Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 16 ноября 2015 г. N 07АП-6458/14

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 8 февраля 2016 г. N Ф04-11595/14 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Томск

16 ноября 2015 г.

Дело N А67-874/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 10 ноября 2015 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 16 ноября 2015 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Кудряшевой Е.В.,

судей Иванова О.А., Логачева К.Д.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Никифоровым В.А.,

при участии:

от внешнего управляющего должника: Татько Т.А. по доверенности от 12.01.2015,

от иных лиц: без участия (извещены),

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу внешнего управляющего ООО "ТНП" Родина Алексея Михайловича (рег. N 07АП-6458/2014(18)) на определение Арбитражного суда Томской области от 7 октября 2015 года (судья Еремина Н.Ю.) по делу о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Томскнефтепереработка" (ОГРН 1067017007144, ИНН 7017135873) по жалобе общества с ограниченной ответственностью "Нефтетранспортная компания ФИНКО" на внешнего управляющего Родина А.М. и ходатайству о введении в отношении общества с ограниченной ответственностью "Томскнефтепереработка" процедуры конкурсного производства,

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда Томской области от 17.04.2014 в отношении общества с ограниченной ответственностью "Томскнефтепереработка" введена процедура банкротства - наблюдение, временным управляющим утвержден Козлов В.П.

Определением Арбитражного суда Томской области от 12.09.2014 в отношении общества с ограниченной ответственностью "Томскнефтепереработка" введена процедура внешнего управления, внешним управляющим утвержден Родин А.М.

Общество с ограниченной ответственностью "Нефтетранспортная компания ФИНКО" 02.06.2015 обратилось в Арбитражный суд Томской области с жалобой на внешнего управляющего Родина А.М. и ходатайством о введении в отношении ООО "Томскнефтепереработка" процедуры конкурсного производства.

ООО "НТК ФИНКО" (с учётом уточнений, принятых судом в порядке статьи 49 АПК РФ) просило суд признать незаконными действия (бездействия) внешнего управляющего общества с ограниченной ответственностью "Томскнефтепереработка" Родина Алексея Михайловича, выразившиеся в непредоставлении в Арбитражный суд Томской области протокола собрания кредиторов от 15.05.2015 и прилагаемых к нему документов в не позднее чем через 5 дней с даты проведения собрания кредиторов; признать незаконными действия (бездействия) внешнего управляющего общества с ограниченной ответственностью "Томскнефтепереработка" Родина Алексея Михайловича, выразившиеся в невключении в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве сообщения, держащего сведения о решениях, принятых собранием кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Томскнефтепереработка", состоявшегося 15.05.2015 г. в течение пяти рабочих дней с даты проведения собрания кредиторов; обязать внешнего управляющего общества с ограниченной ответственностью "Томскнефтепереработка" Родина Алексея Михайловича включить в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве сообщение, содержащего сведения о решениях, принятых собранием кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Томскнефтепереработка", состоявшимся 15.05.2015 г.; обязать внешнего управляющего общества с ограниченной ответственностью "Томскнефтепереработка" Родина Алексея Михайловича представить в Арбитражный суд Томской области:

1) протокол собрания кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Томскнефтепереработка" от 15.05.2015 г.;

2) сведения о наличии свободных денежных средств и иных средств должника, которые могут быть направлены на удовлетворение требований кредиторов по денежным обязательствам об уплате обязательных платежей должника;

3) надлежащим образом заверенные копии бюллетеней для голосования;

4) надлежащим образом заверенные копии документов, подтверждающих полномочия участников собрания;

5) надлежащим образом заверенные копии иных материалов, представленных участникам собрания для ознакомления и (или) утверждения;

6) надлежащим образом заверенные копии документов, являющихся доказательствами, свидетельствующими о надлежащем уведомлении конкурсных кредиторов и уполномоченных органов о дате и месте проведения собрания кредиторов.

24.09.2015 в арбитражный суд от ООО "НТК Финко" поступило заявление об отказе от ходатайства о признании должника банкротом и открытии конкурсного производства. Отказ принят арбитражным судом, производство по ходатайству прекращено.

Определением Арбитражного суда Томской области от 7 октября 2015 года удовлетворена жалоба общества с ограниченной ответственностью "Нефтетранспортная компания ФИНКО". Признаны незаконными действия (бездействия) внешнего управляющего общества с ограниченной ответственностью "Томскнефтепереработка" Родина Алексея Михайловича, выразившиеся в непредоставлении в Арбитражный суд Томской области протокола собрания кредиторов от 15.05.2015 и прилагаемых к нему документов в не позднее чем через 5 дней с даты проведения собрания кредиторов. Признаны незаконными действия (бездействия) внешнего управляющего общества с ограниченной ответственностью "Томскнефтепереработка" Родина Алексея Михайловича, выразившиеся в невключении в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве сообщения, держащего сведения о решениях, принятых собранием кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Томскнефтепереработка", состоявшегося 15.05.2015 г. в течение пяти рабочих дней с даты проведения собрания кредиторов. Суд обязал внешнего управляющего общества с ограниченной ответственностью "Томскнефтепереработка" Родина Алексея Михайловича включить в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве сообщение, содержащего сведения о решениях, принятых собранием кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Томскнефтепереработка", состоявшимся 15.05.2015.

Также суд обязал внешнего управляющего общества с ограниченной ответственностью "Томскнефтепереработка" Родина Алексея Михайловича представить в Арбитражный суд Томской области:

1) протокол собрания кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Томскнефтепереработка" от 15.05.2015 г.;

2) сведения о наличии свободных денежных средств и иных средств должника, которые могут быть направлены на удовлетворение требований кредиторов по денежным обязательствам об уплате обязательных платежей должника;

3) надлежащим образом заверенные копии бюллетеней для голосования;

4) надлежащим образом заверенные копии документов, подтверждающих полномочия участников собрания;

5) надлежащим образом заверенные копии иных материалов, представленных участникам собрания для ознакомления и (или) утверждения;

6) надлежащим образом заверенные копии документов, являющихся доказательствами, свидетельствующими о надлежащем уведомлении конкурсных кредиторов и уполномоченных органов о дате и месте проведения собрания кредиторов.

С вынесенным определением не согласился внешний управляющий ООО "ТНП" Родин А.М., в апелляционной жалобе просит отменить определение, принять по делу новый судебный акт, которым в удовлетворении требований кредитора ООО "Нефтетранспортная компания Финко" отказать.

В обоснование заявитель апелляционной жалобы ссылается на неправильное применение норм материального права и несоответствие выводов суда, изложенных в определении, обстоятельствам дела.

Заявитель апелляционной жалобы указывает, что протокол собрания кредиторов утерян вместе с бюллетенями для голосования, копии с документом не снимались, поэтому составить протокол собрания невозможно. Внешний управляющий восстановил отчёт с приложенными к нему документами, реестр требований кредиторов на дату проведения собрания, материалы, представленные участникам собрания для ознакомления и утверждения. Указанные документы сданы в Арбитражный суд Томской области.

Исполнить решение суда по представлению документов невозможно, внешний управляющий повторно созвал собрание кредиторов с аналогичной повесткой, собрание кредиторов 08.06.2015 не состоялось из-за отсутствия кворума. Права кредиторов не нарушены, поскольку собранием кредиторов от 22.09.2015 принято решение не исполнять решения собрания кредиторов от 15.05.2015. От ходатайства о признании должника банкротом и открытии конкурсного производства ООО "НТК ФИНКО" отказалось.

ООО "НТК ФИНКО" представило отзыв на апелляционную жалобу, в котором просило оставить апелляционную жалобу без удовлетворения, а определение суда первой инстанции без изменения, поскольку утрата документов не препятствует опубликованию в ЕФРСБ сведений о принятых собранием кредиторов решениях, которые внешний управляющий не мог не знать. Внешний управляющий не предпринял мер по восстановлению документов, тогда как у кредиторов сохранились копии бюллетеней и отчётов о собрании кредиторов. Внешний управляющий обязан был опубликовать сведения о решениях, принятых собранием кредиторов от 15.05.2015, до принятия решения собрания кредиторов не исполнять решения. Отказ от ходатайства об открытии конкурсного производства связан с получением отчёта внешнего управляющего от 11.09.2015, согласно которому мероприятия внешнего управления выполняются; права кредиторов нарушены невозможностью ознакомиться с протоколом собрания кредиторов и прилагаемыми к нему документами.

В судебном заседании апелляционной инстанции представитель заявителя апелляционной жалобы поддержал жалобу по изложенным в ней доводам.

Иные участвующие в деле о банкротстве лица, надлежащим образом и своевременно извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, в судебное заседание апелляционной инстанции явку своих представителей не обеспечили.

На основании статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в их отсутствие.

При рассмотрении жалобы суд апелляционной инстанции руководствуется пунктом 25 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 28 мая 2009 года N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции", согласно которому, если заявителем подана жалоба на часть судебного акта, суд апелляционной инстанции начинает проверку судебного акта в оспариваемой части и по собственной инициативе не вправе выходить за пределы апелляционной жалобы, за исключением проверки соблюдения судом норм процессуального права, приведенных в части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса РФ.

Возражений против проверки судебного акта в обжалуемой части к началу рассмотрения апелляционной жалобы не поступило.

Поэтому в порядке, предусмотренном частью 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса РФ, с учетом вышеуказанных разъяснений обжалуемое определение проверено в части удовлетворения жалобы ООО "НТК ФИНКО" на действия (бездействие) внешнего управляющего общества с ограниченной ответственностью "Томскнефтепереработка" Родина Алексея Михайловича.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, проверив законность и обоснованность определения суда первой инстанции в порядке статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены.

Как следует из материалов дела и установлено судом, внешним управляющим должника Родиным А.М. на сайте Единого федерального реестра сведений о банкротстве было опубликовано сообщение N 591425 от 29.04.2015 (т. 2, л.д.15) о том, что 15 мая 2015 года в 16 час. 30 мин. состоится собрание кредиторов ООО "Томскнефтепереработка". Собрание будет проводиться по адресу: 634003, г. Томск, ул. Бакунина, 26. Повестка собрания кредиторов:

1. Отчет внешнего управляющего ООО "Томскнефтепереработка";

2. Принятие решения о ходе дальнейшей процедуры банкротства ООО "Томскнефтепереработка";

3. Определение кандидатуры арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден арбитражный управляющий;

4. Установить периодичность отчетности арбитражного управляющего перед собранием кредиторов ООО "Томскнефтепереработка";

5. Определение вознаграждения арбитражного управляющего.

Из сообщения N 613764 от 21.05.2015, опубликованного внешним управляющим Родиным А.М. на сайте Единого федерального реестра сведений о банкротстве, следует, что 15 мая 2015 года собрание кредиторов состоялось, но ввиду утраты документов собрания кредиторов ООО "Томскнефтепереработка" составить протокол состоявшегося собрания не представляется возможным, в связи с чем, внешним управляющим принято решение о повторном созыве собрания кредиторов с аналогичными вопросами повестки дня для подтверждения принятых решений (т. 2, л.д. 16). Протокол собрания кредиторов ООО "Томскнефтепереработка" от 15.05.2015 внешним управляющим Родиным А.М в арбитражный суд направлен не был.

Удовлетворяя заявленные требования, суд первой инстанции пришёл к выводу, что внешний управляющий не исполнил обязанность по направлению в арбитражный суд протокола собрания кредиторов и опубликования сообщения о решениях, принятых собранием кредиторов, в Едином федеральном реестре сведений о банкротстве. Факт утраты документов собрания кредиторов от 15.05.2015 не подтверждается материалами дела, принятие собрание кредиторов от 22.09.2015 решения не исполнять ранее принятые решения не исключает нарушение прав и интересов кредиторов, допущенное ранее.

Суд апелляционной инстанции соглашается с выводами суда первой инстанции, исходя из следующего.

В соответствии с частью 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным названы Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

По правилам статьи 60 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) жалобы кредиторов о нарушении их прав и законных интересов подлежат рассмотрению арбитражным судом в порядке и сроки, установленные пунктом 1 указанной статьи Закона о банкротстве.

Основанием удовлетворения жалобы на действия (бездействие) арбитражного управляющего является установление арбитражным судом:

- или факта несоответствия этих действий законодательству о банкротстве (неисполнение или ненадлежащее исполнение арбитражным управляющим своих обязанностей);

- или факта несоответствия этих действий требованиям разумности;

- или факта несоответствия этих действий требованиям добросовестности.

Жалоба может быть удовлетворена только в случае, если вменяемыми неправомерными или недобросовестными или неразумными действиями (бездействием) действительно нарушены те или иные права и законные интересы подателя жалобы.

В силу части 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать те обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

При рассмотрении жалоб на действия (бездействие) арбитражного управляющего бремя доказывания должно распределяться следующим образом: кредитор обязан доказать наличие незаконного, недобросовестного или неразумного поведения арбитражного управляющего и то, что такое поведение нарушает права и законные интересы кредитора, а арбитражный управляющий обязан представить доказательства отсутствия его вины в незаконном поведении или обосновать соответствие его действий требованиям добросовестности и разумности.

В соответствии с пунктом 4 статьи 20.3 Закона о банкротстве при проведении процедур, применяемых в деле о банкротстве, арбитражный управляющий обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества.

Согласно пункту 7 статьи 12 Закона о банкротстве протокол собрания кредиторов составляется в двух экземплярах, один из которых направляется в арбитражный суд не позднее чем через пять дней с даты проведения собрания кредиторов, если иной срок не установлен данным законом. К протоколу собрания кредиторов должны быть приложены копии: реестра требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов; бюллетеней для голосования; документов, подтверждающих полномочия участников собрания; материалов, представленных участникам собрания для ознакомления и (или) утверждения; документов, являющихся доказательствами, свидетельствующими о надлежащем уведомлении конкурсных кредиторов и уполномоченных органов о дате и месте проведения собрания кредиторов; иных документов по усмотрению арбитражного управляющего или на основании решения собрания кредиторов.

Согласно абзацу 10 пункта 7 статьи 12 Закона о банкротстве, оригиналы указанных документов подлежат хранению арбитражным управляющим или реестродержателем до завершения производства по делу о банкротстве, если иной срок не установлен Законом о банкротстве, и представляются по требованию арбитражного суда или в иных предусмотренных федеральным законом случаях. Сообщение, содержащее сведения о решениях, принятых собранием кредиторов, или сведения о признании собрания кредиторов несостоявшимся, подлежит включению арбитражным управляющим в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве в течение пяти рабочих дней с даты его проведения, а в случае проведения собрания кредиторов иными лицами - в течение трех рабочих дней с даты получения арбитражным управляющим протокола собрания кредиторов.

Арбитражный суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции, что внешний управляющий должника не доказал неисполнение по уважительным причинам обязанности направить протокол собрания кредиторов в арбитражный суд и опубликовать сведения о принятых собранием кредиторов решениях в ЕФРСБ. Довод заявителя апелляционной жалобы, что отсутствие вины подтверждается письмом ООО "Престиж М" от 21.05.2015 (т. 3, л.д. 55), отклоняется арбитражным судом апелляционной инстанции, поскольку из представленного письма невозможно установить, какие именно документы были утилизированы сотрудниками мойки. Доказательства принятия иных мер по восстановлению материалов по проведенному собранию кредиторов, кроме назначения повторного собрания, в материалы дела не представлены.

Арбитражный суд апелляционной инстанции соглашается с выводом арбитражного суда первой инстанции, что отсутствие протокола собрания кредиторов и прилагаемых к нему документов в материалах дела о банкротстве нарушает права и законные интересы кредиторов; последующее принятие собранием кредиторов решения не исполнять решения, принятые 15.05.2015, не опровергает факт предшествующего нарушения прав кредиторов.

Арбитражный суд первой инстанции всесторонне и полно исследовал материалы дела, дал надлежащую правовую оценку всем доказательствам, применил нормы материального права, подлежащие применению, не допустив нарушений норм процессуального права. Выводы, содержащиеся в обжалуемом судебном акте, соответствуют фактическим обстоятельствам дела, и оснований для его отмены, в соответствии со статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционная инстанция не усматривает.

Руководствуясь статьями 258, 268, 271, пунктом 1 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Седьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Томской области от 7 октября 2015 года по делу N А67-874/2014 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа.

Председательствующий

Е.В. Кудряшева

Судьи

О.А. Иванов К.Д. Логачев