Порядок заключения сделок с заинтересованностью в акционерных обществах (О.А. Мясников, "Судебно-арбитражная практика Московского региона. Вопросы правоприменения", N 2, март-апрель 2007 г.)

Порядок заключения сделок с заинтересованностью в
акционерных обществах

К числу наиболее дискуссионных в корпоративном праве относятся вопросы, связанные с заключением сделок с заинтересованностью. Допуская совершение подобных сделок, законодательство требует соблюдения установленных процедур их согласования с коллегиальными органами управления акционерного общества, однако на практике это происходит не всегда.

В данной статье рассказывается о порядке совершения сделок с заинтересованностью и последствиях, к которым может привести его нарушение.

Кто признается заинтересованным в совершении сделки
акционерным обществом

Сделки (заем, кредит, залог, поручительство), в совершении которых имеется заинтересованность члена совета директоров (наблюдательного совета) общества; лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа общества, в том числе управляющей организации или управляющего; члена коллегиального исполнительного органа общества или акционера общества, имеющего совместно с его аффилированными лицами 20% и более голосующих акций общества; а также лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания, совершаются обществом в соответствии с положениями гл. XI "Заинтересованность в совершении обществом сделки" Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об акционерных обществах).

Лица признаются заинтересованными в совершении обществом сделки в случаях, если они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица:

- являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;

- владеют (каждый в отдельности или в совокупности) 20% и более акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;

- занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица;

- в иных случаях, определенных уставом общества.

По рассматриваемому вопросу следует учитывать разъяснения п. 33 постановления Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" (далее - Постановление N 19), указывающие на следующий момент. При разрешении споров по поводу заключения обществом сделок, в совершении которых имеется заинтересованность лиц, перечисленных в ч. 1 п. 1 ст. 81 Закона об акционерных обществах, необходимо учитывать, что предусмотренные этим Законом правила совершения таких сделок применяются при наличии обстоятельств, указанных в ч. 2 того же пункта.

Для признания того, что сделка подпадает под признаки, указанные в ст. 81 Закона об акционерных обществах, необходимо, чтобы заинтересованность соответствующего лица имела место на момент совершения сделки.

В каких случаях не применяются положения о заинтересованности

В соответствии с п. 2 ст. 81 Закона об акционерных обществах положения гл. XI "Заинтересованность в совершении обществом сделки" не применяются:

- к обществам, состоящим из одного акционера, который одновременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа;

- к сделкам, в совершении которых заинтересованы все акционеры общества;

- при осуществлении преимущественного права приобретения размещаемых обществом акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции;

- при приобретении и выкупе обществом размещенных акций;

- в случае реорганизации общества в форме слияния (присоединения) обществ;

- к сделкам, совершение которых обязательно для общества в соответствии с федеральными законами и (или) иными правовыми актами Российской Федерации и расчеты по которым производятся по фиксированным ценам и тарифам, установленным уполномоченными в области государственного регулирования цен и тарифов органами.

Следует отметить, что содержащийся в п. 2 ст. 81 Закона об акционерных обществах перечень случаев, в которых положения гл. XI Закона об акционерных обществах о предварительном одобрении сделок с заинтересованностью не применяются, является исчерпывающим.

Согласно п. 1 ст. 81 Закона об акционерных обществах к сделкам, заключаемым в процессе обычной хозяйственной деятельности, не применяются положения об их одобрении, если условия существенно не отличаются от условий аналогичных сделок, заключаемых между обществом и заинтересованным лицом в процессе обычной хозяйственной деятельности, имевшей место до появления заинтересованного лица. В пункте 35 Постановления N 19 указано, что данное исключение действует лишь до момента проведения обществом следующего общего собрания акционеров.

В каком порядке происходит одобрение сделки

Порядок одобрения сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, установлен в ст. 83 Закона об акционерных обществах.

По смыслу п. 1 данной статьи сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, должна быть одобрена до ее совершения советом директоров (наблюдательным советом) общества или общим собранием акционеров. Это подтверждается решениями арбитражных судов, в частности, постановлением ФАС Северо-Западного округа от 27.04.06 N А13-12325/04-09.

В соответствии с п. 2 ст. 83 Закона об акционерных обществах в обществе с числом акционеров - владельцев 1000 и менее голосующих акций решение об одобрении сделки с заинтересованностью принимается советом директоров (наблюдательным советом) общества большинством голосов директоров, не заинтересованных в ее совершении. Если количество незаинтересованных директоров меньше определенного уставом кворума для проведения заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества, решение по данному вопросу принимается общим собранием акционеров в порядке, предусмотренном п. 4 данной статьи.

Как показывает практика, арбитражные суды разрешают корпоративные споры с учетом приведенного положения Закона. Подтверждение тому - постановление ФАС Волго-Вятского округа от 26.02.06 N А43-15142/2005-21-555, постановление ФАС Поволжского округа от 15.03.05 N А12-21286/04-С47.

Согласно п. 3 ст. 83 Закона об акционерных обществах в обществе с числом акционеров - владельцев более 1000 голосующих акций решение об одобрении сделки с заинтересованностью принимается советом директоров (наблюдательным советом) общества большинством голосов независимых директоров, не заинтересованных в ее совершении.

Практика показывает, что суды признают законным заключение сделки с заинтересованностью при ее одобрении большинством членов совета директоров акционерного общества, не заинтересованных в ее совершении (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 01.08.06 N Ф04-4909/2006(24932-А03-36)).

В случае если все члены совета директоров (наблюдательного совета) общества признаются заинтересованными лицами и (или) не являются независимыми директорами, сделка может быть одобрена решением общего собрания акционеров, принятым в порядке, который предусмотрен п. 4 данной статьи.

Независимым директором признается член совета директоров (наблюдательного совета) общества, не являющийся и не являвшийся в течение одного года, предшествовавшего принятию решения:

- лицом, осуществляющим или ранее осуществлявшим функции единоличного исполнительного органа общества (его управляющим, членом коллегиального исполнительного органа, лицом, занимающим должности в органах управления управляющей организации);

- лицом, чьи супруг, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители или усыновленные занимают должности в указанных органах управления общества, управляющей организации общества либо являются управляющим общества;

- аффилированным лицом общества, за исключением члена совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Если сделка с заинтересованностью заключена без одобрения совета директоров, арбитражный суд признает ее недействительной (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 21.04.04 N Ф04/2120-265/А75-2004).

Пунктом 4 ст. 83 Закона об акционерных обществах предусмотрено, что решение об одобрении сделки с заинтересованностью принимается общим собранием акционеров большинством голосов всех не заинтересованных в ее совершении акционеров - владельцев голосующих акций в следующих случаях:

- если предметом сделки или нескольких взаимосвязанных сделок является имущество, стоимость которого по данным бухгалтерского учета общества (цена предложения приобретаемого имущества) составляет 2% и более от балансовой стоимости активов общества по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату, за исключением сделок, предусмотренных абз. 3 и 4 настоящего пункта;

- если сделка или несколько взаимосвязанных сделок являются размещением посредством подписки или реализацией акций, составляющих более 2% от обыкновенных акций, ранее размещенных обществом, и обыкновенных акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции;

- если сделка или несколько взаимосвязанных сделок являются размещением посредством подписки эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, которые могут быть конвертированы в обыкновенные акции, составляющие более 2% от обыкновенных акций, ранее размещенных обществом, и обыкновенных акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции.

В качестве примера практического применения приведенных правовых норм приведем постановление ФАС Северо-Западного округа от 06.05.06 N А52-2274/2005/1.

Пример

Акционеры обратились в арбитражный суд с иском к ОАО "Псковский завод радиодеталей "Плескава" (далее - Завод) и ЗАО "Дело - И" (далее - Общество) о признании недействительными сделки купли-продажи недвижимого имущества.

Арбитражный суд полностью удовлетворил исковые требования акционеров. Как следует из материалов дела, между Заводом (продавцом) и Обществом (покупателем) заключен ряд договоров купли-продажи, по которым продавец продал, а покупатель купил имущество общей стоимостью 9 347 253 руб.

Спорные договоры от имени Общества были заключены его генеральным директором Николаевым В.В. На момент совершения оспариваемых сделок 100% акций Общества принадлежали его единственному акционеру Николаевой Т.А. Указанные лица являются братом и матерью (т.е. аффилированными лицами) матери лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа завода - генерального директора Букина А.Г.

На основании изложенного суд сделал вывод о том, что у Букина А.Г. имелась заинтересованность в совершении спорных договоров купли-продажи недвижимости.

Названные сделки, как указал суд, являются взаимосвязанными. Стоимость недвижимого имущества, представляющего собой предмет спорных сделок, составила, как видно из имеющегося в материалах дела бухгалтерского баланса Завода за 2002 г., более 2% от балансовой стоимости активов Завода. Поэтому согласно п. 4 ст. 83 Закона об акционерных обществах указанные сделки до совершения подлежали одобрению общим собранием акционеров большинством голосов всех не заинтересованных в сделке акционеров - владельцев голосующих акций. Доказательств такого одобрения в материалах дела не имеется.

В соответствии с п. 1 ст. 84 Закона об акционерных обществах сделка с заинтересованностью, совершенная с нарушением требований закона, может быть признана недействительной по иску общества или акционера.

При таких обстоятельствах суд удовлетворил заявленные исковые требования, признал спорные сделки купли-продажи недействительными и применил к ним последствия недействительности сделок в виде обязания сторон возвратить друг другу все полученное по сделкам.

Согласно п. 5 ст. 83 Закона об акционерных обществах сделка с заинтересованностью не требует одобрения общего собрания акционеров в случаях, если ее условия существенно не отличаются от условий аналогичных сделок, совершавшихся между обществом и заинтересованным лицом в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности общества до момента признания заинтересованного лица таковым.

Указанное исключение распространяется только на сделки с заинтересованностью, совершенные в период с момента признания заинтересованного лица таковым и до даты проведения следующего годового общего собрания акционеров.

Как показывает судебная практика, не требуется одобрения общего собрания акционерного общества для заключения договора, условия которого существенно не отличаются от условий аналогичных сделок, ранее совершенных в процессе обычной хозяйственной деятельности предприятия. Данный подход отражен в постановлении ФАС Волго-Вятского округа от 12.09.05 N А79-8772/2004-СК2-8225.

Следует отметить, что в решении об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, должны быть указаны лицо (лица), являющееся ее стороной (сторонами), выгодоприобретателем (выгодоприобретателями), цена, предмет сделки и иные существенные условия. На это указано в п. 6 ст. 83 Закона об акционерных обществах. Это подтверждается и постановлением ФАС Центрального округа от 25 февраля 2005 г. N А48-2827/04-5.

К чему может привести несоблюдение порядка заключения сделки

Последствия несоблюдения требований, предъявляемых к сделке, в совершении которой имеется заинтересованность, определены в ст. 84 Закона об акционерных обществах. Так, согласно п. 1 этой статьи сделка с заинтересованностью, совершенная с нарушением предусмотренных законом требований, может быть признана недействительной по иску общества или акционера. При этом заинтересованное лицо несет перед обществом ответственность в размере причиненных ему убытков (п. 2 ст. 84 названного Закона).

В пункте 38 Постановления N 19 указано, что иски акционеров о признании недействительными сделок, заключенных акционерными обществами, могут быть удовлетворены в случае представления доказательств, подтверждающих нарушение прав и законных интересов акционера.

Арбитражные суды, рассматривая корпоративные споры, руководствуются приведенными разъяснениями ВАС РФ (постановление ФАС Московского округа от 24.07.06 N КГ-А40/6740-06).

В случае если акционер не укажет, какие его права как акционера реально нарушены и какие неблагоприятные для него последствия повлекла сделка акционерного общества, суд откажет в удовлетворении иска о признании сделки недействительной (постановление ФАС Волго-Вятского округа от 12.05.06 N А11-4314/2005-К1-14/260).

Иски о признании подобных сделок недействительными и применении последствий их недействительности могут предъявляться в течение срока, установленного п. 2 ст. 181 Гражданского кодекса РФ для оспоримых сделок, т.е. одного года со дня, когда истец узнал или должен был узнать об обстоятельствах, ставших основанием для признания сделки недействительной. Такое разъяснение дал Пленум ВАС РФ в п. 36 Постановления N 19.

На практике арбитражные суды признают сделки, совершенные с нарушением норм Закона, недействительными. Примерами могут служить: постановление ФАС Московского округа от 06.06.05 N КГ-А40/4439-05; постановление ФАС Северо-Западного округа от 16.09.04 N А56-18283/03; постановление ФАС Уральского округа от 30.03.04 N Ф09-769/04ГК; постановление ФАС Поволжского округа от 13.04.04 N А12-7082/03-С12; постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 07.04.05 N Ф04-6904/2005 (9954-А27-16) и от 29.03.05 N Ф04-1594/2005 (9811-А45-13); постановления ФАС Восточно-Сибирского округа от 09.09.04 N АЗЗ-18250/03-С1-Ф02-3620/04-С2 и от 20.07.04 N А19-14691/03-9-Ф02-2231/04-С2.

Обратите внимание: Закон требует, чтобы компетентный орган акционерного общества одобрил сделку, в совершении которой имеется заинтересованность, до момента ее заключения. На это указал и Пленум ВАС РФ в п. 34 Постановления N 19. Поэтому ФАС Северо-Западного округа признал недействительным договор, в совершении которого была заинтересованность, несмотря на то, что впоследствии он был одобрен общим собранием акционеров (постановление от 17.11.04 N А52/285/2004/1).

В другом случае суд признал правомерным последующее одобрение общим собранием акционеров сделки, в совершении которой имелась заинтересованность (постановление ФАС Северо-Западного округа от 24.09.04 N А56-32751/03). Аналогичный вывод содержится в постановлении ФАС Уральского округа от 31.05.05 N Ф09-1484/05-С5.

Проиллюстрируем сказанное на примере из судебной практики - постановлении ФАС Волго-Вятского округа от 10.08.06 N А79-13246/2005.

Пример

Внеочередное общее собрание акционеров ОАО 01.09.05 приняло решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность.

Миноритарный акционер, владелец 228 обыкновенных именных акций Общества, что составляет 0,07% от уставного капитала, не принимавший участия в собрании, обратился в суд с заявлением о признании принятого на собрании решения недействительным, поскольку оно нарушает его права и законные интересы.

Однако арбитражный суд отказал акционеру в иске, отметив следующее. Согласно п. 7 ст. 49 Закона об акционерных обществах акционер вправе обжаловать в суде решение, принятое общим собранием акционеров с нарушением требований законодательства, устава Общества, если он не принимал участия в общем собрании акционеров и указанным решением нарушены его права и законные интересы. Такое заявление может быть подано в суд в течение 6 месяцев со дня, когда акционер узнал или должен был узнать о принятом решении.

Суд вправе с учетом всех обстоятельств дела оставить в силе обжалуемое решение при следующих условиях: если голосование данного акционера не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными, решение не повлекло причинения убытков данному акционеру.

В пункте 24 Постановления N 19 установлено, что для отказа в иске о признании решения недействительным по указанным основаниям необходима совокупность перечисленных обстоятельств.

В силу подп. 15 п. 1 ст. 48 и п. 4 ст. 83 Закона об акционерных обществах к компетенции общего собрания акционеров относится принятие решения об одобрении сделки с заинтересованностью в случаях, установленных Законом.

Решение общего собрания об одобрении сделки с заинтересованностью принимается большинством голосов всех не заинтересованных в ее совершении акционеров, являющихся владельцами голосующих акций. На это указано в п. 4 ст. 83 Закона об акционерных обществах и п. 34 Постановления N 19.

Оставив в силе решения годового общего собрания акционеров Общества, суд учел фактические обстоятельства, касающиеся заключения сделок, и признал допущенные нарушения ст. 83 Закона об акционерных обществах несущественными (одобрение сделки после ее совершения).

Суд также исходил из того, что участие акционера не могло повлиять на результаты голосования по оспариваемым вопросам и решение не повлекло причинения ему убытков. В материалах дела нет доказательств, свидетельствующих об ущемлении прав и законных интересов истца как акционера.

О.А. Мясников,

юрисконсульт Департамента налогов и права ООО "ФБК",

кандидат юрид. наук

"Судебно-арбитражная практика Московского региона. Вопросы правоприменения", N 2, март-апрель 2007 г.