Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 19 августа 2013 г. N 10АП-7287/13

г. Москва

19 августа 2013 г.

Дело N А41-36014/09

Резолютивная часть постановления объявлена 12 августа 2013 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 19 августа 2013 года.

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Быкова В.П.,

судей Игнахиной М.В., Мизяк В.П.,

при ведении протокола судебного заседания: Кратюком А.В.,

при участии в заседании:

от ОАО "Сбербанк России": Смирных А.Г., представитель по доверенности от 29.05.2013 г.,

от конкурсного управляющего ООО "ПТК "Комфорт - Сервис" Баринова А.А.: Баринов А.А., лично,

от ООО "СМУ-5": Беличева Е.А., представитель по доверенности от 09.01.2013 г.,

от ООО "Лизинговая компания "Родос": Докучаев М.В., представитель по доверенности от 21.04.2011 г.,

от ООО "Интеркапитал-Инвестгруп": Максимов А.Ю., представитель по доверенности от 06.09.2010 г.,

от ООО "ТехЭнергоХимПром": Максимов А.Ю., представитель по доверенности от 07.07.2011 г.,

от ЗАО "Орион": Марусин А.В., представитель по доверенности от 30.01.2012 г.,

от ИФНС России по г. Электростали Московской области: Дмитряков А.С., представитель по доверенности от 08.02.2013 г.,

от Оксера Л.В.: Васичкин Ю.А., представитель по доверенности от 29.09.2012 г.,

от Константиновой Е.Е.: представители не явились, извещены надлежащим образом,

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы: открытого акционерного общества "Сбербанк России" и Константиновой Евгении Евгеньевны на определение Арбитражного суда Московской области от 25 июня 2013 года, принятое судьей Солодиловым А.В., по делу N А41-36014/09 о несостоятельности (банкротстве) ООО "ПТК Комфорт-сервис" по заявлению конкурсного управляющего о разрешении разногласий в части внесения изменений в положение о продаже имущества должника, находящегося в залоге у ОАО "Сбербанк России",

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда Московской области от 15.06.2011 г. ООО "ПТК "Комфорт-Сервис" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство. Конкурсным управляющим должника утвержден Добрышкин В.Н.

Определением Арбитражного суда Московской области от 19.01.2012 г. утверждено Положение о порядке реализации имущества ООО "ПТК Комфорт-Сервис", находящегося в залоге у ОАО "Сбербанк России". В соответствии с данным Положением в состав лота N 1 включены: здание Многофункционального торгово-развлекательного центра "Эльград" с двухуровневой автостоянкой общей площадью 59 884, 30 кв.м., инв. N 341:100-2790, лит. Б и право аренды земельного участка с кадастровым номером 50:46:0010401:42.

Определением арбитражного суда от 07.03.2013 г. конкурсным управляющим ООО "ПТК Комфорт-сервис" утвержден Баринов Александр Александрович.

Конкурсный управляющий Баринов А.А. обратился с заявлением о разрешении разногласий в части внесения изменений в Положение о продаже имущества должника, находящегося в залоге у ОАО "Сбербанк России" (т.1, л.д. 5-10).

В своем заявлении конкурсный управляющий просит внести в Положение о порядке реализации имущества ООО "ПТК Комфорт-Сервис", находящегося в залоге у ОАО "Сбербанк России", следующие изменения:

- пункт 1.3 Положения изложить в следующей редакции: в качестве организатора торгов в соответствии с пунктом 8 ст. 110 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" от 26.10.2002 г. N 127-ФЗ выступает привлекаемая конкурсным управляющим для организации и проведения торгов специализированная компания (далее "организатор торгов"), оплата услуг которой осуществляется за счет средств, полученных от продажи имущества;

- пункт 1.4 изложить в следующей редакции: вознаграждение организатора торгов определяется на основании соглашения конкурсного управляющего с организатором торгов по письменному согласованию с ОАО "Сбербанк России" и не может превышать 3% (три процента) от суммы, вырученной от реализации имущества с торгов.

Конкурсный управляющий просит также включить в Положение о порядке реализации имущества ООО "ПТК Комфорт-Сервис", находящегося в залоге у ОАО "Сбербанк России", пункт 2.1.2 следующего содержания:

- имущество, указанное в пункте 2.2.2 настоящего Положения, находящееся в залоге (ипотеке) ОАО "Сбербанк России", может быть реализовано путем формирования единого лота совместно с правами аренды земельных участков с кадастровыми номерами: 50:46:0010401:79, 50:46:0010401:77. При этом состав и начальная стоимость единого лота формируется путем сложения стоимости имущества, указанного в пункте 2.2.2 настоящего Положения, и стоимости прав аренды указанных земельных участков: земельного участка с кадастровым номером 50:46:0010401:79 - 31 962 000 руб. (без учета НДС); земельного участка с кадастровым номером 50:46:0010401:77 - 6 788 000 руб. (без учета НДС).

В ходе судебного разбирательства конкурсный управляющий уточнил заявленные требования в части редакции пункта 2.1.2 Положения о порядке реализации залогового имущества ООО "ПТК Комфорт-Сервис". От заявления о разрешении разногласий в части изменения пункта 2.2.4 Положения о порядке реализации имущества ООО "ПТК Комфорт-Сервис", находящегося в залоге у ОАО "Сбербанк России", конкурсный управляющий отказался (т. 4, л.д. 38).

Определением Арбитражного суда Московской области от 25 июня 2013 года заявление конкурсного управляющего ООО "ПТК Комфорт-Сервис" Баринова А.А. удовлетворено частично (т. 4, л.д. 46-52).

Положение о порядке реализации имущества ООО "ПТК Комфорт-Сервис", находящегося в залоге у ОАО "Сбербанк России", утвержденное определением Арбитражного суда Московской области от 19.01.2012 г. по делу N А41-36014/09, дополнено пунктом 2.1.2 в следующей редакции:

- имущество, указанное в пункте 2.2.2 настоящего Положения, находящееся в залоге (ипотеке) ОАО "Сбербанк России", может быть реализовано путем формирования единого лота совместно с правами аренды земельных участков с кадастровыми номерами: 50:46:0010401:79, 50:46:0010401:77. При этом состав и начальная стоимость единого лота формируется путем сложения стоимости имущества, указанного в пункте 2.2.2 настоящего Положения, и стоимости прав аренды указанных земельных участков: земельного участка с кадастровым номером 50:46:0010401:79 - 31 962 000 руб. (без учета НДС); земельного участка с кадастровым номером 50:46:0010401:77 - 6 788 000 руб. (без учета НДС).

Производство по заявлению конкурсного управляющего ООО "ПТК Комфорт-Сервис" Баринова А.А. в части внесения изменений в пункт 2.2.4 Положения о порядке реализации имущества ООО "ПТК Комфорт-Сервис", находящегося в залоге у ОАО "Сбербанк России", прекращено.

В удовлетворении заявления конкурсного управляющего ООО "ПТК Комфорт-Сервис" Баринова А.А. в остальной части отказано.

Не согласившись с определением суда первой инстанции, ОАО "Сбербанк России" подало апелляционную жалобу, в которой просит его отменить в части дополнения Положения о порядке реализации имущества ООО "ПТК Комфорт-Сервис", находящегося в залоге у ОАО "Сбербанк России", пунктом 2.1.2 (т.4, л.д. 43-46).

Константинова Евгения Евгеньевна также подала апелляционную жалобу, в которой просит отменить определение суда первой инстанции в части отказа во внесении изменений в пункты 1.3 и 1.4 Положения о порядке реализации заложенного имущества ООО "ПТК Комфорт-Сервис", а также в части прекращения производства по заявлению конкурсного управляющего ООО "ПТК Комфорт-Сервис" Баринова А.А. о внесении изменений в пункт 2.2.4 Положения (т.4, л.д. 167-169).

Конкурсные кредиторы: ООО "СМУ-5" и ООО "Лизинговая компания "Родос", - представили отзывы на апелляционные жалобы ОАО "Сбербанк России" и Константиновой Е.Е., в которых просят оставить определение суда первой инстанции без изменения, а указанные апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Конкурсный кредитор ЗАО "ОРИОН" представил письменные пояснения, в которых просит оставить апелляционную жалобу ОАО "Сбербанк России" без удовлетворения.

Конкурсный управляющий ООО "ПТК Комфорт-Сервис" Баринов А.А. в письменном отзыве также просит отказать в удовлетворении апелляционной жалобы ОАО "Сбербанк России".

В судебном заседании представитель ОАО "Сбербанк России" поддержал доводы апелляционной жалобы, заявленной ОАО "Сбербанк России".

Представители: ООО "СМУ-5", ООО "Лизинговая компания "Родос", Оксера Л.В., ЗАО "ОРИОН", ООО "Интеркапитал-Инвестгруп", ООО "ТехЭнергоХимПром", ИФНС России по г. Электростали Московской области и конкурсный управляющий ООО "ПТК Комфорт-Сервис" Баринов А.А., - возражали против доводов апелляционной жалобы ОАО "Сбербанк России" и доводов апелляционной жалобы Константиновой Е.Е.

Представитель ОАО "Сбербанк России" также возражал против доводов апелляционной жалобы Константиновой Е.Е.

Представитель Константиновой Евгении Евгеньевны в судебное заседание не явился. О времени и месте судебного разбирательства извещен надлежащим образом, в том числе путем размещения информации о дате и месте судебного заседания на сайте Десятого арбитражного апелляционного суда.

В соответствии со ст. 156 АПК РФ апелляционные жалобы рассмотрены в отсутствие представителя Константиновой Е.Е.

Законность и обоснованность определения суда первой инстанции проверены арбитражным апелляционным судом в соответствии со ст.ст. 223, 266, 268 АПК РФ.

Исследовав и оценив в совокупности все имеющиеся в материалах дела доказательства, оценив доводы апелляционных жалоб: ОАО "Сбербанк России" и Константиновой Евгении Евгеньевны, выслушав объяснения представителей участвующих в деле лиц, арбитражный апелляционный суд пришел к выводу о том, что определение суда первой инстанции является законным и обоснованным.

Как следует из материалов дела, определением Арбитражного суда Московской области от 19.01.2012 г. было утверждено Положение о порядке реализации имущества ООО "ПТК Комфорт-Сервис", находящегося в залоге у ОАО "Сбербанк России". В соответствии с данным Положением в состав лота N 1 включены здание Многофункционального торгово-развлекательного центра "Эльград", с двухуровневой автостоянкой общей площадью 59 884, 30 кв.м., инв. N 341:100-2790, лит. Б и право аренды земельного участка с кадастровым номером 50:46:0010401:42.

Согласно заключению N 05/160-12 Электростальского отдела НФ ГУП МО "МОБТИ", проведенному в ходе конкурсного производства, здание Многофункционального торгово-развлекательного центра "Эльград", находящееся в залоге у ОАО "Сбербанк России", имеет единое и неделимое назначение - эксплуатацию Многофункционального торгово-развлекательного центра "Эльград", со следующим имуществом:

- право аренды земельного участка с кадастровым номером 50:46:0010401:79, площадью 12 225 кв.м.;

- право аренды земельного участка с кадастровым номером 50:46:0010401:77, площадью 2247 кв.м.

Рыночная стоимость прав аренды земельных участков с кадастровыми номерами: 50:46:0010401:79, 50:46:0010401:77 согласно отчету оценщика составляет 38 750 000 руб. (т.1, л.д. 20-30).

По мнению конкурсного управляющего Баринова А.А., в случае приобретения Многофункционального торгово-развлекательного центра "Эльград" покупатель лота N 1, сформированного в соответствии Положением о порядке реализации имущества ООО "ПТК Комфорт-Сервис", находящегося в залоге у ОАО "Сбербанк России", может в соответствии со ст. 552 ГК РФ безвозмездно получить права на земельные участки, занятые зданием Многофункционального торгово-развлекательного центра "Эльград" и необходимые для его использования, то есть права аренды земельных участков с кадастровыми номерами: 50:46:0010401:79, 50:46:0010401:77. Это приведет к ухудшению прав кредиторов должника ООО "ПТК Комфорт-Сервис", требования которых не обеспечены залогом имущества должника, по сравнению с залоговым кредитором - ОАО "Сбербанк России".

Конкурсный управляющий направил в ОАО "Сбербанк России" письмо N 37 от 18.03.2013 г. с предложением о внесении изменений в утвержденное Положение о порядке реализации имущества ООО "ПТК Комфорт-Сервис", находящегося в залоге у ОАО "Сбербанк России" (т.1, л.д. 45).

Однако в удовлетворении данного обращения конкурсного управляющего конкурсным кредитором - ОАО "Сбербанк России" было отказано (т.1, л.д. 47).

В связи с указанным обстоятельством конкурсный управляющий обратился в арбитражный суд с настоящим заявлением, в котором просит Положение о порядке реализации имущества ООО "ПТК Комфорт-Сервис", находящегося в залоге у ОАО "Сбербанк России", дополнить пунктом 2.1.2 следующего содержания: имущество, указанное в п. 2.2.2 настоящего Положения, находящееся в залоге (ипотеке) у ОАО "Сбербанк России", может быть реализовано путем формирования единого лота совместно с правом аренды земельных участков с кадастровыми номерами: 50:46:0010401:79 и 50:46:0010401:77. При этом состав и начальная стоимость единого лота формируются путем сложения стоимости имущества, указанного в п. 2.2.2 настоящего Положения и стоимости права аренды указанных земельных участков (т. 1, л.д. 5-10).

Определением арбитражного суда первой инстанции заявленные конкурсным управляющим требования удовлетворены.

Исследовав обстоятельства дела, арбитражный апелляционный суд согласен с выводом суда первой инстанции об удовлетворении заявления конкурсного управляющего.

На основании абзаца второго пункта 2 статьи 131 Закона о банкротстве в составе имущества должника отдельно учитывается и подлежит обязательной оценке имущество, являющееся предметом залога. В силу пункта 4 статьи 138 Закона о банкротстве продажа предмета залога осуществляется в порядке, установленном пунктами 4, 5, 8 - 19 статьи 110 и пунктом 3 статьи 111 настоящего Федерального закона, и с учетом положений данной статьи.

Из разъяснений, содержащихся в пункте 9 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 58 "О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя", следует, что порядок и условия проведения торгов определяются конкурсным кредитором, требования которого обеспечены залогом реализуемого имущества, в той мере, в которой это допускается указанными положениями Закона.

Кредитор, требования которого обеспечены залогом, обязан установить особенности порядка и условий проведения торгов в разумный срок с момента обращения к нему конкурсного управляющего.

В соответствии с абзацем четвертым пункта 4 статьи 138 Закона в случае разногласий между конкурсным кредитором по обязательству, обеспеченному залогом имущества должника, и конкурсным управляющим в вопросах и об условиях проведения торгов по реализации предмета залога каждый из них вправе обратиться с заявлением о разрешении таких разногласий, по результатам рассмотрения которого выносится определение об утверждении порядка и условий проведения торгов по реализации предмета залога.

Основания для изменения судом порядка и условий продажи заложенного имущества на торгах, предложенных залоговым кредитором или конкурсным управляющим, имеются, в частности, если предложения по порядку или условиям проведения торгов способны негативно повлиять на возможность получения максимальной цены от продажи заложенного имущества, в том числе на доступ публики к торгам, а также если порядок и условия проведения торгов не являются в достаточной степени определенными.

В целях получения максимальной выручки в интересах всех кредиторов должника реализация предмета залога в ходе конкурсного производства осуществляется под контролем суда, рассматривающего дело о банкротстве, поэтому начальная продажная цена предмета залога должна быть указана судом в определении о порядке и условиях продажи заложенного имущества.

Из материалов дела следует, что конкурсным управляющим ООО "ПТК "Комфорт-Сервис" Добрышкиным В.Н. в рамках конкурсного производства была произведена оценка прав аренды земельных участков с кадастровыми номерами: 50:46:0010401:79, 50:46:0010401:77. Право аренды земельного участка с кадастровым номером 50:46:0010401:79 составляет 31 962 000 руб. (без учета НДС); право аренды земельного участка с кадастровым номером 50:46:0010401:77 - 6 788 000 руб. (без учета НДС).

Согласно кадастровому паспорту от 09.02.2012 г здание Многофункционального торгово-развлекательного центра "Эльград" с двухуровневой автостоянкой. расположено в пределах земельных участков с кадастровыми номерами: 50:46:0010401:42; 50:46:0010401:77; 50:46:0010401:79 (т. 1, л.д. 31-33).

Однако земельные участки с кадастровыми номерами: 50:46:0010401:79, 50:46:0010401:77 не являются предметом ипотеки, не находятся в залоге у ОАО "Сбербанк России".

В соответствии со статьей 128 ГК РФ права аренды на указанные земельные участки являются имущественными правами и в силу пункта 1 ст. 131 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", составляют конкурсную массу ООО "ПТК "Комфорт-Сервис".

Согласно пункту 1 ст. 552 ГК РФ по договору продажи здания, сооружения или другой недвижимости покупателю одновременно с передачей права собственности на такую недвижимость передаются права на земельный участок, занятый такой недвижимостью и необходимый для ее использования.

При таких обстоятельствах арбитражный апелляционный суд пришел к выводу о том, что в случае приобретения Многофункционального торгово-развлекательного центра "Эльград", в соответствии с Положением о порядке реализации имущества ООО "ПТК Комфорт-Сервис", находящегося в залоге у ОАО "Сбербанк России", покупатель лота N 1 фактически безвозмездно получит права на земельные участки, занятые зданием Многофункционального торгово-развлекательного центра "Эльград" и необходимые для его использования, то есть права аренды земельных участков с кадастровыми номерами: 50:46:0010401:79 и 50:46:0010401:77.

Арбитражный апелляционный суд считает, что реализация предмета залога - здания Многофункционального торгово-развлекательного центра "Эльград" с двухуровневой автостоянкой и право аренды земельного участка с кадастровым номером 50:46:0010401:42, - отдельно от прав аренды земельных участков с кадастровыми номерами: 50:46:0010401:79, 50:46:0010401:77, приведет к тому, что цена реализуемого предмета залога не будет считаться максимальной, поскольку права аренды земельных участков с кадастровыми номерами: 50:46:0010401:79, 50:46:0010401:77 перейдут к покупателю предмета залога в силу п. 1 ст. 552 ГК РФ безвозмездно.

В данном случае права кредиторов ООО "ПТК Комфорт-Сервис", требования которых не обеспечены залогом имущества должника, будут нарушены, поскольку часть имущества, составляющего конкурсную массу - права аренды земельных участков с кадастровыми номерами: 50:46:0010401:79, 50:46:0010401:77, не будет реализована в порядке ст. 139 Закона о банкротстве, а безвозмездно отойдет к покупателю предмета залога.

Доводы ОАО "Сбербанк России", изложенные в апелляционной жалобе (т.4, л.д. 114), отклонены арбитражным апелляционным судом.

Исследовав обстоятельства дела, арбитражный апелляционный суд пришел к выводу о том, что внесением изменений в Положение о порядке реализации имущества ООО "ПТК Комфорт-Сервис", находящегося в залоге у ОАО "Сбербанк России", положение ОАО "Сбербанк России" не ухудшается, поскольку он является кредитором, требования которого обеспечены залогом имущества должника.

Вместе с тем вносимые в Положение о порядке реализации имущества ООО "ПТК Комфорт-Сервис", находящегося в залоге у ОАО "Сбербанк России", изменения путем включения в стоимость лота N 1 отдельно цены предмета залога и прав аренды земельных участков направлены на получение максимальной выручки от реализации прав аренды земельных участков в целях наиболее полного и соразмерного удовлетворения требований всех кредиторов должника.

Доводы ОАО "Сбербанк России", изложенные в апелляционной жалобе, о том, что пункт 2 статьи 139 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" не подлежал применению судом первой инстанции при рассмотрении спора по настоящему делу, так как он предусматривает возможность изменения порядка реализации лишь заложенного имущества должника (т.4, л.д. 114), - отклонены арбитражным апелляционным судом.

В соответствии с положениями Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" конкурсный управляющий и залоговый кредитор не лишены возможности, в случае возникновения в ходе процедуры конкурсного производства соответствующих обстоятельств, подготовить изменения к порядку и условиям продажи имущества должника, передав разногласия по таким изменениям на рассмотрение суда.

Аналогичная правовая позиция изложена в определении Высшего Арбитражного Суда РФ от 22.02.2013 N ВАС-1017/13 по делу N А05-15444/2009, а также в постановлении Федерального арбитражного суда Центрального округа от 30.08.2012 по делу NА68-10538/09.

Доводы ОАО "Сбербанк России", изложенные в апелляционной жалобе, о том, что разногласия, являющиеся предметом настоящего судебного разбирательства, уже были ранее рассмотрены судами первой, апелляционной и кассационной инстанций при утверждении Положения о порядке реализации имущества ООО "ПТК Комфорт-Сервис", находящегося в залоге у ОАО "Сбербанк России" (т. 4, л.д. 114-115), также отклонены арбитражным апелляционным судом.

Из постановления Десятого арбитражного апелляционного суда от 20.11.2012 по делу N А41-36014/09 и постановления Федерального арбитражного суда Московского округа от 07.032013 (т. 4, л.д. 1-32) не следует вывод о том, что судами рассматривался вопрос о возможности реализации на торгах Многофункционального торгово-развлекательного центра "Эльград" и прав аренды земельных участков с кадастровыми номерами: 50:46:0010401:79 и 50:46:0010401:77 единым лотом путем сложения стоимости центра и прав аренды земельных участков.

Из материалов дела также следует, что обстоятельства, связанные с необходимостью внесения изменений в Положение о порядке реализации имущества ООО "ПТК Комфорт-Сервис", находящегося в залоге у ОАО "Сбербанк России" (дата изготовления кадастрового паспорта здания Многофункционального торгово-развлекательного центра "Эльград" и заключение N 05/160-12 Электростальского отдела НФ ГУП МО "МОБТИ") возникли после утверждения Положения определением Арбитражного суда Московской области от 19.01.2012 по делу N А41-36014/09.

Исследовав обстоятельства дела, арбитражный апелляционный суд согласен также с определением суда первой инстанции в части отказа в удовлетворении заявления конкурсного управляющего ООО "ПТК Комфорт-Сервис" Баринова А.А. в части внесения в Положение о порядке реализации имущества ООО "ПТК Комфорт-Сервис", находящегося в залоге у ОАО "Сбербанк России" пункта 1.3 (возможность привлечения в качестве организатора торгов специализированной компании с оплатой ее услуг за счет средств, полученных от продажи имущества должника) и пункта 1.4, регулирующего порядок определения вознаграждения организатора торгов.

Как следует из материалов дела, организатор торгов в отношении предмета залога определен залоговым кредитором - ОАО "Сбербанк России".

В материалах дела не имеется доказательств, подтверждающих наличие оснований для смены организатора торгов.

Доказательства того, что определенный залоговым кредитором организатор торгов не сможет реализовать имущество должника с учетом изменений, внесенных обжалуемым определением в Положение о порядке реализации имущества ООО "ПТК Комфорт-Сервис", находящегося в залоге у ОАО "Сбербанк России", в материалах дела также отсутствуют.

Доводы заявителя апелляционной жалобы - Константиновой Евгении Евгеньевны о том, что определение суда первой инстанции в части отказа в удовлетворении заявления конкурсного управляющего ООО "ПТК Комфорт-Сервис" Баринова А.А. о внесении в Положение о порядке реализации имущества ООО "ПТК Комфорт-Сервис", находящегося в залоге у ОАО "Сбербанк России" пунктов 1.3 и 1.4 противоречит положениям Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" и является фактически неисполнимым, отклоняются арбитражным апелляционным судом, поскольку противоречат фактическим обстоятельства дела.

Руководствуясь статьями 266, 268, 223, п. 1 ч. 4 ст. 272, ст. 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Московской области от 25 июня 2013 года по делу N А41-36014/09 оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Председательствующий

В.П. Быков

Судьи

М.В. Игнахина В.П. Мизяк