Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 24 января 2013 г. N 09АП-39647/12

г. Москва

24 января 2013 г.

Дело N А40-52735/12-86-1486

Резолютивная часть постановления объявлена 17 января 2013 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 24 января 2013 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи С.Н. Крекотнева,

Судей В.Я. Голобородько, Н.О. Окуловой

при ведении протокола судебного заседания секретарем М.А. Прозоровской

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ООО "ОМХАС"

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 12.10.2012 о включении требования

ЗАО АБ "Капитал" в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "ОМХАС"

по делу N А40-52735/12-86-1486, принятое судьей Т.А. Аландаренко

по заявлению ООО "Новая энергетическая компания" о признании несостоятельным

(банкротом) ООО "ОМХАС"

при участии в судебном заседании:

от ЗАО АБ "Капитал" - Заикина Н.И. по дов. N 18 от 16.02.2012

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 13.07.2012 г. по делу N А40-52735/12-86-148 "Б" в отношении Общества с ограниченной ответственностью "ОМХАС" (ОГРН 1037729029931, ИНН 7729432700) введена процедура наблюдения. Временным управляющим утвержден Васильев Георгий Георгиевич. Данные сведения опубликованы в газете "Коммерсантъ" N 138 от 28.07.2012.

В Арбитражный суд г. Москвы поступило требования ЗАО АБ "Капитал" о включении в реестр требований кредиторов с ограниченной ответственностью "ОМХАС" задолженности в размере 95 047 512,91 руб., в том числе 80 000 000 руб. -основной долг, 13 722 703,85 руб. - проценты за пользование кредитом, 1 324 809,06 руб. - пени, из них 35 374 111,75 руб. как обеспеченные залогом имущества должника.

Определением от 12.10.2012 Арбитражный суд г. Москвы признал обоснованными и включил в третью очередь реестра требований кредиторов "ОМХАС" требования ЗАО АБ "Капитал" в размере 95 047 512,91 руб., в том числе 80 000 000 руб. - основной долг, 13 722 703,85 руб. - проценты за пользование кредитом, 1 324 809,06 руб. - пени, из них 35 374 111,75 руб. как обеспеченные залогом имущества должника.

ООО "ОМХАС", не согласившись с данным определением, обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение суда первой инстанции отменить в части и разрешить вопрос по существу, а также включить в реестр требований кредиторов ООО "ОМХАС" основной долг.

ЗАО АБ "Капитал" представил письменные пояснения на апелляционную жалобу, в которых, не соглашаясь с доводами жалобы, просит определение суда от 12.10.2012 оставить без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения.

Представитель ЗАО АБ "Капитал" с апелляционной жалобой не согласился и просил в судебном заедании суда апелляционной инстанции отказать в удовлетворении апелляционной жалобы.

Иные лица участвующие в деле в судебное заседание не явились, о времени и месте судебного разбирательства извещены надлежащим образом, в связи с чем дело рассмотрено в отсутствие их представителей в порядке ст.ст. 123, 156 АПК РФ. Информация о процессе размещена на сайте суда в сети Интернет.

Рассмотрев дело в порядке ст.ст. 266, 268, 272 АПК РФ, заслушав объяснения представителя ЗАО АБ "Капитал", изучив материалы дела, апелляционный суд не находит оснований к удовлетворению апелляционной жалобы и отмене или изменения определения арбитражного суда, принятого в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации и обстоятельствами дела.

Как следует из материалов дела, 16 сентября 2009 года между Акционерным банком "Капитал" и ООО "ОМХАС" был заключен Кредитный договор N 27-03/02.

В рамках указанного Кредитного договора ООО "ОМХАС" предоставлен кредит в размере 30 000 000 руб. для пополнения оборотных средств на срок до 15 декабря 2011 года.

В соответствии с п. 2.4. Кредитного договора процентная ставка за пользование кредитом установлена в размере 20 % годовых.

Дополнительным соглашением N 1 от 16.09.2010 к Кредитному договору процентная ставка за пользование кредитом была изменена Сторонами и установлена в размере 22 % годовых.

Согласно п. 1 Дополнительного соглашения N 1 от 16.09.2010 к Кредитному договору Стороны установили, что Заемщик обязуется обеспечить на расчетном счете, открытом в Банке, ежемесячные кредитовые обороты с октября 2010 года в размере не менее 30 000 000 руб., исключая кредитные ресурсы, предоставленные Банком.

В случае если ежемесячный кредитовый оборот по счету Заемщика за отчетный месяц составит менее согласованного Сторонами размера ежемесячного кредитового оборота, процентная ставка за пользование кредитом увеличивается на 3 % годовых в месяц, следующим за месяцем, в котором было, допущено нарушение.

Также указанным Дополнительным соглашением был изменен срок ежемесячной уплаты процентов (Пунктом 2 Дополнительного соглашения N 1 от 16.09.2010 к Кредитному договору 1 устанавливается, что уплата процентов производится ежемесячно, не позднее 10 числа месяца, следующего за текущим, а также одновременно с погашением/ частичным погашением/пролонгацией кредита).

Сторонами, при заключении Кредитного договора 1 было согласовано положение, в соответствии с которым Должник (Заемщик по Кредитному договору 1) в случае просрочки платежа по основному долгу должен уплатить повышенные проценты.

В соответствии с Дополнительным соглашение N 1 от 16.09.2010 к Кредитному договору 1 Стороны согласовали новую редакцию пункта 9.1 Кредитного договора и установили, что в случае просрочки платежа по основному долгу Заемщик должен уплатить повышенные проценты по просроченной сумме в размере суммы процентов по кредиту, действующих на момент возникновения просроченной задолженности, и удвоенной ставки рефинансирования Банка России, действующей на день образования просроченной задолженности.

В целях обеспечения исполнения обязательств ООО "ОМХАС" по Кредитному стороны заключили договоры залога на имущество, принадлежащее Должнику на праве собственности: 1) По договору залога от 16.09.2009 N ДЗ-И1 (27-03/02) - нежилое помещение, этаж 1 пом. 1 ком. 13-30, 30а-34, общей площадью 269,7 кв.м., расположенное по адресу: г. Москва, Академика Анохина, д. 13; 2) По договору залога от 16.09.2009 N ДЗ-1 (27-03/02) - автотранспортные средства: Hyundai, BMW 750LI и Toyota Land Cruiser 100, принадлежащие Должнику на праве собственности. Общая залоговая стоимость имущества согласно п. 2.1.1. Договора залога от 16.09.2009 N ДЗ-И1 (27-03/02) определена в размере 32 100 000 руб. при этом оценочная стоимость имущества составляет 42 800 000 руб.

Общая залоговая стоимость имущества согласно п. 2.1.1. Договора залога от 16.09.2009 N ДЗ-И1 (27-03/02) определена в размере 32 100 000 руб., при этом оценочная стоимость имущества составляет 42 800 000 руб.

В последствии, Стороны скорректировали залоговую стоимость недвижимого имущества (нежилое помещение) в Дополнительном соглашении N 3 от 14.04.2011 к Договору залога от 16.09.2009 N ДЗ-И1 (27-03/02) до 30 225 000 руб., при этом оценочная стоимость имущества составила 40 300 000 руб.

Общая залоговая стоимость движимого имущества по Договору залога от 16.09.2009 N ДЗ-1 (27-03/02) (п.2.3.) автотранспортных средств определена Сторонами в размере 3 960 222 руб. (оценочная - 5 657 460 руб.).

Дополнительным соглашением N 3 от 20.04.2011 к Договору залога от 16.09.2009 N ДЗ-1 (27-03/02) (автотранспортные средства) Стороны также изменили состав имущества, и общая залоговая стоимость транспортных средств была установлена в размере 2 475 900 руб. (оценочная стоимость - 3 537 000 руб.).

В соответствии с Кредитным договором от 14.04.2010 N 10-03/02/04/10 ООО "ОМХАС" был предоставлен целевой кредит на сумму 50 000 000 руб. для пополнения оборотных средств на срок до 15.12.2011.

В соответствии с п. 2.3. Кредитного договора процентная ставка за пользование кредитом установлена в размере 20 % годовых. В течение срока действия Кредитного договора, в соответствии с дополнительными соглашениями процентная ставка установлена в размере 27% годовых.

В целях обеспечения исполнения своих обязательств по Кредитному договору 2 Стороны заключили Договор залога от 14.04.2011 N ДЗ-ИЗ (10-03/02/04/10), по которому в качестве предмета залога, Банку также передается нежилое помещение, этаж 1 пом. 1 ком. 13-30, 30а-34, общей площадью 269,7 кв.м., расположенное по адресу: Москва, Академика Анохина, д. 13, и принадлежащее Должнику на праве собственности. При этом залоговая стоимость имущества определена Сторонами в размере 30 225 000 руб. (оценочная стоимость имущества составила 40 300 000, руб.).

Срок исполнения обязательств ООО "ОМХАС" по вышеназванным Кредитным договорам наступил 15.12.2011 г.

Доказательств надлежащего исполнения обязательств должником не предоставлено.

В соответствии со ст.ст. 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом, односторонний отказ от исполнения обязательств не допускается.

Срок действия договоров залога не истек. Они были заключены на весь срок действия кредитных договоров.

Кредитные договоры предусматривают сроки возврата кредита, а также содержат условие о том, что договоры действуют до полного исполнения обязательств.

По истечении этих сроков кредиты возвращены не были, следовательно, кредитные договоры, как и договоры залога продолжают действовать.

Вместе с тем, возражения должника судом не принимаются, поскольку суд считает, что в материалы дела представлены достаточные доказательства, подтверждающие наличие и размер задолженности.

Таким образом, суд первой инстанции сделал обоснованный вывод о том, что требования ЗАО АБ "Капитал" обоснованны и подлежат включению в третью очередь удовлетворения реестра требований кредиторов ООО "ОМХАС", поскольку требования предъявлены в срок, установленный публикацией сведений о признании должника банкротом, основания и размер требований подтверждены представленными заявителем доказательствами.

Кроме того, требования в размере 35 374 111,75 руб. в соответствии с Постановлением Пленуму ВАС РФ от 23.7.2009 г. N 58 суд признает как обеспеченные залогом имущества.

Принимая во внимание вышеизложенное, а также, учитывая конкретные обстоятельства по делу, арбитражный апелляционный суд полагает, что судом первой инстанции установлены все фактические обстоятельства по делу, правильно применены подлежащие применению нормы материального и процессуального права, и у суда апелляционной инстанции отсутствуют основания для отмены определения по данному делу.

Апелляционной инстанцией рассмотрены все доводы апелляционной жалобы, однако они не опровергают выводы суда, положенные в основу определения, и не могут служить основанием для его отмены и удовлетворения апелляционной жалоб.

С учетом изложенного, руководствуясь ст.ст. 266, 268, 269, 271, 272 АПК РФ, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 12.10.2012 по делу N А40-52735/12-86-1486 оставить без изменения, а апелляционную жалобу ООО "ОМХАС" -без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Федеральный арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

С.Н. Крекотнев

Судьи

В.Я. Голобородько Н.О. Окулова