.А. по дов. от 12.04.2021

Сапожникова О.Т. - лично, паспорт

Зудилина А.Н. - лично, паспорт

Федорова Л.Н. - лично, паспорт

от Москомстройинвеста - Ларина А.В. по дов. от 30.01.2023

от Абрамова М.В. - Обрывко А.С. по дов. от 06.07.2020

от Анисимовой О.В. - Обрывко А.С. по дов. от 21.09.2022

от Арефьева И.В. - Обрывко А.С. по дов. от 24.12.2020

от Борисова Н.Н. - Обрывко А.С. по дов. от 27.10.2020

от Бурлакова А.Е. - Обрывко А.С. по дов. от 30.10.2018

от Варченко В.В. - Обрывко А.С. по дов. от 05.02.2019

от Вишневская О.Н. -Обрывко А.С. по дов. от 19.02.2019

от Воронкова Т.Б. - Обрывко А.С. по дов. от 13.10.2021

от Денисов А.С. - Обрывко А.С. по дов. от 13.11.2021

от Джабраилова Л.Э.- Обрывко А.С. по дов. от 24.10.2020

от Долгин В.В.- Обрывко А.С. по дов. от 15.07.2019

от Ерохина Н.В. - Обрывко А.С. по дов.от 17.10.2021

от Жарова Л.А. - Обрывко А.С. по дов.от 29.10.2021

от Жданович И.Э. - Обрывко А.С. по дов.от 06.07.2022

от Земина Е.П. - Обрывко А.С. по дов.от 09.12.2021

от Золкина И.В. - Обрывко А.С. по дов.от 20.01.2021

от Иванов А.А. - Обрывко А.С. по дов. от 02.12.2021

от Клычников В.М.- Обрывко А.С. по дов. от 20.09.2022

от Козлов Е.В.- Обрывко А.С. по дов. от 14.01.2021

от Колесникова С.П. - Обрывко А.С. по дов. от 25.03.2021

от Кпепкогорская М.М. - Обрывко А.С. по дов. от 02.12.2021

от Кузнецова А.С. - Обрывко А.С. по дов. от 24.12.2020

от Левкович В.Н. - Обрывко А.С. по дов. от 19.12.2020

от Ломакин О.В. - Обрывко А.С. по дов. от 11.02.2021

от Медведева О.Ю. - Обрывко А.С. по дов. от 29.11.2021

от Миловидов А.Ю. - Обрывко А.С. по дов. от 19.09.2019

от Минаева Н.В. - Обрывко А.С. по дов. от 01.09.2022

от Новиков Г.В. - Обрывко А.С. по дов. от 21.09.2022

от Орехова В.В. - Обрывко А.С. по дов. от 17.09.2022

от Орлов С.А. - Обрывко А.С. по дов. от 14.08.2021

от Плетнев А.И. - Обрывко А.С. по дов. от 27.12.2019

от Прохорова И.А. - Обрывко А.С. по дов. от 23.08.2022

от Рагулин М.А. - Обрывко А.С. по дов. от 28.10.2021

от Савина О.В. - Обрывко А.С. по дов. от 09.07.2020

от Серебрянский О.Ю. - Обрывко А.С. по дов. от 16.12.2022

от Скалабан А.С. - Обрывко А.С. по дов. от 27.02.2019

от Соколова Ю.В. - Обрывко А.С. по дов. от 28.10.2018

от Соколова М.А. - Обрывко А.С. по дов. от 14.03.2020

от Ступников Я.И. - Обрывко А.С. по дов. от 14.02.2019

от Сусло А.М. - Обрывко А.С. по дов. от 21.09.2022

от Тушкова М.В. - Обрывко А.С. по дов. от 21.09.2022

от Фаустов И.И. - Обрывко А.С. по дов.от 22.09.2022

от Филимошина И.В. - Обрывко А.С. по дов. от 12.09.2019

от Черниченко К. - Обрывко А.С. по дов. от 12.11.2018

от Черняева Е.Б. - Обрывко А.С. по дов. от 17.01.2020

от Чурсина Т.М. - Обрывко А.С. по дов. от 09.07.2020

от Шапко Н.Ю. - Обрывко А.С. по дов. от 14.02.2019

от Шерстнёв А.С. - Обрывко А.С. по дов. от 02.12.2021

от Шумилин М.В. - Обрывко А.С. по дов. от 14.02.2019

от Юдин Ю.М. - Обрывко А.С. по дов. от 21.09.2022

от Ямщиков А.А. - Обрывко А.С. по дов. от 05.02.2019

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 28.04.2017 должник АО "Косинское" признан несостоятельным (банкротом) по упрощенной процедуре ликвидируемого должника, введена процедура конкурсного производства сроком на шесть месяцев, конкурсным управляющим утвержден Веснин Е.В.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 28.04.2017 в отношении АО "Косинское" применены положения параграфа 7 главы IX ФЗ РФ "О несостоятельности (банкротстве)". Соответствующее сообщение опубликовано в газете Коммерсантъ N 83 от 13.05.2017.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 25.08.2022 конкурсным управляющим АО "Косинское" утверждена Греб Е.С.

В Арбитражный суд г. Москвы 23.01.2023 поступило заявление Москомстройинвеста о признании недействительными решений, принятых на собрании кредиторов АО "Косинское" от 16.01.2023.

Определением от 24.05.2023 суд заявленные требования удовлетворил.

ООО "СЗ "Мегаполис 2019", участников ООО "СЗ "Мегаполис 2019" Исмаила Э., Данильченко Г.Г., Саморуковой Т.В., Лазукова С.В., Златковского Н.И., Борисовой О.А., Лыгиной Л.В., Хвень О.П., Даниловой Г.В., Смыженковой О.А., Грачевой С.А., Нагорновой А.Ю., Строгановой С.А., Кузикина А.А., конкурсного управляющего Греб Е.С., кредиторов ПАО "Промсвязьбанк", ПАО АКБ "Пересвет" не согласились с определением суда, обратились в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами, в которых просят определение отменить, в удовлетворении заявленных требований Москомстройинвесту отказать.

Москомстройинвест, Рябиков К.И., Зудилина С.А., Сапожникова О.Т. представили отзывы на апелляционные жалобы, в которых просят определение суда оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Лица, явившиеся в судебное заседание, поддержали свои правовые позиции.

Законность и обоснованность определения суда Девятым арбитражным апелляционным судом проверены в соответствии со ст. ст. 123, 156, 266, 268 АПК РФ.

Выслушав представителей лиц, явившихся в судебное заседание, оценив доводы апелляционных жалоб и возражений по ним, исследовав материалы дела, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены определения суда.

Как следует из материалов дела, 26.10.2022 состоялось собрание участников строительства и кредиторов АО "Косинское", на котором в том числе, принято решение "Утвердить условия мирового соглашения и обратиться в Арбитражный суд г. Москвы с ходатайством об утверждении условий мирового соглашения". Сообщение о результатах собрания опубликовано в ЕФРСБ 31.10.2022.

16.01.2023 также состоялось собрание кредиторов и участников строительства АО "Косинское". Конкурсным управляющим АО "Косинское" на сайте ЕФРСБ 19.01.2023 опубликовано сообщение N 10567182 о результатах проведения собрания участников строительства и кредиторов АО "Косинское", согласно которому на собрании принято решение "Утвердить изменения в условия мирового соглашения и заключить мировое соглашение в рамках дела о банкротстве АО "Косинское" N А40-53873/2017 в измененной редакции (опубликованной конкурсным управляющим в ЕФРСБ 09.01.2023)".

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 24.05.2023 по заявлению Москомстройинвеста решения, принятые на собрании кредиторов АО "Косинское" 16.01.2023, признаны недействительными, не согласившись с которым АО "Косинское", ПАО "АКБ Пересвет", ПАО "Промсвязьбанк" подали апелляционные жалобы, в которых ссылаются на то, что не согласны с выводами суда о том, что вопрос, поставленный на голосование, отличается от вопроса, указанного в бюллетене, по их мнению, отсутствие приложений N N 1-9 к мировому соглашению не является нарушением прав кредиторов, не согласны с нарушениями требований п. 9 ст. 201.1 Закона о банкротстве, полагают, что непривлечение реестродержателя не является нарушением закона, а отсутствие одобрения акционерами мирового соглашения не влечет его недействительность, полагают, что вывод о невозврате в конкурсную массу имущественного комплекса не соответствует фактическим обстоятельствам.

Сторонами не опровергнуто, что на голосование был поставлен иной вопрос, чем вопрос повестки дня, ранее сформулированный и опубликованный в сообщениях ЕФРСБ от 30.12.2022 и 09.01.2023 о созыве собрания кредиторов 16.01.2023, и что конкурсным управляющим должника заблаговременно не представлены материалы, подлежащие рассмотрению собранием для принятия решений по вопросу повестки дня.

В соответствии с п.1 ст. 13 Закона о банкротстве надлежащим уведомлением признается направление конкурсному кредитору, в уполномоченный орган, а также иному лицу, имеющему в соответствии с Законом о банкротстве право на участие в собрании кредиторов, сообщения о проведении собрания кредиторов по почте не позднее, чем за четырнадцать дней до даты проведения собрания кредиторов или иным обеспечивающим получение такого сообщения способом не менее чем за 5 (пять) рабочих дней до даты проведения собрания кредиторов.п

К сообщению от 09.01.2023, опубликованном в 18 часов 19 минут на сайте ЕФРСБ, приложены следующие документы в формате "PDF": 1) изменения в мировое соглашение, 2) мировое соглашение (с учетом изменений).

В п. 9.9. мирового соглашения (с учетом изменений) указано, что его неотъемлемой частью являются следующие приложения:

1) приложение N 1: задолженность перед кредиторами-участниками строительства по реестру требований участников строительства,

2) приложение N 2: задолженность перед кредиторами третьей очереди, необеспеченные залогом (денежные требования),

3) приложение N 3: задолженность перед кредиторами четвертой очереди, обеспеченные залогом,

4) приложение N 4: задолженность перед кредиторами четвертой очереди, необеспеченные залогом,

5) приложение N 5: задолженность перед кредиторами по требованиям, заявленным после закрытия реестра требований кредиторов,

6) приложение N 6: состав имущества должника и прав, подлежащего передаче ООО "Специализированный застройщик "Мегаполис 2019",

7) приложение N 7: размер подлежащих погашению требований кредитов,

8) приложение N 8: перечень уступаемых ПАО "Промсвязьбанк" прав (требований) к ООО "ИК "Недвижимость Инвест" и Пронину О.В.,

9) приложение N 9: перечень уступаемых ООО "Хольцвуд" прав (требований) к АО "Пересвет-Инвест" и ООО "ИК "Недвижимость Инвест".

Вопрос об утверждении мирового соглашения в деле о банкротстве должника является существенным для участников строительства и кредиторов. В целях формирования позиции по этому вопросу им необходимо заблаговременно ознакомиться со всеми документами (в том числе с самим проектом мирового соглашения и всеми приложениями к нему и т.д.).

В рассматриваемом случае в нарушение п. 1 ст. 13 Закона о банкротстве при включении вопроса в повестку дня собрания кредиторов Москомстройинвесту, участникам строительства и ряду других кредиторов не была предоставлена такая возможность.

В результате в условиях ограниченного времени кредиторы не смогли сформировать волю (определить объективную позицию по вопросу повестки дня), поскольку в сообщении от 09.01.2023 на сайте ЕФРСБ, опубликованном за 4 рабочих дня до даты собрания, не содержалось приложений к мировому соглашению.

Утверждение подателей апелляционных жалоб о том, что приложения не изменялись, поэтому не требовали опубликования, необоснованны.

Таким образом, конкурсный управляющий должника не обеспечила участников строительства и кредиторов необходимыми материалами для принятия решения по вопросу повестки дня, что является нарушением требований п. 1, п.п. "а" п. 3 "Общих правил подготовки, организации и проведения арбитражным управляющим собраний кредиторов и заседаний комитетов кредиторов", утвержденных постановлением Правительства РФ от 06.02.2004; а также нарушением п. 4 ст. 20.3, абзац.7 п. 3 ст. 13, п. 2 ст. 15 Закона о банкротстве.

В сообщениях от 30.12.2022, 09.01.2023 на сайте ЕФРСБ конкурсным управляющим должника созвано на 16.01.2023 собрание кредиторов с повесткой:

"О принятии решения об утверждении изменений в условия мирового соглашения (судебное заседание по рассмотрению ходатайства об утверждении мирового соглашения назначено на 26.01.2023 в Арбитражном суде г. Москвы в рамках дела о банкротстве АО "Косинское"N А40-53873/2017).

19.01.2023 на сайте ЕФРСБ конкурсным управляющим должника сообщено о результатах проведения собрания кредиторов 16.01.2023, был указан следующий вопрос, поставленный на голосование: "Утвердить изменения в условия мирового соглашения и заключить мировое соглашение в рамках дела о банкротстве АО "Косинское" N А40-53873/2017 в измененной редакции (опубликованной конкурсным управляющим в ЕФРСБ 09.01.2023)".

Формулировка вопроса, поставленного на голосование, была изменена конкурсным управляющим должника, что является нарушением требований п. 1; п.п. "г" п. 3 Общих правил подготовки, организации и проведения арбитражным управляющим собраний кредиторов и заседаний комитетов кредиторов, утвержденных постановлением Правительства РФ от 06.02.2004; а также нарушением п. 4 ст. 20.3, п. 2 ст. 12, п. 2 ст. 15 Закона о банкротстве.

Указанные действия конкурсного управляющего нарушают права и законные интересы участников строительства, кредиторов и лиц, участвующих в деле о банкротстве, и являются неправомерными.

Заявители апелляционных жалоб не считают, что при принятии решения 16.01.2023 ими нарушены требования специальной нормы п. 9 ст. 201.1 Закона о банкротстве, регулирующей порядок заключения мирового соглашения в деле о банкротстве застройщика.

Согласно п. 9 ст. 201.1 Закона о банкротстве предусмотрены особенности принятия собранием кредиторов решения о заключении мирового соглашения по делу о банкротстве застройщика, которое принимается большинством голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов в соответствии с реестром требований кредиторов и считается принятым при условии, если за него проголосовали все кредиторы по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, а также отдано не менее чем три четверти голосов участников строительства, включенных в реестр требований участников строительства должника.

В сообщении ЕФРСБ от 19.01.2023 АО "Косинское" указано, что общее количество голосов участников строительства составляет 4 739 377 303, 88 руб., по вопросу: "Утвердить изменения в условия мирового соглашения и заключить мировое соглашение в рамках дела о банкротстве АО "Косинское" N А40-53873/2017 в измененной редакции (опубликованной конкурсным управляющим в ЕФРСБ 09.01.2023)" проголосовали "За" участники строительства с голосами 3 175 690 282,00 руб., что соответствует 83, 3620 % от общего числа присутствующих на собрании.

Однако расчет надлежит производить в соответствии с п. 9 ст. 201.1 Закона о банкротстве: 3 175 690 282,00 х 100: 4 739 377 303,88 = 67,00648794937994 %.

Таким образом, на собрании кредиторов 16.01.2023 АО "Косинское" проголосовали "За" утверждение изменения условий мирового соглашения и заключении мирового соглашения в рамках дела о банкротстве АО "Косинское" в измененной редакции (опубликованной конкурсным управляющим в ЕФРСБ 09.01.2023) 67, 00 % голосов от общего количества голосов включенных в реестр требований участников строительства АО "Косинское", что в соответствии с п. 9 ст. 201.1 Закона о банкротстве менее трех четвертей (75 %) голосов всех участников строительства и является основанием признать, что решение собрания кредиторов о заключении мирового соглашения недействительно.

В соответствии с п. 9 ст. 201.1 Закона о банкротстве решение собрания кредиторов о заключении мирового соглашения по делу о банкротстве застройщика принимается, в том числе, если за него проголосовали все кредиторы по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 29.09.2022 по делу N 40-53873/17 в деле о банкротстве АО "Косинское" признаны требования ПАО НБ "Траст", включенные в реестр требований кредиторов должника в размере 360 193 294,15 руб., как обеспеченные залогом имущества должника АО "Косинское" по договору ипотеки нежилого здания и прав аренды земельного участка N Н-1/0486-13-2-0 от 17.09.2014 (предметом договора ипотеки являются 35 объектов недвижимого имущества, согласно перечню, указанному в договоре ипотеки).

Согласно протоколу собрания и бюллетеню от 26.10.2022 по вопросу об утверждении мирового соглашения залоговый кредитор ПАО НБ "Траст" голосовал "против".

В сообщении от 19.01.2023 опубликованном на сайте ЕФРСБ указано, что все залоговые кредиторы проголосовали "за" утверждение изменений в условия мирового соглашения и заключения мирового соглашения в рамках дела о банкротстве Должника, однако конкурсным управляющим не представлены материалы подтверждающие указанные факты.

Сторонами не опровергнуто, что заключение мирового соглашения не было одобрено акционерами АО "Косинское".

Согласно информации на сайте ЕФРСБ https://fedresurs.ru/company/a85ec9db-2d27-46d3-8471-7e61beb4dc6a конкурсным управляющим АО "Косинское" 21.04.2022, 17.06.2022 созывались собрания (участников) акционеров должника АО "Косинское" по вопросу одобрения утверждения мирового соглашения.

Однако 21.04.2022 и 17.06.2022 собрания не состоялись в связи с отсутствием кворума, таким образом, акционерами АО "Косинское" не принималось решение об одобрении заключения мирового соглашения с участниками строительства и кредиторами, что также является основанием для признания недействительными принятых 16.01.2023 решений.

Заявители апелляционных жалоб полагают, что нарушение абз. 3 п.2 ст. 16 Закона о банкротстве в деле о банкротстве АО "Косинское" и непривлечение реестродержателя не нарушает права участников строительства и кредиторов АО "Косинское".

Сообщение от 19.01.2023 на сайте ЕФРСБ N 10567182 содержит информацию о включении в реестре требований кредиторов АО "Косинское" участников строительства, включенных на требования о передаче квартир - 508 человек;

В соответствии с абз. 3 п.2 ст. 16 Закона о банкротстве в случае, если количество конкурсных кредиторов, требования которых включены в реестр требований кредиторов, превышает пятьсот, привлечение реестродержателя обязательно.

Податели апелляционных жалоб утверждают, что ведение реестра управляющим не нарушает закон.

Однако, 27.06.2023 собрание состоялось и реестродержатель АО "Косинское" был избран.

Ссылка на отсутствие решения Фонда развития территорий не опровергает вывод суда.

На территории города Москвы Фонд развития территорий таких решений не принимает, так как вопрос относится к компетенции Московского фонда защиты прав дольщиков.

В соответствии с распоряжением Правительства Российской Федерации от 26.05.2017 N 1063-р, Правительством Москвы разработан и утвержден план-график ("Дорожная карта") по осуществлению мер по решению проблем граждан, включенных в реестр граждан, чьи денежные средства привлечены для строительства многоквартирных домов и чьи права нарушены на территории города Москвы.

В рамках реализации мероприятий по защите прав граждан, пострадавших от действий недобросовестного застройщика АО "Косинское", Правительством Москвы осуществляется строительство компенсационного дома за счет средств бюджета г. Москвы по адресу: ул. Николая Старостина, вл. 8 (напротив).

В соответствии с разработанной "Дорожной картой" затраты на строительство компенсационного жилого дома включены в Адресную инвестиционную программу города Москвы, утвержденную постановлением Правительства Москвы от 11.10.2022 N 2195-ПП "Об Адресной инвестиционной программе города Москвы на 2022-2025 годы".

Согласно постановлению Правительства Москвы от 06.04.2021 N 419-ПП "О внесении изменений в постановление Правительства Москвы от 28.03.2017 N 120-ПП" внесены изменения в правила землепользования и застройки г. Москвы.

Распоряжением Департамента городского имущества города Москвы от 13.10.2021 N 45634 утверждён проект межевания территории по ул. Николая Старостина, вл. 8 (напротив). Участок освобожден от гаражных боксов.

Проведен конкурс на выполнение работ по проектированию, строительству и вводу в эксплуатацию объекта "Жилые дома с инженерными коммуникациями и благоустройством, р-н Косино-Ухтомский, ул. Николая Старостина, напротив вл. 8".

22.06.2022 Казенным предприятием города Москвы "Управление гражданского строительства" (далее - КП "УГС") заключен контракт с АО "Политехстрой" на выполнение работ по проектированию, строительству и вводу в эксплуатацию жилых домов с инженерными коммуникациями и благоустройством по адресу ул. Николая Старостина, вл. 8 (напротив). (приложение N 4 - контракт от 22.06.2022).

В настоящее время КП "УГС" осуществлены работы по проектированию объекта, строительная площадка передана генеральному подрядчику, выполнено ограждение территории и очистка стройплощадки, ведутся подготовительные работы по устройству внутриплощадочных дорог и временных зданий, осуществляются земляные работы, на проектную документацию в установленном порядке получено положительное заключение Мосгосэкспертизы от 05.06.2023 N 77-1-1-3-030644-2023.

Предоставление пострадавшим гражданам жилых помещений планируется после завершения строительства компенсационного дома.

Определение суда законно и обоснованно. Оснований для его отмены нет.

Руководствуясь ст. ст. 266 - 269, 271 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 24.05.2022 по делу N А40-53873/17 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

М.С. Сафронова

Судьи

Ж.В. Поташова А.С. Маслов