Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 27 декабря 2011 г. N 08АП-8963/11

город Омск

27 декабря 2011 г.

Дело N А46-3348/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 20 декабря 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 27 декабря 2011 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Смольниковой М.В.

судей Гладышевой Е.В., Семёновой Т.П.

при ведении протокола судебного заседания: Зинченко Ю.О.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-8963/2011) общества с ограниченной ответственностью "Октябрьское" на определение Арбитражного суда Омской области от 17 октября 2011 года, вынесенное по результатам рассмотрения требования кредитора - открытого акционерного общества Национальный банк "ТРАСТ" о включении требования кредитора в реестр требований кредитов общества с ограниченной ответственностью "Октябрьское" по делу N А46-3348/2011 (судья Бодункова С.А.) о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Октябрьское" (ИНН 5512200040, ОГРН 1105543028260),

при участии в судебном заседании представителей:

от общества с ограниченной ответственностью "Октябрьское" - Балдин Д.А. по доверенности от 14.09.2011 сроком на 2 года, удостоверение N 18;

от открытого акционерного общества Национальный банк "ТРАСТ" (после перерыва) - Сбитнева О.В. по доверенности от 05.12.2011, сроком на 1 год, удостоверение N 183;

от индивидуального предпринимателя Капустьяна Сергея Владимировича - не явился, извещен;

от внешнего управляющего Кузнецова М.В. (после перерыва) - лично, паспорт;

установил:

определением Арбитражного суда Омской области от 09 июня 2011 года по делу N А46-3348/2011 по делу N А46-3348/2011 в отношении общества с ограниченной ответственностью "Октябрьское" (далее по тексту - ООО "Октябрьское", должник, податель жалобы) введена процедура наблюдения, временным управляющим должника утверждён Кузнецов Михаил Викторович.

Публикация сообщения о введении наблюдения в отношении ООО "Октябрьское" состоялась в газете "Коммерсантъ" от 23 июля 2011 года.

12 июля 2011 года открытое акционерное общество Национальный банк "ТРАСТ" (далее по тексту - НБ "ТРАСТ" (ОАО), Банк) в соответствии со статьёй 71 Федерального закона от 26 октября 2002 года N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее по тексту - Закон о банкротстве) обратилось в арбитражный суд с заявлением о включении в реестр требований кредиторов должника задолженности в размере 74 264 922 рублей 99 копеек.

Определением Арбитражного суда Омской области от 24 октября 2011 года по делу N А46-3348/2011 требование кредитора - НБ "ТРАСТ" (ОАО) в размере 73 044 531 рубля 91 копейки, из которых: 67 299 255 рублей 68 копеек - основной долг, 5 337 536 рублей 93 копейки - проценты по кредитным договорам, 407 739 рублей 30 копеек - неустойка за просрочку платежей включено в реестр требований кредиторов ООО "Октябрьское", как обязательство не обеспеченное залогом имущества должника.

В остальной части требования НБ "ТРАСТ" (ОАО) судом отказано.

Не соглашаясь с вынесенным судебным актом, ООО "Октябрьское" обратилось в суд апелляционной инстанции с жалобой, в которой просит отменить определение суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт. По мнению подателя жалобы, судом первой инстанции не дана оценка тому обстоятельству, что денежные средства в размере 11 973 145 рублей 79 копеек перечислены Банком индивидуальному предпринимателю Капустьяну Сергею Владимировичу (далее по тексту - ИП Капустьян С.В.) в нарушение пункта 2.2. соглашения N 71-300-0012 от 26 ноября 2010 года о предоставлении овердрафта. Также податель жалобы указывает на отсутствие в материалах дела надлежащих доказательств, подтверждающих обоснованность требований Банка. Считает, что договор поручительства N 71-304-0012 от 26 ноября 2010 года прекращен 07 декабря 2010 года, поскольку условие дополнительного соглашения к названному договору об изменении текущего лимита овердрафта не было согласовано с ООО "Октябрьское". Считает также, что Банком не представлены доказательства предоставления кредита ИП Капустьяну С.В. на сумму 38 500 000 рублей, в связи с чем полагает подлежащим перерасчёту и график платежей. Кроме того, указывает, что требование Банка было заявлено преждевременно, то есть до момента публикации сообщения о введении в отношении должника процедуры наблюдения, что по мнению подателя жалобы, является основанием для оставления требования кредитора без рассмотрения.

Отзывов на апелляционную жалобу не поступило.

Определением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 18 ноября 2011 года по делу N А46-3348/2011 указанная жалоба принята к производству суда и назначена к рассмотрению в судебном заседании на 13 декабря 2011 года.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель ООО "Октябрьское" поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просил отменить определение суда первой инстанции.

В судебном заседании, открытом 13 декабря 2011 года в порядке статьи 163 АПК РФ объявлялся перерыв до 20 декабря 2011 года.

После перерыва рассмотрение апелляционной жалобы продолжено в прежнем составе суда, при участии внешнего управляющего ООО "Октябрьское" Кузнецова М.В. и представителя НБ "ТРАСТ" (ОАО).

Представитель должника в судебное заседание, продолженное после перерыва, не явился.

Внешний управляющий ООО "Октябрьское" Кузнецов М.В. поддержал позицию подателя апелляционной жалобы.

Представитель Банка возражала против удовлетворения апелляционной жалобы, считает определение суда первой инстанции законным и обоснованным.

Изучив материалы дела, апелляционную жалобу, выслушав представителя ООО "Октябрьское", проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены принятого судебного акта.

В соответствии с частью 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее по тексту - АПК РФ) дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

В соответствии с пунктом 1 статьи 71 Закона о банкротстве для целей участия в первом собрании кредиторов кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение тридцати календарных дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения. Указанные требования направляются в арбитражный суд, должнику и временному управляющему с приложением судебного акта или иных документов, подтверждающих обоснованность этих требований. Указанные требования включаются в реестр требований кредиторов на основании определения арбитражного суда о включении указанных требований в реестр требований кредиторов.

Согласно пунктам 3 и 5 статьи 71 Закона о банкротстве требования кредиторов рассматриваются арбитражным судом для проверки их обоснованности и наличия оснований для включения в реестр требований кредиторов независимо от наличия возражений относительно этих требований.

В соответствии с процессуальными правилами доказывания (статьи 65, 68 АПК РФ) заявитель обязан доказать допустимыми доказательствами правомерность своих требований, вытекающих из неисполнения другой стороной ее обязательств.

При этом, в силу пункта 1 статьи 4 Закона о банкротстве состав и размер денежных обязательств и обязательных платежей определяются на дату подачи в арбитражный суд заявления о признании должника банкротом, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом.

Состав и размер денежных обязательств и обязательных платежей, возникших до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом и заявленных после принятия арбитражным судом такого заявления и до принятия решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, определяются на дату введения каждой процедуры, применяемой в деле о банкротстве и следующей после наступления срока исполнения соответствующего обязательства.

Как следует из материалов дела НБ "ТРАСТ" (ОАО) предъявило свои требования к должнику о включении в реестр требований кредиторов денежного обязательства в сумме 74 264 922 рублей 99 копеек, возникшего из договоров поручительства, по которым ООО "Октябрьское" выступило поручителем в обеспечении возврата кредитов по следующим договорам:

- по кредитному договору N 71-700-1032 от 04 июня 2010 года, заключённому между НБ "ТРАСТ" (ОАО) и ИП Капустьян С.В.;

- по кредитному договору N 71-700-1113 от 05 июля 2010 года, заключённому между НБ "ТРАСТ" (ОАО) и ИП Капустьян С.В.;

- по кредитному договору N 71-700-1326 от 30 сентября 2010 года, заключённому между НБ "ТРАСТ" (ОАО) и ИП Капустьян С.В.;

- по соглашению N 71-300-0012 от 26 ноября 2011 года к договору банковского счёта в рублях юридических лиц и индивидуальных предпринимателей - резидентов РФ о предоставлении овердрафта N 1056 от 27 апреля 2010 года, заключённому между НБ "ТРАСТ" (ОАО) и ИП Капустьян С.В.

Согласно выписке из Единого государственного реестра юридических лиц 10 сентября 2010 года открытым акционерным обществом "Октябрьское" (ОГРН 1055507033856) была прекращена деятельность в связи с его преобразованием в общество с ограниченной ответственностью "Октябрьское".

В силу пункта 5 статьи 58 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее по тексту - ГК РФ) правопреемство, которое имеет место при реорганизации юридического лица, относится к числу универсальных (пункт 1 статьи 129 ГК РФ).

Таким образом, ООО "Октябрьское" является правопреемником ОАО "Октябрьское" по всем обязательствам, вытекающим из нижеперечисленных договоров поручительства.

1.04 июня 2010 года НБ "ТРАСТ" (ОАО) и ИП Капустьян С.В. заключили кредитный договор N 71-700-1032 о предоставлении кредита в сумме 38 500 000 рублей на срок 60 месяцев, с уплатой процентов за пользование кредитом в размере 15,0% годовых (пункты 1.1., 1.2., 1.3. договора) (том 1 стр. 61-66).

Доводы подателя жалобы об отсутствии доказательств предоставления кредита в размере 38 500 000 рублей, откланяются.

Кредит был предоставлен путем единоразового зачисления суммы кредита на счёт ИП Капустьяна СВ. платежным поручением от 07 июня 2010 года N 26394 (том 2 стр. 21).

Пунктом 1.4. договора предусмотрена комиссия за выдачу кредита в размере 358 000 рублей, что составляет 1% от суммы предоставляемого кредита.

Согласно пункту 5 кредитного договора заемщик поручает кредитору осуществить перевод кредитных средств в размере кредита, указанного в пункте 1.1. договора (38 500 000 рублей) за вычетом комиссии, указанной в пункте 1.4. (385 000 рублей), в случае её взимания в дату предоставления кредита.

Согласно пункту 1.5. тарифов НБ "ТРАСТ" (ОАО) комиссия взимается путем безакцептного списания со счета заемщика в дату предоставления кредита (том 1 стр. 67). С учётом указанных условий кредитного договора, тарифов банка, согласованных с заемщиком, НБ "ТРАСТ" (ОАО), в соответствии с платежным поручением от 07 июня 2010 года N 26394, перечислил на счёт ИП Капустьяна С.В. денежную сумму в размере 38 115 000 рублей, то есть сумму кредита за вычетом комиссии.

Пунктом 1.5. договора предусмотрено, что возврат кредита и уплата процентов на него осуществляется в сроки и суммами, в соответствии с графиком платежей (том 1 стр. 68-69).

В соответствии с пунктом 1 статьи 819 ГК РФ по кредитному договору банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуется предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее.

В силу пункта 2 статьи 819 ГК РФ к отношениям по кредитному договору применяются правила, предусмотренные параграфом 1 главы 42 Гражданского кодекса Российской Федерации, если иное не предусмотрено правилами настоящего параграфа и не вытекает из существа кредитного договора.

Согласно пункту 1 статьи 810 ГК РФ заемщик обязан возвратить займодавцу полученную сумму займа в срок и в порядке, которые предусмотрены договором займа.

В соответствии со статьей 809 ГК РФ если иное не предусмотрено законом или договором займа, займодавец имеет право на получение с заемщика процентов на сумму займа в размерах и в порядке, определенных договором.

В нарушение условий договора ИП Капустьяном С.В. не были надлежащим образом исполнены обязательства по возврату кредита, а также уплате процентов за пользование кредитом.

В связи с указанным, задолженность ИП Капустьяна С.В. составила 38 964 852 рубля 36 копеек, из которых: остаток по основному долгу - 34 069 653 рубля 34 копеек; просроченный основной долг - 2 577 230 рублей. 40 копеек; просроченные проценты - 2 192 802 рубля 68 копеек; срочные проценты, начисленные на просроченную задолженность - 96 548 рублей 69 копеек; срочные проценты - 28 617 рублей 25 копеек.

Согласно пункту 2.1.12. общих условий предоставления и обслуживания кредитов НБ "ТРАСТ" (ОАО) в случае пропуска (неоплаты) очередного платежа (платежей), заемщик уплачивает кредитору неустойку в соответствии с тарифами банка. При этом проценты на просроченную часть кредита продолжают начисляться в соответствии с условиями кредитного договора.

В соответствии с пунктом 1.7. Тарифов НБ "ТРАСТ" (ОАО) неустойка за пропуск очередного платежа начисляется в размере 5% от просроченной части очередного платежа, при уплате которого допущена просрочка.

В связи с ненадлежащим исполнением обязательств по кредитному договору неустойка за пропуск платежей по состоянию на 09 июня 2011 года составила 284 515 рублей 26 копеек.

Таким образом, задолженность перед НБ "ТРАСТ" (ОАО) по кредитному договору N 71-700-1032 от 04 июня 2010 года по состоянию на дату введения в отношении должника процедуры наблюдения составила 39 249 367 рублей 62 копеек, в том числе: 34 069 653 рублей 34 копеек - остаток задолженности по основному долгу; 2 577 230 рублей 40 копеек - просроченный основной долг, 2 192 802 рублей 68 копеек - просроченные проценты; 96 548 рублей 69 копеек - срочные проценты, начисленные на просроченную задолженность; 28 617 рублей 25 копеек - срочные проценты; 284 515 рублей 26 копеек - неустойка за пропуск платежей.

2. 05 июля 2010 года НБ "ТРАСТ" (ОАО) и ИП Капустьян С.В. заключили кредитный договор N 71-700-1113 о предоставлении кредита в сумме 8 000 000 рублей на срок 60 месяцев, с уплатой процентов за пользование кредитом в размере 16,0% годовых (пункты 1.1., 1.2., 1.3. договора) (том 1 стр. 35-40).

Кредит был предоставлен путем единоразового зачисления суммы кредита на счет ИП Капустьяна СВ. платежным поручением от 12 июля 2010 года N 41367 (том 2 стр. 22).

Пунктом 1.4. договора предусмотрена комиссия за выдачу кредита в размере 80 000 рублей, что составляет 1% от суммы предоставляемого кредита.

Согласно пункту 5 кредитного договора заемщик поручает кредитору осуществить перевод кредитных средств в размере кредита, указанного в пункте 1.1. договора (8 000 000 рублей) за вычетом комиссии, указанной в пункте 1.4. (80 000 рублей), в случае её взимания в дату предоставления кредита.

Согласно пункту 1.5. тарифов НБ "ТРАСТ" (ОАО) комиссия взимается путем безакцептного списания со счета заемщика в дату предоставления кредита (том 1 стр. 41).

С учетом указанных условий кредитного договора, тарифов банка, согласованных с заёмщиком, НБ "ТРАСТ" (ОАО), в соответствии с платёжным поручением от 12 июля 2010 года N 41367, перечислил на счет ИП Капустьяна С.В. денежную сумму в размере 7 920 000 рублей, то есть сумму кредита за вычетом комиссии.

Возврат кредита и уплата процентов на него осуществляется в сроки и суммами, в соответствии с графиком платежей (пункт 1.5. договора).

В нарушение условий договора ИП Капустьяном С.В. не были надлежащим образом исполнены обязательства по возврату кредита, а также уплате процентов за пользование кредитом.

В связи с указанным, задолженность ИП Капустьяна С.В. по кредитному договору N 71-700-1113 от 05 июля 2010 года составила 8 238 715 рублей 71 копейка: остаток по основному долгу - 7 328 679 рублей 00 копеек; просроченный основной долг - 408 063 рублей 27 копеек; просроченные проценты - 399 356 рублей 57 копеек; срочные проценты, начисленные на просроченную задолженность - 12 664 рублей 85 копеек; срочные проценты - 89 952 рублей 02 копейки.

Согласно пункту 2.1.12. общих условий предоставления и обслуживания кредитов ОАО НБ "ТРАСТ" в случае пропуска (неоплаты) очередного платежа (платежей), заемщик уплачивает кредитору неустойку в соответствии с тарифами банка. При этом проценты на просроченную часть кредита продолжают начисляться в соответствии с условиями кредитного договора.

В соответствии с пунктом 1.7. Тарифов ОАО НБ "ТРАСТ" неустойка за пропуск очередного платежа начисляется в размере 5% от просроченной части очередного платежа, при уплате которого допущена просрочка.

В связи с ненадлежащим исполнением обязательств по кредитному договору неустойка за пропуск платежей по состоянию на 09 июня 2011 года составила 55 371 рублей 00 копеек.

Таким образом, задолженность перед НБ "Траст" (ОАО) по кредитному договору N 71-700-1113 от 05 июля 2010 года по состоянию на дату введения в отношении должника процедуры наблюдения составила 8 294 086 рублей 71 копеек, в том числе: 7 328 679 рублей 00 копеек - остаток задолженности по основному долгу; 399 356 рублей 57 копеек - просроченные проценты; 12 664 рублей 85 копеек - срочные проценты, начисленные на просроченную задолженность; 55 371 рублей 00 копеек - неустойка за пропуск платежей; 89 952 рублей 02 копеек - срочные проценты; 408 063 рублей 27 копеек - просроченный основной долг.

Доводов о необоснованности определения суда об установлении задолженности по данному кредиту апелляционная жалоба не содержит.

3. 30 сентября 2010 года НБ "ТРАСТ" (ОАО) и ИП Капустьян С.В. заключили кредитный договор N 71-700-1326 о предоставлении кредита в сумме 10 010 000 рублей на срок 60 месяцев, с уплатой процентов за пользование кредитом в размере 16,0% годовых (пункты 1.1., 1.2., 1.3. договора) (том 1 стр. 78-83).

Кредит был предоставлен путем единоразового зачисления суммы кредита на счет ИП Капустьяна СВ. платежным поручением от 05 октября 2010 года N 41593 (том 2 стр. 20).

Пунктом 1.4. договора предусмотрена комиссия за выдачу кредита в размере 100 100 рублей, что составляет 1% от суммы предоставляемого кредита.

Согласно пункту 5 кредитного договора заемщик поручает кредитору осуществить перевод кредитных средств в размере кредита, указанного в пункте 1.1. договора (10 010 000 рублей) за вычетом комиссии, указанной в пункте 1.4. (100 100 рублей), в случае е? взимания в дату предоставления кредита.

Согласно пункту 1.5. тарифов НБ "ТРАСТ" (ОАО) комиссия взимается путем безакцептного списания со счета заемщика в дату предоставления кредита.

С учетом указанных условий кредитного договора, тарифов банка, согласованных с заёмщиком, НБ "ТРАСТ" (ОАО), в соответствии с платежным поручением от 05 октября 2010 года N 41593, перечислил на счет ИП Капустьяна С.В. денежную сумму в размере 9 909 900 рублей, то есть сумму кредита за вычетом комиссии.

Возврат кредита и уплата процентов на него осуществляется в сроки и суммами, в соответствии с графиком платежей (пункт 1.5. договора).

В нарушение условий договора ИП Капустьяном С.В. не были надлежащим образом исполнены обязательства по возврату кредита, а также уплате процентов за пользование кредитом.

В связи с чем, задолженность ИП Капустьяна С.В. по кредитному договору N 71-700-1326 от 30 сентября 2010 года составила 10 587 370 рублей 26 копеек, из которых: остаток по основному долгу - 9 405 529 рублей 80 копеек; просроченный основной долг - 512 159 рублей 26 копеек; просроченные проценты - 644 901 рублей 57 копеек; срочные проценты, начисленные на просроченную задолженность - 12 200 рублей 38 копеек; срочные проценты - 12 579 рублей 25 копеек.

Согласно пункту 2.1.12. общих условий предоставления и обслуживания кредитов ОАО НБ "ТРАСТ" в случае пропуска (неоплаты) очередного платежа (платежей), заемщик уплачивает кредитору неустойку в соответствии с тарифами банка. При этом проценты на просроченную часть кредита продолжают начисляться в соответствии с условиями кредитного договора.

В соответствии с пунктом 1.7. Тарифов ОАО НБ "ТРАСТ" неустойка за пропуск очередного платежа начисляется в размере 5% от просроченной части очередного платежа, при уплате которого допущена просрочка.

В связи с ненадлежащим исполнением обязательств по кредитному договору неустойка за пропуск платежей по состоянию на 09 июня 2011 года составила 67 853 рублей 04 копеек.

Таким образом, задолженность перед НБ "Траст" (ОАО) по кредитному договору N 71-700-1326 от 30 сентября 2010 года по состоянию на дату введения в отношении должника процедуры наблюдения составила: 10 655 223 рублей 30 копеек, в том числе: 9 405 529 рублей 80 копеек - остаток задолженности по основному долгу; 512 159 рублей 26 копеек - просроченный основной долг; 644 901 рублей 57 копеек - просроченные проценты; 12 200 рублей 38 копеек - срочные проценты, начисленные на просроченную задолженность; 12 579 рублей 25 копеек - срочные проценты; 67 853 рублей 04 копеек - неустойка за пропуск платежей.

Доводы о необоснованности определения суда в части установления суммы задолженности по данному кредитному договору апелляционная жалоба не содержит.

4. 26 ноября 2010 года между Национальным банком "ТРАСТ" (ОАО) и ИП Капустьяном С.В. подписано соглашение N 71-300-0012 о предоставлении овердрафта (том 1 стр. 22-28).

Согласно условиям указанного соглашения Банк предоставляет Заемщику возобновляемые кредиты (овердрафт) в период с 26 ноября 2010 года по 25 ноября 2011 года в целях проведения расчетов при недостатке или отсутствии средств на расчетном счете За?мщика N 40802810409710900479 открытом в Банке (пункт 1.1. соглашения).

В соответствии с пунктом 1.2. соглашения овердрафты предоставляются в размере, не превышающим лимит кредитования, величина которого устанавливается при заключении соглашения в дополнительном соглашении к нему. Максимальная величина текущего лимита не может превышать 20 000 000 рублей.

Дополнением N 1 от 26 ноября 2010 года к соглашению N 71-300-0012 от 26 ноября 2010 года текущий лимит установлен в сумме 6 500 000 рублей, дополнением N 2 от 07 декабря 2010 года к соглашению N 71-300-0012 от 26 ноября 2010 года текущий лимит установлен в сумме 9 500 000 рублей, дополнением N 3 от 29 декабря 2010 года к соглашению N 71-300-0012 от 26 ноября 2010 года текущий лимит установлен в сумме 13 000 000 рублей (том 2 стр. 15-17).

Факт выдачи кредита в размере 14 654 899 рублей 98 копеек подтверждается выпиской по счёту должника, а также представленными в материалы дела мемориальными ордерами (том 2 стр. 80-97).

В нарушение условий соглашения ИП Капустьяном С.В. не исполнены надлежащим образом обязательства по возврату кредита, а также уплате процентов за пользование кредитом.

В связи с чем, задолженность по кредиту составила 12 997 940 рублей 61 копейка, по процентам за пользование кредитом по ставке 14% годовых по состоянию на 09 июня 2011 года составила 1 847 913 рублей 67 копеек.

Таким образом, задолженность перед НБ "ТРАСТ" по соглашению N 71-300-0012 о предоставлении овердрафта от 26 ноября 2010 года по состоянию на дату введения в отношении должника процедуры наблюдения составляет 14 845 854 рублей. 28 копеек.

В обеспечение исполнения обязательств заемщика - ИП Капустьяна С.В., установленных кредитными договорами N 71-700-1032 от 04 июня 2010 года, N 71-700-1113 от 05 июля 2010 года, N 71-700-1326 от 30 сентября 2010 года и соглашения N 71-300-0012 о предоставлении овердрафта от 26 ноября 2010 года между НБ "ТРАСТ" (ОАО) и ООО "Октябрьское" были заключены договоры поручительства N 71-703-1032 от 04 июня 2010 года (том 1 стр. 70-72), N 71-705-1113 от 05 июля 2011 года (т.1, л.д. 44-46), N 71-705-1326 от 30 сентября 2011 года (т. 1, л.д. 87-89), N 71-304-0012 от 26 ноября 2010 года (т.1, л.д. 29-33).

В соответствии со статьей 361 ГК РФ по договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части.

При неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя (пункт 1 статьи 363 ГК РФ).

В силу пункта 2 статьи 363 ГК РФ поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, как и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником, если иное не предусмотрено договором поручительства.

Статья 309 ГК РФ предусматривает, что обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона. Односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается (статья 310 ГК РФ).

Обязательства по кредитным договорам заёмщиком и по договорам поручительства ООО "Октябрьское" в нарушение статей 361, 363, 309, 310, 819, 809, 810 ГК РФ не были исполнены.

Таким образом, проверив в совокупности обоснованность всех заявленных требований, суд установил, что общий размер задолженности перед НБ "ТРАСТ" (ОАО) по состоянию на дату введения наблюдения составляет 73 044 531 рубль 91 копейка, из которых: 67 299 255 рублей 68 копеек - основной долг, 5 337 536 рублей 93 копеек - проценты по кредитным договорам, 407 739 рублей 30 копеек - неустойка за пропуск платежей.

Суд апелляционной инстанции считает определение суда обоснованным, наличие неисполненных обязательств, подтверждено материалами дела.

Довод ООО "Октябрьское" о том, что требования НБ "ТРАСТ" (ОАО) следует оставить без рассмотрения, подлежит отклонению. Действительно, как следует из материалов дела, публикация сообщения о введении в отношении ООО "Октябрьское" состоялась 23 июля 2011 года, 30-ти дневный срок для заявления требований истек 22 августа 2011 года, тогда как с заявлением о включении требований в реестр требований кредиторов Банк обратился в суд 12 июля 2011 года.

В силу части 3 статьи 270 АПК РФ нарушение или неправильное применение норм процессуального права является основанием для изменения или отмены решения, постановления арбитражного суда, если это нарушение привело или могло привести к принятию неправильного решения, постановления.

Однако данное нарушение в рассматриваемой ситуации не привело и не могло привести к принятию неправильного по существу определения и в силу части 3 статьи 270 АПК РФ не может служить основанием для отмены оспариваемого судебного акта.

В соответствии с пунктом 2 статьи 71 Закона о банкротстве возражения по требованиям кредиторов могут быть предъявлены в суд в течение 15 дней со дня истечения предъявления требований. Заявление Банка было рассмотрено судом по существу 17 октября 2011 года, так как рассмотрение требования неоднократно откладывалось судом, по истечении срока для предоставления возражений. В порядке пункта 2 статьи 71 Закона о банкротстве возражения по требованию проверены судом по существу.

Довод подателя жалобы о том, что Банком не представлены доказательства предоставления кредита ИП Капустьяну С.В. на сумму 38 500 000 рублей отклоняется судом апелляционной инстанции как необоснованный. Согласно пункту 5 кредитного договора N 71-700-1032 от 04 июня 2010 года заемщик поручает кредитору осуществить перевод кредитных средств в размере кредита, указанного в пункте 1.1. договора (38 500 000 рублей) за вычетом комиссии, указанной в пункте 1.4. (385 000 рублей), в случае её взимания в дату предоставления кредита. Платёжным поручением N 26394 от 07 июня 2010 года Банк перечислил на счёт ИП Капустьяна С.В. денежную сумму в размере 38 115 000 рублей, то есть сумму кредита за вычетом комиссии.

Довод подателя жалобы о прекращении договора поручительства по соглашению N 71-300-0012 откланяется судом апелляционной инстанции.

Из положений пункта 1 статьи 367 ГК РФ следует, что поручительство прекращается с прекращением обеспеченного им обязательства, а также в случае изменения этого обязательства, влекущего увеличение ответственности или иные неблагоприятные последствия для поручителя, без согласия последнего.

Согласно статье 850 Гражданского Кодекса Российской Федерации в случаях, когда в соответствии с договором банковского счета банк осуществляет платежи со счета несмотря на отсутствие денежных средств (кредитование счета), банк считается предоставившим клиенту кредит на соответствующую сумму со дня осуществления такого платежа.

Права и обязанности сторон, связанные с кредитованием счета, определяются правилами о займе и кредите (глава 42), если договором банковского счета не предусмотрено иное.

В абзаце 3 пункта 2.2. Положения о порядке предоставления (размещения) кредитными организациями денежных средств и их возврата (погашения)" утвержденного Банком России 31.08.1998 N 54-п указано, что предоставление (размещение) банком денежных средств клиентам банка осуществляется, в частности путем кредитования банком банковского счета клиента - заемщика (при недостаточности или отсутствии на нем денежных средств) и оплаты расчетных документов с банковского счета клиента - заемщика, если условиями договора банковского счета предусмотрено проведение указанной операции. Кредитование банком банковского счета клиента - заемщика при недостаточности или отсутствии на нем денежных средств осуществляется при установленном лимите (т.е. максимальной сумме, на которую может быть проведена указанная операция) и сроке, в течение которого должны быть погашены возникающие кредитные обязательства клиента банка (в ред. Положения, утв. ЦБ РФ 27.07.2001 N 144-П).

Данный порядок в равной степени распространяется и на операции по предоставлению банками кредитов при недостаточности или отсутствии денежных средств на банковском счете клиента - физического лица ("овердрафт") в случае, если соответствующее условие предусмотрено заключенным договором банковского счета либо договором вклада (депозита)(абзац введен Положением, утв. ЦБ РФ 27.07.2001 N 144-П).

Как уже указано выше, между ОАО Национальный банк "ТРАСТ" и ИП Капустьяном С.В. заключено соглашение N 71-300-0012 к договору банковского счета в рублях о предоставлении овердрафта.

Пунктом 1.2. соглашения установлено, что овердрафты предоставляются в размере, не превышающем лимит кредитования (далее Текущий лимит), величина которого устанавливается при заключении соглашения в дополнительном соглашении к нему и изменяется в порядке, указанном в пунктах 2.7., 2.8. Соглашения. Максимальная величина текущего лимита не может превышать 20 000 000 рублей. Банк вправе изменять текущий лимит по основаниям, указанным в пункте 5.6. соглашения, в порядке, установленном пунктом 2.7, 2.8. соглашения.

В пункте 5.6. установлено, что банк вправе изменять текущий лимит, при изменении размера кредитового оборота - объема денежных средств, поступающих на счет. Текущий лимит составляет 50 процентов от среднемесячного кредитового оборота.

Согласно приказу N 714 от 14.12.2010 года "Об утверждении и вводе в действие описаний параметров кредитных продуктов "Овердрафт Бизнес" и "ОвердрафтVIP" Блока по развитию бизнеса с юридическими лицами и малым бизнесом" утверждена методика расчета лимитов овердрафта (приложение N 3), в соответствии с которой, текущий лимит - это максимальный размер единовременной задолженности заемщика по основному долгу перед банком по соглашению, определяется согласно порядка расчета текущего лимита (пункт 2 Методики) и не может превышать максимального лимита. Максимальный лимит - это максимальный размер единовременной задолженности заемщика по основному долгу перед банком по соглашению, определяется исходя из финансового положения заемщика, утверждается кредитным комитетом БРБЮЛиМБ на весь срок действия овердрафта. Срок пересмотра текущего лимита - срок, через который пересматривается текущий лимит согласно Порядка расчета текущего лимита (пункт 2 Методики). Согласно пункту 2 Методики текущий лимит определяется путем корректировки величины среднемесячного кредитового оборота по счету за расчетный период (три последних месяца).

В соответствии с договором поручительства N 71-304-0012 от 26.11.2010 года ООО "Октябрьское" приняло на себя обязательство отвечать перед банком за исполнение обязательств, принятых на себя заемщиком по соглашению N 71-300-0012 от 26.11.2010 года о предоставлении овердрафта N 1056 от 27.04.2010 года, в том же объеме, что и заемщик, включая: возврат заемщиком суммы основного долга по овердрафтам, предоставленным в пределах текущего лимита, установленного соглашением в размере 20 000 000 рублей; уплату заемщиком суммы процентов, начисленных за пользование овердрафтом по соглашению по процентной ставке в размере 14 процентов годовых либо по ставке, измененной в соответствии с условиями соглашения, но не более двойной процентной ставки, установленной соглашением; уплату заемщиком процентов, начисленных по процентной ставке в размере 40 процентов годовых на просроченную к оплате сумму основного долга за каждый день просрочки платежа; возмещение заемщиком убытков (реальный ущерб и упущенная выгода), причиненных просрочкой исполнения обязательств заемщика по возврату овердрафтов и уплате процентов и иных платежей по соглашению, а также возмещение судебных издержек по принудительному взысканию с заемщика задолженности по соглашению и других расходов, издержек и убытков, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением заемщиком своих обязательств по соглашению преамбула договора, пункты 1.1., 1.2. договора).

Дополнительными соглашениями банк и заемщик устанавливали размер текущего лимита в пределах максимальной суммы текущего лимита на определенный период в соответствии с условиями соглашения, в сумме 6 500 000 рублей, 9 500 000 рублей, 13 000 000 рублей, что не превышает максимального размера лимита 20 000 000 рублей и не влечет увеличения ответственности поручителя.

Довод ООО "Октябрьское" о ненадлежащем исполнении НБ "ТРАСТ" условий соглашения N 71-300-0012 о предоставлении овердрафта - предоставление овердрафта в нарушение пункта 2.2 соглашения отклоняется апелляционным судом, поскольку указанное обстоятельство не может влиять на объём ответственности ООО "Октябрьское" по договору поручительства N 71-304-0012 от 26 ноября 2010 года, установленный в пункте 1.2. договора поручительства, так как обязательство по возврату предоставленного кредита у заемщика возникло, вне зависимости от того на какие цели потрачены заемщиком денежные средства.

Кроме того, доводы ООО "Октябрьское", приведенные в апелляционной жалобе, были предметом исследования суда первой инстанции, и суд апелляционной инстанции расценивает их как необоснованные, поскольку они повторяют доводы его письменного возражения на заявление НБ "ТРАСТ" (ОАО) о включении требования в реестр требований кредиторов должника, исследованные судом первой инстанции и получившие правовую оценку, оснований для переоценки у суда апелляционной инстанции не имеется.

С учётом изложенного суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены обжалуемого определения. Нормы материального права судом первой инстанции при разрешении вопроса были применены правильно. Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены судебного акта, суд апелляционной инстанции не установил.

Апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 1 части 4 статьи 272, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Омской области от 24 октября 2011 по делу N А46-3348/2011 оставить без изменения апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-8963/2011) общества с ограниченной ответственностью "Октябрьское" без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

М.В. Смольникова

Судьи

Е.В. Гладышева Т.П. Семёнова