Постановление Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 22 ноября 2011 г. N Ф06-10282/11 по делу N А57-323Б/2005

г. Казань

22 ноября 2011 г.

Дело N

Резолютивная часть постановления объявлена 16 ноября 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен 22 ноября 2011 года.

Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в составе:

председательствующего судьи Петрова А.Л.,

судей Аглиуллиной Ф.Г., Богдановой Е.В.,

в отсутствие лиц, участвующих в деле, извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства,

рассмотрев в открытом судебном заседании кассационную жалобу конкурсного управляющего открытым акционерным обществом "Ершовский каменный карьер" Ильянова Ильи Николаевича

на постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.09.2011 (председательствующий судья Агибалова Г.И., судьи Волкова Т.В., Телегина Т.Н.)

по делу N А57-323б/05

по ходатайству конкурсного управляющего открытым акционерным обществом "Ершовский каменный карьер" Ильянова Ильи Николаевича о разрешении разногласий и об утверждении Положения о порядке, сроках и условиях продажи имущества должника, в рамках дела по заявлению открытого акционерного общества "Ершовский каменный карьер" о признании его несостоятельным (банкротом),

УСТАНОВИЛ:

решением Арбитражного суда Саратовской области от 18.07.2006 по делу N А57-323Б/2005 открытое акционерное общество "Ершовский каменный карьер" (далее - ОАО "Ершовский каменный карьер") признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Ильянов И.Н.

30.05.2011 в арбитражный суд поступило ходатайство о разрешении возникших между ним и кредиторами разногласий по вопросу утверждения положения о порядке, сроках и условиях продажи имущества должника, в котором конкурсный управляющий просит разрешить возникшие между ним и кредиторами разногласия путем утверждения судом представленного им положения о порядке, сроках и условиях продажи имущества ОАО "Ершовский каменный карьер".

Определением Арбитражного суда Саратовской области от 04.07.2011 суд утвердил представленное конкурсным управляющим положение о порядке, сроках и условиях продажи имущества ОАО "Ершовский каменный карьер", признав необоснованными возражения уполномоченного органа.

Постановлением Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.09.2011 определение суда первой инстанции изменено, суд изложил абзац 1 пункта 1 раздела 3 положения в иной формулировке: "продажа имущества "Категории 2" за исключением социально значимых объектов осуществляется путем проведения торгов, в форме аукциона. Социально значимые объекты подлежат реализации в порядке, установленном пунктом 4 статьи 132 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве). Суд также дополнил пункты 2, 2.6 и 3.1 раздела 3 положения словами: "привлечение лиц осуществляется в порядке, предусмотренном действующим законодательством о банкротстве".

В кассационной жалобе конкурсный управляющий Ильянов И.Н. просит отменить постановление суда апелляционной инстанции, оставив без изменения определение суда первой инстанции. Считает, что апелляционный суд неправильно истолковал статьи 139, 132, 24, 131 Закона о банкротстве. В частности, суд не учел возможность изменения положения о порядке, сроках и условиях продажи имущества должника собранием кредиторов, самостоятельно изменив и дополнив представленный проект положения. Суд не дал оценки императивным правилам отчуждения банкротом социально значимых объектов (статья 132 Закона), именно императивность данных правил повлекла отсутствие в положении регламентации особого порядка реализации таких объектов. Дополнение положения нормами о необходимости соблюдения конкурсным управляющим требований закона о банкротстве при привлечении специалистов не вызвана нарушением судом первой инстанции норм материального и процессуального права, так как вне зависимости от наличия либо отсутствия такой нормы в положении конкурсный управляющий при привлечении специалистов руководствуется пунктом 3 статьи 24, пунктом 3 статьи 131 Закона о банкротстве. Суд допустил нарушение пункта 7 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), выйдя за пределы рассмотрения дела, дав оценку новым доводам уполномоченного органа, которые не были заявлены в суде первой инстанции.

В судебное заседание лица, участвующие в деле, извещенные о времени и месте судебного разбирательства в соответствии со статьями 121-123 АПК РФ, не явились.

Проверив законность принятых по результатам рассмотрения ходатайства конкурсного управляющего судебных актов, правильность применения судами первой и апелляционной инстанций норм материального и процессуального права, обсудив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия пришла к выводу о наличии оснований для отмены определения суда первой инстанции и постановления суда апелляционной инстанции с принятием нового решения об отказе в удовлетворении ходатайства конкурсного управляющего.

Предметом спора является устранение арбитражным судом разногласий, возникших при рассмотрении собранием кредиторов представленного конкурсным управляющим во исполнение обязанности, установленной статьей 139 Закона о банкротстве, положения о порядке продажи имущества должника.

Поскольку конкурсное производство введено в отношении ОАО "Ершовский каменный карьер" решением суда от 18.07.2006, процедура конкурсного производства в отношении должника ведется по правилам Закона о банкротстве без учета изменений, внесенных Федеральным законом от 30.12.2008 N 296-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)" (пункт 2 статьи 4 ФЗ РФ N 296-ФЗ от 30.12.2008 с изменениями, внесенными Федеральным законом от 19.07.2009 N 195-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации").

Статья 139 Закона о банкротстве в редакции, действовавшей до 01.01.2009, устанавливала обязанность конкурсного управляющего в течение месяца с даты окончания проведения инвентаризации и оценки имущества должника представить собранию кредиторов (комитету кредиторов) на утверждение предложения о порядке, о сроках и об условиях продажи имущества должника. Условия продажи имущества должника должны предусматривать получение денежных средств за проданное имущество не позднее чем через месяц с даты заключения договора купли-продажи или семь дней с момента возникновения права собственности у покупателя. В случае, если в течение двух месяцев с даты представления конкурсным управляющим собранию кредиторов (комитету кредиторов) предложений о порядке, о сроках и об условиях продажи имущества должника порядок, сроки и условия продажи имущества должника не утверждены собранием кредиторов (комитетом кредиторов), собрание кредиторов (комитет кредиторов) или конкурсный управляющий вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о разрешении возникших разногласий. По итогам рассмотрения указанных разногласий арбитражный суд или утверждает порядок, сроки и условия продажи имущества, или освобождает конкурсного управляющего от исполнения своих обязанностей.

Как следует из представленного конкурсным управляющим протокола собрания кредиторов ОАО "Ершовский каменный карьер" от 17.03.2011 большинством голосов кредиторов было отказано в утверждении предложенного конкурсным управляющим положения о порядке, сроках и условиях реализации имущества ОАО "Ершовский каменный карьер", при этом решающим явилось голосование уполномоченного органа, обладающего 95% голосов в собрании кредиторов. При этом уполномоченный орган настаивал на:

- исключении из положения глав "порядок продажи предприятия должника", "порядок замещения активов должника", "Уступка прав требования должника", "сроки продажи имущества";

- исключении из имущества должника балансовой стоимостью менее 100 000 руб., отнесенного конкурсным управляющим к отдельной категории имущества, недвижимого имущества;

- предметного указания в положении выявленного конкурсным управляющим движимого и недвижимого имущества должника согласно инвентаризационной описи;

- исключить продажу имущества с привлечением на договорной основе коммерческой организацией с оплатой ее услуг за счет имущества должника;

- исключить право аукционной комиссии по согласованию с руководством продавца независимых экспертов, консультантов, аудиторов, наблюдателей и представителей средств массовой информации;

- исключить право продавца осуществлять лично либо с привлечением физических или юридических лиц предпродажную подготовку имущества должника с оплатой их услуг за счет имущества должника;

- исключить порядок проведения аукциона с закрытой формой подачи предложений по цене имущества;

- исключить из пункта 7.22 положения норму, предоставляющую продавцу право реализации имущества должника после третьих несостоявшихся торгов путем публичной продажи, установив возможность публичной продажи такого имущества только с согласия собрания кредиторов;

- исключить полностью пункт 8, регулирующий порядок привлечения к проведению аукционов юридических лиц.

Суд первой инстанции признал необоснованным возражения уполномоченного органа против представленного конкурсным управляющим положения о порядке продажи имущества должника, в части необходимости указания в положении всего выявленного по результатам инвентаризации имущества должника, согласившись с доводами конкурсного управляющего о достаточности указания в положении только двух категорий имущества должника - движимого и недвижимого имущества, балансовой стоимостью менее 100 000 руб. (категория 1) и движимого и недвижимого имущества балансовой стоимостью более 100 000 руб. (категория 2), как соответствующим нормам статьи 139 Закона о банкротстве. При этом суд пришел к выводу о том, что статья 139 Закона о банкротстве не устанавливает императивно обязательность указания в положении сведений о составе имущества должника.

Суд также пришел к выводу о праве конкурсного управляющего в соответствии с пунктом 8 статьи 110 и пункта 3 статьи 139, статьи 20.3 и 20.7 Закона о банкротстве привлечь специалистов для организации и проведения торгов в целях реализации имущества должника, а также для предторговой подготовки имущества. При этом конкурсный управляющий обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества. Суд также указал, что конкурсный управляющий был лишен возможности реализации такого права, так как на собрании кредиторов, состоявшемся 10.06.2011, не был решен вопрос о выборе специализированной организации для организации торгов.

Суд отклонил доводы уполномоченного органа о необходимости исключения продажи имущества должника путем проведения аукциона с закрытой формой представления предложений о цене имущества, как противоречащее статье 7 Закона о банкротстве (очевидно, имеется ввиду пункт 7 статьи 110 Закона о банкротстве в действующей редакции).

Суд также отклонил доводы уполномоченного органа о необходимости установления в положении права конкурсного управляющего реализовать имущество должника путем прямой продажи только с согласия собрания кредиторов, если третьи по счету торги имуществом признаны несостоявшимися, придя к выводу, что такая процедура повлечет неоправданное затягивание конкурсного производства и рост расходов на проведение процедуры.

Иным возражениям уполномоченного органа суд оценку не дал.

Суд апелляционной инстанции, изменяя определение суда первой инстанции и само положение о порядке, сроках и условиях продажи имущества должника, представленное конкурсным управляющим, пришел к выводу о необходимость включения в пункт 2, 2.6, 3.1 раздела 3 положения дополнения о том, что привлечение лиц осуществляется в порядке, предусмотренном действующим законодательством о банкротстве, указав на необходимость привлечения таких специалистов конкурным управляющим в соответствии с принципами разумности и добросовестности, как это предусмотрено пунктом 4 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.12.2009 N 91 "О порядке погашения расходов по делу о банкротстве".

Апелляционный суд также установил, что в соответствии с инвентаризационной описью от 10.02.2011 N 003, в составе имущества должника имеется внутрипоселковая автомобильная дорога и водонапорная башня. Поскольку пункт 4 статьи 132 Закона о банкротстве установлен особый порядок продажи социально значимых объектов исключительно путем проведения конкурса, суд пришел к выводу о необходимости изменения абзаца 1 пункта 1 раздела 3 положения, указав в нем о продаже социально значимых объектов в порядке, установленном пунктом 4 статьи 132 Закона о банкротстве.

Конкурсный управляющий просит отменить постановление суда апелляционной инстанции, указывая на отсутствие предусмотренных законом оснований для отмены определения суда первой инстанции, и императивности норм законодательства о банкротстве, регулирующих порядок продажи социально значимых объектов и порядок привлечения арбитражным управляющим специалистов для осуществления возложенных на него обязанностей.

Статья 139 Закона о банкротстве в редакции, действовавшей до 01.01.2009, подлежащей применению в данном споре, устанавливает, что по результатам рассмотрения разногласий между конкурсным управляющим и кредиторами относительно представленного конкурсным управляющим собранию кредиторов предложений о порядке, сроках и условиях продажи имущества должника арбитражный суд либо утверждает порядок, срок и условия продажи имущества, либо освобождает конкурсного управляющего от исполнения обязанностей. Закон не наделяет арбитражный суд правом вносить изменения и дополнения в предложенный конкурсным управляющий порядок продажи имущества должника. Такие изменения могут быть внесены только после рассмотрения их собранием кредиторов (пункт 2 статьи 139 Закона). Суд может либо утвердить предложенный конкурсным управляющим порядок, сроки и условия продажи имущества, либо отказать в утверждении такого порядка, что, в соответствии с Законом о банкротстве в редакции, действовавшей до 01.01.2009, влекло освобождение конкурсного управляющего от исполнения его обязанностей.

Следовательно, доводы конкурсного управляющего о наличии оснований для отмены постановления суда апелляционной инстанции основаны на нормах Закона о банкротстве, являющихся в данном случае процессуальными, постановление подлежит отмене в силу статьи 288 АПК РФ.

Однако суд кассационной инстанции приходит к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения заявленного кассатором требования об оставлении в силе определения суда первой инстанции от 04.07.2011.

Суд первой инстанции пришел к ошибочному выводу о том, что предложения о порядке, сроках и условиях продажи имущества должника не должны содержать сведения об имуществе должника. Действительно, статья 139 Закона о банкротстве в редакции, действовавшей до 01.01.2009, не определяет содержание предложений о продаже имущества. Из данной нормы следует, что такие предложения должны определять порядок, сроки и условия продажи имущества. В дальнейшем законодатель указал, что порядок продажи имущества должника должен включать в себя сведения о составе имущества, о сроках его продажи, о форме торгов (аукцион или конкурс), об условиях конкурса (в случае, если продажа имущества в соответствии с законодательством Российской Федерации осуществляется путем проведения конкурса), о форме представления предложений о цене имущества, о начальной цене его продажи, о средствах массовой информации и сайтах в сети "Интернет", где предлагается соответственно опубликовать и разместить сообщение о продаже имущества, о сроках опубликования и размещения указанного сообщения (статья 139 в действующей редакции Закона о банкротстве).

Однако отсутствие в статье 139 Закона о банкротстве, в редакции действовавшей до 01.01.2009, требований к содержанию предложений о порядке продажи имущества должника не означает, что сведения о составе имущества должника и иные сведения о порядке, условиях и сроках продажи имущества должника не подлежат включению в предложения конкурсного управляющего, представляемые собранию кредиторов.

Законодатель в пункте 1 статьи 139 Закона о банкротстве установил, что предложения о порядке, сроках и условиях продажи имущества должника представляются конкурсным управляющим собранию кредиторов в течение месяца с даты окончания проведения инвентаризации и оценки имущества должника. Статья 139 Закона о банкротстве подлежит применению в совокупности со статьями 110 и 111 того же закона, регулирующих порядок продажи имущества должника.

Статьями 110 и 111 Закона о банкротстве установлен различный порядок продажи имущества должника на торгах - путем закрытых либо открытых торгов в форме аукциона в зависимости от оборотоспособности имущества. Социально значимое имущество подлежит продаже исключительно путем проведения торгов в форме конкурса, а жилой фонд социального назначения - передаче в муниципальную собственность в силу статьи 132 Закона о банкротстве. Именно, исходя из состава имущества, а также из стоимости движимого имущества (до 100 000 руб. либо более 100 000 руб.) конкурсный управляющий предлагает собранию кредиторов тот или иной порядок продажи имущества.

Собрание кредиторов (комитет кредиторов) в силу статьи 110 и 111 определяет:

порядок ознакомления с предприятием и его характеристиками;

форму проведения торгов;

форму подачи предложений о цене предприятия;

требования к участникам торгов, если проводятся закрытые торги;

условия конкурса, если торги проводятся в форме конкурса;

время, место, а также срок подачи заявок (предложений) на участие в торгах, продолжительность которого не может быть менее чем 25 дней;

порядок оформления участия в торгах, перечень представляемых участниками торгов документов и требования к их оформлению;

сроки и порядок внесения задатка;

величину повышения начальной цены ("шаг аукциона");

порядок и критерии выявления победителя торгов;

время и место подведения итогов торгов;

начальную цену продажи имущества на основании рыночной стоимости, определенной в соответствии с отчетом независимого оценщика,

порядок и условия заключения договора продажи предприятия;

условия и срок получения покупной цены, но не позднее чем за месяц до истечения срока внешнего управления.

Кроме того, собрание кредиторов (комитет кредиторов) может принять решение о привлечении для организации и проведения торгов специализированной организации, которая не должна быть заинтересованным лицом в отношении должника и внешнего управляющего (статья 19 Закона о банкротстве). В отсутствие такого решения в силу прямого указания закона (пункт 6 статьи 110 Закона о банкротстве) продажу имущества осуществляет конкурсный управляющий без привлечения специализированной организации.

Как следует из представленного конкурсным управляющим решения собрания кредиторов от 17.03.2011, собрание кредиторов отказало в утверждении его предложений о порядке, сроках и условиях продажи имущества должника, отказав, в том числе и в привлечении им специализированной организации в качестве организатора торгов, предложения о проведении аукциона с закрытой формой подачи предложения по цене имущества. Принятие таких решений относится к компетенции собрания кредиторов, и у суда первой инстанции отсутствовали основания для признания их необоснованными, что исключало утверждения положения о продаже имущества должника, предусматривающего продажу имущества специализированной организацией и проведение аукциона с закрытой формой подачи предложений по цене имущества.

Правомерны возражения уполномоченного органа в отношении наделения аукционной комиссии правом привлекать к своей работе независимых экспертов, консультантов, аудиторов, наблюдателей и представителей средств массовой информации. Правом привлечения специалистов, с оплатой их услуг за счет должника для осуществления возложенных на него обязанностей закон о банкротстве наделяет исключительно арбитражного управляющего, такие полномочия не могут быть делегированы иным лицам.

Уполномоченный орган также правомерно указал на недопустимость включения в положение о порядке, сроках и условиях продажи имущества должника разделов, регулирующих порядок продажи предприятия должника, порядок замещения активов должника. Конкурсный управляющий не предлагал собранию кредиторов предложений по продаже предприятия должника, как отдельного комплекса, следовательно - включение в порядок продажи имущества должника раздела, регулирующего порядок продажи предприятия, не могло быть предметом обсуждения собрания кредиторов, в том числе путем утверждения порядка продажи предприятия. То же касается и замещения активов. Замещение активов (статьи 141, 115 Закона о банкротстве), это создание на базе имущества должника акционерного общества, что не является продажей имущества должника. Это специальный способ отчуждения имущества должника в обмен на акции вновь созданного акционерного общества, которые впоследствии подлежат продаже в конкурсном производстве. Для принятия решения о замещении активов необходимо решение собрания кредиторов, которым определяется и состав имущества должника, передаваемый в оплату уставного капитала акционерного общества, дальнейшая продажа акций образованного общества производится исключительно на открытых торгах и должна обеспечить накопление денежных средств для погашения требований всех кредиторов. Принятие решения о замещении активов исключает продажу имущества должника, подлежащего передаче в уставной капитал, а продажа такого имущества исключает принятие решения о замещении активов, вследствие чего уполномоченный орган правомерно указал на необоснованность включения положения о замещении активов в представленный конкурсным управляющим порядок продажи имущества должника.

Фактически утвержденный арбитражным судом порядок продажи имущества ОАО "Ершовский каменный карьер" является общим порядком, содержащим выдержки и нормативных правовых актов и рекомендаций, регулирующих общие правила продажи имущества предприятий-банкротов и правила проведения торгов, и не устанавливает конкретный порядок, сроки и условия продажи имущества именно ОАО "Ершовский каменный карьер", выявленного конкурсным управляющим по результатам инвентаризации и оценки имущества. В представленном конкурсным управляющим суду виде данный порядок не подлежат утверждению судом. Заявленные уполномоченным органом в собрании кредиторов возражения относительно представлено конкурсным управляющим порядка продажи имущества должника являются обоснованными, при их оценке судом допущены нарушения норм материального права.

При таких обстоятельствах определение суда первой инстанции подлежит отмене в силу статьи 288 АПК РФ. Оснований для удовлетворения ходатайства конкурсного управляющего об утверждении предложенного положения о порядке, сроках и условиях продажи имущества ОАО "Ершовский каменный карьер" не имеется.

Последствием отказа в удовлетворении ходатайства об утверждении судом порядке, сроков и условий продажи имущества должника статья 139 Закона о банкротстве в редакции, действующей до 01.01.2009, подлежащей применению при рассмотрении спора, является освобождение конкурсного управляющего от исполнения его обязанностей. По сути, данное положение закона является видом ответственности конкурсного управляющего за ненадлежащее исполнение его обязанностей. Учитывая, что в дальнейшем законодатель такую ответственность конкурсного управляющего из статьи 139 Закона о банкротстве исключил, судебная коллегия не находит оснований для ее применения в силу пункта 2 статьи 54 Конституции Российской Федерации.

Отказ от утверждения представленного положения о порядке, сроках и условиях продажи имущества должника не освобождает конкурсного управляющего от исполнения возложенной на него обязанности по представлению собранию кредиторов предложений о порядке, сроках и условиях продажи имущества должника, соответствующих требованиям закона, принятым собранием кредиторов в пределах его компетенции решениям и составу выявленного по результатам инвентаризации имущества должника.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 286, 288, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Поволжского округа

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Саратовской области от 04.07.2011 и постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.09.2011 отменить.

В удовлетворении ходатайства конкурсного управляющего открытым акционерным обществом "Ершовский каменный карьер" Ильянова Ильи Николаевича в разрешении возникших между ни и кредиторами разногласий путем утверждения судом представленного суду положения о порядке, сроках и условиях продажи имущества открытого акционерного общества "Ершовский каменный карьер" отказать.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий судья

А.Л. Петров

Судьи

Ф.Г. Аглиуллина Е.В. Богданова