Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 12 августа 2015 г. N 09АП-23055/15

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 2 ноября 2015 г. N Ф05-15897/13 настоящее постановление отменено

г. Москва

12 августа 2015 г.

Дело N А40-32716/10-101-135

Резолютивная часть постановления объявлена "05" августа 2015 г.

Постановление изготовлено в полном объеме "12" августа 2015 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Р.Г. Нагаева,

судей М.В. Кочешковой, Е. А. Солоповой

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Д.А. Солодовником

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего ОАО "Государственный проектный и научно-исследовательский институт медицинской промышленности" Алейниковой Э. Ф. на определение Арбитражного суда г. Москвы от 20.04.2015 г. по делу N А40-32716/10-101-135,вынесенное судьей И.А. Беловой по заявлению конкурсного управляющего о привлечении бывших руководителей должника к субсидиарной ответственности, в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ОАО "Государственный проектный и научно-исследовательский институт медицинской промышленности"

при участии в судебном заседании:

от ТУ Росимущества в г. Москве - Петрова И.Е. по дов. от 14.01.2015; Алов Ю. Т. по дов. от 15.06.2015

от собрания кредиторов ОАО "Гипрониимедпро" - Борисова М. Ю., протокол от 02.12.2014

от конкурсного управляющего ОАО "Государственный проектный и научно-исследовательский институт медицинской промышленности" Алейниковой Э. Ф. - Клипач А. А. по дов. от 29.04.2014

от УФНС по г. Москве - Оганесян Ю. В. по дов. от 26.11.2014

УСТАНОВИЛ:

Определением от 20.04.2015 г. Арбитражный суд г. Москвы отказал в удовлетворении заявлений конкурсного управляющего ОАО "Государственный проектный и научно-исследовательский институт медицинской промышленности" о привлечении к субсидиарной ответственности солидарно Савельева И.В. и Российскую Федерацию в лице Федерального агентства по управлению государственным имуществом по обязательствам должника. Конкурсный управляющий ОАО "Государственный проектный и научно-исследовательский институт медицинской промышленности" Алейниковой Э. Ф. не согласился с определением суда первой инстанции и подал апелляционную жалобу, в которой просит его отменить и принять новый судебный акт об удовлетворении заявления по доводам, изложенным в апелляционной желобе. В судебном заседании представитель конкурсного управляющего поддержал доводы апелляционной жалобы. Представитель собрания кредиторов ОАО "Гипрониимедпро" поддержал доводы апелляционной жалобы. Представитель Федерального агентства по Управлению государственным имуществом (далее - "Росимущество") поддержал доводы апелляционной жалобы в части привлечении к субсидиарной ответственности Савельева И.В., в удовлетворении остальной части апелляционной жалобы - возражает. Отзыв на апелляционную жалобу представлен.

Проверив в порядке статьей 266, 268 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность принятого определение, заслушав пояснения представителей лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции приходит к выводу об обоснованности доводов апелляционной жалобы, в связи с чем обжалуемое определение суда подлежит отмене, поскольку не отвечает требованиям пункта 3 части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по следующим основаниям.

Согласно пункту 1 статьи 47 Федерального закона "Об акционерных обществах", N 208-ФЗ и пункту 14.1 Устава ОАО "Государственный проектный научно-исследовательский институт медицинской промышленности" Алейниковой Э. Ф. (далее - ОАО "ГипроИИИмедпром") высшим органом управления общества является общее собрание акционеров. Поскольку акционер в единственном числе, то избрание членов Совета директоров Общества и досрочное прекращение их полномочий осуществляется решением акционера единолично, а именно - распоряжением руководителя "Росимушества".

Согласно статье 39 Федерального закона от 21.12.2001 N 178-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества" представителями интересов Российской Федерации в органах управления и ревизионных комиссиях открытых акционерных обществ, обществ с ограниченной ответственностью могут быть лица, замещающие соответственно государственные и муниципальные должности, а также иные лица. Указанные лица назначаются руководителем "Росимушества" по собственному усмотрению, так как законодательством не установлен какой-либо специальный порядок назначения лиц для представления интересов Российской Федерации в органах управления коммерческих организаций. Постановлением Правительства Российской Федерации от 03.12.2004 N 738 "Об управлении находящимися в федеральной собственности акциями акционерных обществ и использовании специального права на участие Российской Федерации в управлении акционерными обществами ("Золотой акции")" установлен порядок деятельности представителей интересов Российской Федерации в совете директоров. Согласно пункту 17 указанного порядка представители интересов Российской Федерации в совете директоров осуществляют голосование по вопросам повестки дня заседания совета директоров на основании письменных директив Федерального агентства но управлению федеральным имуществом. "Росимушество". По отдельным вопросам (подпункты 1, 2, 3, 5, 6, 7, 9, 11 и 15 пункта 1 статьи 65 Федерального закона "Об акционерных обществах") "Росимущество" обязано выдавать директивы представителям интересов Российской Федерации в совете директоров акционерных обществ.

В отзыве на апелляционную жалобу "Росимущество" не возражает против привлечения к субсидиарной ответственности бывшего генерального директора Савельева И.В., однако полагает, что Заявителем не доказано, что несостоятельность (банкротство) Общества вызвана указаниями или иными действиями "Росимущества". При этом "Росимущества" считает, что причиной утраты платежеспособности ОАО "ГипроНИИмедпром" явилась неэффективная экономическая деятельность предприятия, а не факт реализации имущества, а конкурсным управляющим этого Общества не представлены доказательства того, что указанные в качестве оснований действия (бездействие) ответчиков привели к несостоятельности (банкротству) должника, т.е. до финансовой неплатежеспособности; до состояния не позволяющего ему удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены (пункт 2 статьи 3 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)") с вытекающими из этого последствиями. Кроме того, в материалы дела заявителем не были представлены документы, подтверждающие доводы конкурсного управляющего, указанные в заявлении о привлечении "Росимущества" к субсидиарной ответственности. Данные доводы опровергаются материалами дела.

В данном случае вина "Росимушества" заключается в одобрении сделки назначенными им представителями интересов Российской Федерации. При этом доказательством прямого указания представителей Российской Федерации является протокол заседания Совета директоров, без которого сделка считалась бы недействительной. Протокол подписан уполномоченными "Росимуществом" должностными лицами.

Участие акционера в доведении до банкротства ОАО "ГипроИИИмедпром" и его вина подтверждается также его бездействием. В частности, зарплата работникам не выплачивалась с конца 2008 года. Годовой отчет за 2009 год. содержащий сведения о задолженности по зарплате, утверждался "Росимуществом" в марте-апреле 2010 года. Средства на погашение задолженности перед работниками у ОАО "ГипроИИИмедпром" были, что подтверждается заключением судебно - бухгалтерской экспертизы, имеющемся в материалах уголовного дела (копия прилагается). Однако после утверждения годового отчета с задолженностью по зарплате и с имеющимися средствами на погашение долгов, от высшего органа управления Обществом то есть от "Росимущества", не последовало указаний, направленных на финансовое оздоровление, вопрос о проведении аудиторской проверки не решался. Из изложенного следует, что одобрение совершения крупной сделки членами Совета директоров Общества не могло состояться без согласия (письменного или устного) акционера, то есть "Росимущества".

Кроме того, решение Совета директоров от 03.10.2006 "Росимуществом" не оспаривалось, от проведения экспертизы в рамках рассмотрения дела N А40-10785/07-28-119 "Росимущество" отказалось (постановление от 21.10.2008 N КГ-А40/7691-08).

"Росимущество" в своих обращениях в адрес Министра внутренних дел Российской Федерации (исх. N 16/7004 от 19.02.2013) и в адрес Председателя Следственного комитета Российской Федерации (исх. N 16/7005 от 19.02.2013) прямо указало, что причиной банкротства ОАО "ГипроИИИмедпром" является сделка по отчуждению недвижимости, совершенная в 2006 году. Долг перед бюджетом, послуживший причиной обращения налогового органа с заявлением о банкротстве Общества, возник в связи с неуплатой налога на прибыль от реализации имущества. Причиной неуплаты налога является непоступление на счет Общества денежных средств по сделке об отчуждении недвижимости. Таким образом, между использованием акционером возможности определять действия ОАО "ГипроИИИмедпром" и совершением этим Обществом действий по заключению крупной сделки, повлекшей несостоятельность (банкротство), имеется причинно-следственная связь.

Согласно разъяснениям, содержащимся в пункте 7 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 15.12.2004 N 29 "О некоторых вопросах практики применения Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", субсидиарная ответственность по обязательствам должника может быть возложена на собственника имущества при недостаточности имущества должника и ее размер определяется исходя из разницы между размером требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, и денежными средствами, вырученными от продажи имущества должника или замещения активов организации должника. Доказательством реализации имущества, составляющего конкурсную массу является отчет конкурсного управляющего.

В данном случае в соответствии с распоряжением Территориального управления "Росимущества" по г.Москве от 09.11.2005 г. N 1627 об условиях приватизации ФГУП "ГипроНИИмедпром" в уставный капитал ОАО "ГипроИИИмедпром" был передан имущественный комплекс. По договору купли-продажи N 9 от 16.10.2006 г. генеральным директором Общества Г.А. Черновисовым была отчуждена часть здания, расположенного по адресу: г.Москва, Научный проезд, д. 6, обшей площадью 9 095, 6 кв.м. По договорам купли-продажи от 16.03.2007 г. и от 22.01.2008 г., заключенными с ООО "Нетканые полимерные материалы", генеральным директором Общества И.В. Савельевым совершено отчуждение остальной части здания, расположенного по адресу: г. Москва, Научный проезд, д. 6, общей площадью 741 кв.м. и земельного участка площадью 1, 559 га, расположенного по тому же адресу. Таким образом, вся недвижимость, переданная ОАО "ГипроИИИмедпром" учредителем в уставный капитал была отчуждена, что привело к прекращению хозяйственной деятельности Общества, а в последующем и к его банкротству.

Пунктом 15.2 ст. 15 Устава Общества принятие решения об одобрении сделок, связанных с отчуждением, передачей в аренду, пользование, залог, а также иными видами распоряжения имуществом, отнесено к компетенции совета директоров Общества. В соответствии с распоряжением Территориального Управления Федерального Агентства по Управлению Федеральным имуществом по г. Москве от 09.11.2005 г. членами совета директоров ОАО "ГпироНИИмедпром" являлись Косырев А.К., Малашенков А.И., Пешков И.Н., Мюдляринен К.А., Артюхов С.И. В протоколе N 4 заседания совета директоров ОАО "ГипроНИИмедпром" от 03.10.2006т. отражены результаты заочного голосования членов совета директоров по вопросу отчуждения упомянутого нежилого помещения, из которого следует, что перечисленные члены совета директоров должника, голосовали "за" продажу указанного нежилого помещения. При этом из объяснений Пешкова И.Н. следует, что он согласия на совершение данной сделки не давал. Денежные средства по заключенным сделкам частично поступали на расчетный счет должника в течении 2008 - 2009 годов, при этом ни задолженность перед работниками, ни перед кредиторами ОАО "ГипроНИИмедпром" не была погашена, что и вынудило ФНС России в лице Инспекции ФНС России N 28 по г. Москве обратиться с заявлением о признании Общества несостоятельным (банкротом). Меры по взысканию неуплаченной части по договорам купли-продажи имущества, Савельевым И.В. не предпринимались. Более того, в нарушение статьи 64 Закона о банкротстве документы предприятия - должника бывшим руководителем переданы не были. Таким образом, вина руководителя при банкротстве организации выражается в неисполнении обязанностей по осуществлению мер, направленных на соблюдение прав третьих лиц, а также в несоблюдении должной степени разумности, заботливости и осмотрительности. Судом первой инстанции не был учтен тот факт, что при рассмотрении вопроса о привлечении к субсидиарной ответственности действует презумпция виновности (п. 2 ст. 401 ГК РФ).

Согласно пункту 22 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 г. N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации", при разрешении споров, связанных с ответственностью учредителей (участников) юридического липа, признанного несостоятельным (банкротом), собственника его имущества или других лиц, которые имеют право давать обязательные для этого юридического лица указания либо иным образом имеют возможность определять его действия (ч. 2 п. 3 ст. 56) суд должен учитывать, что указанные лица могут быть привлечены к субсидиарной ответственности лишь в тех случаях, когда несостоятельность (банкротство) юридического лица вызвана их указаниями или иными действиями.

В соответствии с п.4 ст. 10 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" от 26.10.2002 г. N 127-ФЗ контролирующее должника лица солидарно несут субсидиарную ответственность по денежным обязательствам должника и (или) обязанностям по уплате обязательных платежей с момента приостановления расчетов с кредиторами по требованиям о возмещении вреда, причиненного имущественным правам кредиторов в результате исполнения указаний контролирующих должника лиц, или исполнения текущих обязательств при недостаточности его имущества, составляющего конкурсную массу.

В данном случае задолженность ОАО "ГипроНИИмедпром" (перед работниками предприятия, перед юридическими лицами и уполномоченным органом) возникала в результате совокупных халатных действий бывшего генерального директора Савельева И.В. и единственного учредителя должника - "Росимущества", выразившиеся в реализации недвижимого имущества, расположенного по адресу: г.Москва, Научный проезд, д. 6, в котором проводилась основная деятельность должника, не истребовании полной оплаты по договорам купли-продажи указанного имущества, невыплате имеющейся задолженности от поступившей части денежных средств.

Помимо упомянутых доказательств, данный вывод также подтверждается карточкой счета 51 ОАО "ГипроНИИмедпром", согласно которой суммы по спорным договорам купли-продажи частей здания и земельного участка и находящихся на ней сооружений по адресу: г.Москва, Научный проезд, вл.6, поступали в следующем порядке:

- 17 487 600,00 руб. - 16.07.2008 г. (договор купли-продажи б/н от 16.03.2007 г.).

- 32 000 000,00 руб. - 17.07.2008 г. (договор купли-продажи земли б/н от 22.01.2008 г.).

- 29 420 000,00 руб. - 23.07.2008 г. (договор купли-продажи земли б/н от 22.01.2008 г.).

Общая сумма денежных средств, поступивших от реализации имущества должника, составила 78 907 600, 00 руб. При этом 74 500 000, 00 руб. перечислены на расчетный счет ООО "СтройРемСервис" (основной договор):

- 17.07.2008 г. - 2 500 000,00 руб.;

- 17.07.2008 г. - 17 000 000,00 руб.;

- 18.07.2008 г. - 19 500 000,00 руб.;

- 21.07.2008 г. - 6 983 122,36 руб.;

- 24.07.2008 г. - 9 016 877,64 руб.;

- 25.07.2008 г. - 19 500 000,00 руб.

Государственная регистрация ООО "СтройРемСервис" проведена 09.07.2007 г., а 20.08.2013 г. организация прекратила свою деятельность. Денежные средства, направленные на погашение задолженности по заработной плате сотрудников ОАО "ГипроНИИмедпром" были направлены всего лишь однажды - 22.07.2008 г. в размере 2 086 821,00 руб. (за июнь 2008 г.). Таким образом, "Росимущество", одобрило сделку о выводе основного имущества ОАО "ГипроНИИмедпром", лишило организацию возможности продолжать свою деятельность, а бывший генеральный директор - Савельев И.В., вывел денежные средства и не предпринял мер по погашению задолженности по заработной плате перед работниками ОАО "ГипроНИИмедпром", иными кредиторами - юридическими лицами и уполномоченным органом. То есть умышленно довел ОАО "ГипроНИИмедпром" до состояния банкротства.

Указанные обстоятельства также были известны "Росимущество", поскольку заработная плата работникам не выплачивалась с конца 2008 год, а годовые отчеты, содержащие сведения о задолженности по зарплате, утверждались "Росимуществом". При этом, после утверждения годовых отчетов с упомянутой задолженностью, "Росимуществом" не предпринимались какие либо меры, направленные на финансовое оздоровление ОАО "ГипроНИИмедпром", вопрос о проведении аудиторской проверки данного Общества не ставился.

Таким образом, суд апелляционной инстанции и приходит к выводу о том, что неплатежеспособность возникла из-за халатного отношения единственного учредителя ОАО "ГипроНИИмедпром" - "Росимуществом", а также неправомерных действий бывшего руководителя - Савельева И.В. При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции полагает, что Определение Арбитражного суда г. Москвы от 20.04.2015 по делу N А40- 32716/10-101-135 следует отменить. Привлечь бывшего генерального директора ОАО "Государственный проектный и научно-исследовательский институт медицинской промышленности" Савельева Илью Владимировича (ИНН 526002720805) и Российскую Федерацию в лице Федерального агентства по управлению государственным имуществом к субсидиарной ответственности. Взыскать с бывшего генерального директора ОАО "Государственный проектный и научно-исследовательский институт медицинской промышленности" Савельева Ильи Владимировича и с Российской Федерации в лице Федерального агентства по управлению государственным имуществом солидарно в пользу ОАО "Государственный проектный и научно-исследовательский институт медицинской промышленности" 204 829 057 руб. 52 коп., в том числе 10 000 руб. - моральный вред, 30 683 144, 28 руб. - задолженность по заработной плате, 147 730 846, 82 - задолженность третьей очереди, с начисленными суммами пеней и штрафных санкций и 26 405 066, 42 руб. - текущие платежи.

С учетом изложенного и руководствуясь статьями 266, 267, 268, 269, 270, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 20.04.2015 по делу N А40- 32716/10-101-135 отменить.

Привлечь бывшего генерального директора ОАО "Государственный проектный и научно-исследовательский институт медицинской промышленности" Савельева Илью Владимировича (ИНН 526002720805) и Российскую Федерацию в лице Федерального агентства по управлению государственным имуществом к субсидиарной ответственности.

Взыскать с бывшего генерального директора ОАО "Государственный проектный и научно-исследовательский институт медицинской промышленности" Савельева Ильи Владимировича и с Российской Федерации в лице Федерального агентства по управлению государственным имуществом солидарно в пользу ОАО "Государственный проектный и научно-исследовательский институт медицинской промышленности" 204 829 057 руб. 52 коп.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Р. Г. Нагаев

Судьи

Е. А. Солопова М.В. Кочешкова