Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 3 февраля 2017 г. N 07АП-6458/14

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 3 апреля 2017 г. N Ф04-11595/14 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Томск

3 февраля 2017 г.

Дело N А67-874/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 27 января 2017 г.

В полном объеме постановление изготовлено 03 февраля 2017 г.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Назарова А.В.

судей: Афанасьевой Е.В., Ярцева Д.Г.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Власовой Е.С.,

при участии в судебном заседании:

от компании "Scandbunker S.A." - Пугленков В.В. по доверенности от 24.06.2016, Илькин Е.Ш. по доверенности от 17.11.2016,

от ООО "Томскнефтепереработка" - Барановский В.В. по доверенности от 09.09.2016, Татько В.И. по доверенности от 09.09.2016,

от уполномоченного органа - Машков К.М. по доверенности от 24.10.2016,

от ОАО "Омское монтажное управление специализированное N 1" - Илькин Е.Ш. по доверенности от 08.08.2016,

от ООО "Сибстройкомплект" - Илькин Е.Ш. по доверенности от 04.04.2016,

от ООО НПК "Волга-Автоматика" - Илькин Е.Ш. по доверенности от 09.09.2016,

от ООО "ТомТерм" - Илькин Е.Ш. по доверенности от 09.01.2017,

от ООО НПП "Томская электронная компания" - Илькин Е.Ш. по доверенности от 29.08.2016,

от ООО "НИЦ Электро-импульсных технологий" - Илькин Е.Ш. по доверенности от 17.05.2016,

от ЗАО "Сибэлектромонтаж" - Илькин Е.Ш, по доверенности от 01.08.2016,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу компании "Scandbunker S.A." (рег. N 07АП-6458/14 (55)

на определение Арбитражного суда Томской области от 03 ноября 2016 года (судья Еремина Н.Ю.) по делу N А67- 874/2014 о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Томскнефтепереработка" (ИНН7017135873, ОГРН 1067017007144, 634530, Томская область, Томский район, с. Семилужки, ул. Нефтепровод, д. 2)

по заявлению АО "Scandbunker" (регистрационный номер N 3-101-344.135 от 28.04.2003, Республика Коста-Рика, г. Сан Хосе - МОНТЕС ДЕ ОКА, САН ПЕДРО, здание ОФИДЕНТ, офис 3) о включении в реестр требований кредиторов требования в размере 410 682 223,02 руб.,

установил:

определением Арбитражного суда Томской области от 21.02.2014 принято к производству арбитражного суда заявление общества с ограниченной ответственностью "Факторинговая компания "Лайф" о признании несостоятельным (банкротом) общества с ограниченной ответственностью "Томскнефтепереработка" (далее - ООО "Томскнефтепереработка").

Определением Арбитражного суда Томской области от 17.04.2014 (резолютивная часть объявлена 14.04.2014) в отношении должника введена процедура банкротства - наблюдение, временным управляющим утвержден Козлов Валерий Павлович.

Определением Арбитражного суда Томской области от 12.09.2014 в отношении ООО "Томскнефтепереработка" введена процедура банкротства - внешнее управление, внешним управляющим утвержден Родин Алексей Михайлович.

Решением суда от 12.09.2016 в отношении ООО "Томскнефтепереработка", открыто конкурсное производство сроком на 6 месяцев (до 08.03.2017), конкурсным управляющим утвержден Соломатин Владимир Иванович.

27.06.2016 в Арбитражный суд Томской области поступило заявление (уточненное в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ)) компании "Scandbunker" о включении в реестр требований кредиторов должника требования в размере 410 682 223 рублей 02 копеек, в том числе 329 788 599 рублей основного долга, 80 893 624 рублей 02 копеек процентов.

Определением Арбитражного суда Томской области от 03.11.2016 заявление компании "Scandbunker" удовлетворено частично. В реестр требований кредиторов ООО "Томскнефтепереработка" в составе третьей очереди удовлетворения включено требование АО "Scandbunker" в размере 329 788 599 рублей основного долга. В удовлетворении остальной части заявления отказано.

Компания "Scandbunker", не согласилось с принятым определением, обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит его изменить, изложить в следующей редакции: включить в реестр требований кредиторов ООО "Томскнефтепереработка" в составе третьей очереди требование АО "Scandbunker" в размере 410 682 223 рубля 02 копейки, в том числе 329 788 599 рублей основного долга, 80 893 624 рублей 02 копейки - процентов, ссылаясь на несоответствие выводов, изложенных в определении обстоятельствам дела, неправильное применение норм материального права.

В обоснование к отмене судебного акта, заявитель жалобы указывает на то, что учётом положений статей 15, 393, 395, 401, 405, 1102, 1103, 1107 Гражданского кодекса Российский Федерации (далее - ГК РФ), ООО "Томскнефтепереработка", как не исполнившее обязательства по поставке товара, обязано вернуть не только аванс, произведённый по договору в полном объёме, а также возместить убытки, в частности проценты за пользование чужими денежными средствами.

Кроме того, отмечает, что обязанность ООО "Томскнефтепереработка" уплачивать проценты на сумму предварительной оплаты со дня получения этой суммы от покупателя, т.е. с 15.11.2013 предусмотрена пунктом 2 дополнения N 3 от 15.11.2013, что согласуется с выводом представителя конкурсного управляющего должника, сделанным в судебном заседании от 01.11.2016; указанная дата согласована сторонами. Поскольку денежные обязательства выражены в иностранной валюте, суду необходимо было применять положения абзаца 4 пункта 1 статьи 4 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве), согласно которой состав и размер денежных обязательств, выраженных в иностранной валюте, определяются в рублях по курсу, установленному Центральным банком Российской Федерации, на дату введения каждой процедуры, применяемой в деле о банкротстве и следующей, после наступления срока исполнения соответствующего обязательства.

25.01.2017 в арбитражный апелляционный суд от представителя конкурсного управляющего поступил отзыв на апелляционную жалобу, в которой указано, что апеллянт производит начисление процентов начиная с 15.11.2013, однако срок поставки по контракту в редакции дополнения N 3 от 15.11.2013 с 01.05.2014 по 30.11.2014. Следовательно, с учетом положения статьи 487 ГК РФ проценты по статье 395 ГК РФ подлежат начислению с 01.12.2014, т.е. со дня, когда по контракту должна была быть произведена поставка товара. В свою очередь, в силу положений статьи 4 Закона о банкротстве состав и размер денежных требований определяется на дату введения первой процедуры банкротства - наблюдение, которая, в отношении должника введена 14.04.2014. Таким образом. Начисление процентов в размере 80 893 624,02 рублей за период с 15.11.2013 по 08.09.2016 произведено неправомерно.

В судебном заседании представители апеллянта представили подлинник квитанции об уплате госпошлины, на удовлетворении апелляционной жалобы настаивали, просили отменить судебный акт в обжалуемой части и включить сумму процентов в реестр требований кредиторов. Пояснили, что в суде первой инстанции расчет процентов был представлен в двух вариантах: в соответствии с пунктом 2 дополнительного соглашения N 3 от 15.11.2013, из расчета 6 % годовых за период с 15.11.2013 по 08.09.2016, что составило 55 734 273,02 рублей; согласно статье 395 ГК РФ на калькуляторе Арбитражного суда Томской области за период с 15.11.2013 по 08.09.2016, что составило 80 893 624,02 рублей. Однако, судом первой инстанции отклонены оба расчета.

Представители должника считают, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению, по мотивам, изложенным в отзыве. Также указали, что условиями контракта, в редакции дополнительных соглашений предусмотрена 100 % предоплата. Между тем, компанией "Scandbunker" внесена только 50 % предоплаты.

Представитель уполномоченного органа поддержал позицию представителей конкурсного управляющего.

Представитель кредиторов должника, являющийся также и представителем апеллянта, поддержал доводы апелляционной жалобы. Считаете, что на сумму долга в любом случае должны быть начислены проценты, либо по условиям договора, либо по статье 395 ГК РФ.

В соответствии с частью 5 статьи 268 АПК РФ, в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

Согласно пункту 25 постановления Пленума ВАС РФ от 28.05.2009 N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции", при применении части 5 статьи 268 АПК РФ необходимо иметь в виду следующее: если заявителем подана жалоба на часть судебного акта, суд апелляционной инстанции в судебном заседании выясняет мнение присутствующих в заседании лиц относительно того, имеются ли у них возражения по проверке только части судебного акта, о чем делается отметка в протоколе судебного заседания.

Исходя из изложенных норм права, принимая во внимание, что апелляционная жалоба кредитора содержит доводы применительно к незаконности выводов суда первой инстанции только в части отказа во включении в реестр требований кредиторов ООО "Томскнефтепереработка" 80 893 624 рублей 02 копеек - процентов, другими лицами соответствующих возражений не заявлено, суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность определения только в обжалуемой части.

Исследовав материалы дела, доводы апелляционной жалобы, проверив в соответствии со статьей 268 АПК РФ законность и обоснованность определения, суд апелляционной инстанции считает, что судебный акт подлежит отмене в обжалуемой части, исходя из следующего.

Согласно части 1 статьи 223 АПК РФ и статье 32 Закона о банкротстве дела о банкротстве рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

На основании пункта 6 статьи 16 Закона о банкротстве требования кредиторов включаются в реестр требований кредиторов и исключаются из него арбитражным управляющим или реестродержателем исключительно на основании вступивших в силу судебных актов, устанавливающих их состав и размер, если иное не определено настоящим пунктом.

Установление требований кредиторов осуществляется арбитражным судом в соответствии с порядком, определенным статьями 71 и 100 Закона о банкротстве, в зависимости от процедуры банкротства, введенной в отношении должника.

Согласно пункту 5 статьи 71 Закона о банкротстве требования кредиторов, по которым не поступили возражения, рассматриваются арбитражным судом для проверки их обоснованности и наличия оснований для включения в реестр требований кредиторов. По результатам такого рассмотрения арбитражный суд выносит определение о включении или об отказе во включении требований в реестр требований кредиторов. Указанные требования могут быть рассмотрены без привлечения лиц, участвующих в деле.

При установлении требований кредиторов в деле о банкротстве установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности. Целью проверки судом обоснованности требований является недопущение включения в реестр необоснованных требований, поскольку такое включение приводит к нарушению прав и законных интересов кредиторов, имеющих обоснованные требования, а также должника и его учредителей (участников).

В соответствии с частью 1 статьи 65 АПК РФ, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Суд первой инстанции, установив, что требования в размере 329 788 599 рублей основного долга являются реестровыми, признал их обоснованными и подлежащими включению в реестр требований кредиторов должника в составе третьей очереди.

В указанной части определение суда первой инстанции не проверяется.

Компанией "Scandbunker", также заявлено требование о включении в реестр требований кредиторов должника 80 893 624 рублей 02 копейки - процентов за пользование чужими денежными средствами, в соответствии со статьей 395 ГК РФ, за период с 15.11.2013 по 08.09.2016.

Отказывая в удовлетворении требований, в части включения в реестр требований кредиторов должника требования в размере 80 893 624 рублей 02 копейки, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что начисление процентов за период с 15.11.2013 по 08.09.2016 неправомерно, поскольку, срок поставки по контракту в редакции дополнения N 3 от 15.11.2013 - 30.11.2014, следовательно, с учетом положения статьи 487 ГК РФ проценты по статье 395 ГК РФ подлежат начислению с 01.12.2014, однако процедура банкротства - наблюдение введена в отношении должника в апреле 2014 года, а в соответствии со статьей 4 Закона о банкротстве состав и размер денежных требований определяется на дату введения первой процедуры банкротства.

Суд апелляционной инстанции считает выводы суда первой инстанции в указанной части неверными, при этом руководствуется следующим.

Как следует из материалов дела, 15.10.2013 между ООО "Томскнефтепереработка" (Продавец) и АО "Scandbunker" (Покупатель) заключен контракт N 151013TNP-SB и подписаны дополнительные соглашения к нему N 1 от 15.10.2013, N2 от 1510.2013, N 3 от 15.11.2013 (т. 1 л.д. 13-27).

Согласно условиям контракта Продавец обязался отгрузить в октябре-декабре 2013 г. Бензин газовый стабильный (Нафта), предназначенный для поставки на экспорт, в количестве 12 000 тонн, железнодорожным транспортом на условиях поставки СРТ Азов, далее морским транспортом за пределы территории РФ.

Предварительная цена на партию товара составляет 853,75 долларов США/тн.

Оплата партии Бензина газового стабильного (Нафта) осуществляется на условиях 100 % предоплаты. Сумма предоплаты составляет 10 245 000 долларов США (пункты 1-3 дополнения N 1 от 15.10.2013, т. 1 л.д. 22).

Дополнением N 3 от 15.11.2013 к контракту N 51013TNP-SB от 15.10.2013 стороны установили следующее:

- поставка должна быть осуществлена в период с 01.05.2014 по 30.11.2014 (п. 1 дополнения N 3);

- до момента фактической поставки товара Покупателю. На сумму предоплаты (аванса) за поставляемый товар в размере 5 122 500 долларов США, перечисленную Покупателем Продавцу 15.11.2013 в рамках контракта начисляются проценты в размере 6 % годовых, начиная с 15.11.2013 (п. 2 дополнения N 3);

- в случае не поставки Продавцом Покупателю товара в срок до 30.11.2014 Продавец обязуется произвести возврат уплаченных Покупателем денежных средств в полном объеме. А также уплатить начисленные проценты на всю сумму задолженности за весь период с 15.11.2013 до 30.11.2014 (п. 3 дополнения N 3) (т. 1 л.д. 27).

В рамках исполнения контракта заключенного 15.10.2013 между ООО "Томскнефтепереработка" (продавец) и АО "Scandbunker" (покупатель), 15.11.2013 покупатель оплатил продавцу 5 122 500, 00 долларов США - часть суммы предварительной оплаты за поставляемый товар.

Факт оплаты подтверждается выпиской от 15.11.2013 со счета покупателя в банке "BNP PARIBAS" в Женеве, Швейцария, а также представленной в материалы дела представителем конкурсного управляющего должника ведомостью банковского контроля по контракту по ПС от 28.20.2013 N 13100001/2312/0000/1/1. Доказательств возврата указанной суммы в материалах дела отсутствуют.

Данные обстоятельства лицами, участвующими в обособленном споре, не оспариваются и признаются.

Оценив указанные обстоятельства, установленные в настоящем деле о несостоятельности (банкротстве) должника, в порядке статьи 71 АПК РФ, в их совокупности и сопоставив их, суд апелляционной инстанции считает, что в рассматриваемом случае требования о взыскании с должника процентов на сумму невозвращенного аванса является правомерным, отмечая при этом следующее.

Пунктом 33 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 22.11.2016 N 54 "О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации об обязательствах и их исполнении" разъяснено, что при просрочке уплаты суммы основного долга на эту сумму подлежат начислению как проценты, являющиеся платой за пользование денежными средствами (например, проценты, установленные пунктом 1 статьи 317.1, статьями 809, 823 ГК РФ), так и проценты, являющиеся мерой гражданско-правовой ответственности (например, проценты, установленные статьей 395 ГК РФ).

Согласно пункту 1 статьи 823 ГК РФ договорами, исполнение которых связано с передачей в собственность другой стороне денежных сумм или других вещей, определяемых родовыми признаками, может предусматриваться предоставление кредита, в том числе в виде аванса, предварительной оплаты, отсрочки и рассрочки оплаты товаров, работ или услуг (коммерческий кредит), если иное не установлено законом.

В пункте 4 постановления Пленумов Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 08.10.1998 N 13/14 "О практике применения положений Гражданского кодекса Российской Федерации о процентах за пользование чужими денежными средствами" (далее - постановление от 08.10.1998 N 13/14) разъяснено, что проценты, предусмотренные пунктом 1 статьи 395 Кодекса, по своей природе отличаются от процентов, подлежащих уплате за пользование денежными средствами, предоставленными по договору займа (статья 809 Кодекса), кредитному договору (статья 819 Кодекса) либо в качестве коммерческого кредита (статья 823 Кодекса). Поэтому при разрешении споров о взыскании процентов суд должен определить, требует ли истец уплаты процентов за пользование денежными средствами, предоставленными в качестве займа или коммерческого кредита, либо существо требования составляет применение ответственности за неисполнение или просрочку исполнения денежного обязательства (статья 395 Кодекса).

Проанализировав условия контракта N 151013TNP-SB от 15.10.2013, в редакции дополнений 1,2,3 в соответствии со статьей 431 ГК РФ, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что предусмотренные пунктом 2 дополнения N 3 от 15.11.2013 к контракту проценты являются не мерой ответственности Продавца, а согласованной сторонами платой за пользование денежными средствами (коммерческим кредитом) и относятся к части основного долга.

Так, как следует из пункта 12 постановления 08.10.1998 N 13/14 согласно статье 823 Кодекса к коммерческому кредиту относятся гражданско-правовые обязательства, предусматривающие отсрочку или рассрочку оплаты товаров, работ или услуг, а также предоставление денежных средств в виде аванса или предварительной оплаты.

Проценты, взимаемые за пользование коммерческим кредитом (в том числе суммами аванса, предварительной оплаты), являются платой за пользование денежными средствами. При отсутствии в законе или договоре условий о размере и порядке уплаты процентов за пользование коммерческим кредитом судам следует руководствоваться нормами статьи 809 Кодекса.

Проценты за пользование коммерческим кредитом подлежат уплате с момента, определенного законом или договором. Если законом или договором этот момент не определен, следует исходить из того, что такая обязанность возникает с момента получения товаров, работ или услуг (при отсрочке платежа) или с момента предоставления денежных средств (при авансе или предварительной оплате) и прекращается при исполнении стороной, получившей кредит, своих обязательств либо при возврате полученного в качестве коммерческого кредита, если иное не предусмотрено законом или договором.

Условия контракта от 15.10.2013, заключенного между ООО "Томскнефтепереработка" и АО "Scandbunker" в редакции дополнения N 3 от 15.11.2013, в частности пунктов 2, 3 дополнения N 3, не противоречат ни положениям вышеприведенного постановления от 08.10.1998 N 13/14, ни положениям статьи 823 ГК РФ, из которых следует, что к коммерческому кредиту относится предоставление денежных средств в виде аванса или предварительной оплаты.

В соответствии с пунктом 1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 06 декабря 2013 г. N 88 "О начислении и уплате процентов по требованиям кредиторов при банкротстве" исходя из пункта 1 статьи 4 и пункта 1 статьи 5 Закона о банкротстве, если основное требование кредитора к должнику возникло до возбуждения дела о банкротстве, то и все связанные с ним дополнительные требования имеют при банкротстве тот же правовой режим, то есть они не являются текущими и подлежат включению в реестр требований кредиторов.

В соответствии с абзацами первым и вторым пункта 1 статьи 4 Закона о банкротстве состав и размер денежных обязательств и обязательных платежей определяются на дату подачи в арбитражный суд заявления о признании должника банкротом, если иное не предусмотрено названным Законом.

Состав и размер денежных обязательств, возникших до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом и заявленных после принятия арбитражным судом такого заявления, определяются на дату введения первой процедуры, применяемой в деле о банкротстве.

В абзаце третьем пункта 4 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 06.12.2013 N 88 "О начислении и уплате процентов по требованиям кредиторов при банкротстве" разъяснено, что при заявлении кредитором своего требования не в наблюдении, а в ходе любой последующей процедуры банкротства при определении размера его требования в соответствии с пунктом 1 статьи 4 Закона о банкротстве размер процентов определяется по состоянию на дату введения наблюдения.

Применительно к рассматриваемому случаю, период начисления процентов необходимо исчислять, с 15.11.2013, как определено сторонами в пункте 2 дополнения N 3 от 15.11.2013 к контракту, по 14.04.2014 (дата объявления резолютивной части определения суда о введении в отношении должника процедуры наблюдения, пункт 42 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве").

Исходя из расчета суда апелляционной инстанции, включению в реестр требований кредиторов должника подлежат проценты в сумме 8 131 773 рублей 67 копеек (329 788 599 *0,06*150/365).

В силу статьи 134 Закона о банкротстве требование кредитора, основанное на денежном обязательстве, удовлетворяется в третью очередь.

Согласно пункту 1 статьи 137 Закона о банкротстве при определении размера требований кредиторов третьей очереди учитываются требования конкурсных кредиторов и уполномоченных органов.

На основании изложенного, требование компании "Scandbunker S.A." в размере 8 131 773,67 рублей подлежит включению в третью очередь реестра требований кредиторов должника по основной сумме задолженности.

При изготовлении и оглашении резолютивной части постановления судом была допущена арифметическая ошибка, в результате чего в резолютивной части было указано на включении в реестр требований кредиторов процентов в размере 5 285 546 рублей 97 коп., вместо 8 131 773 рублей 67 коп. Указанная арифметическая ошибка подлежит устранению в силу части 3 статьи 179 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, согласно которой арбитражный суд, принявший решение, по заявлению лица, участвующего в деле, судебного пристава-исполнителя, других исполняющих решение арбитражного суда органа, организации или по своей инициативе вправе исправить допущенные в решении описки, опечатки и арифметические ошибки без изменения его содержания.

В соответствии с подпунктом 12 пункта 1 статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации не предусмотрена уплата государственной пошлины за рассмотрение апелляционных жалоб на судебные акты, принятые арбитражным судом по результатам проверки обоснованности требований кредиторов о включении в реестр по делам о несостоятельности (банкротстве).

Руководствуясь статьями 258, 268, 271, пунктом 3 части 4 статьи 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Седьмой арбитражный апелляционный суд

постановил:

определение Арбитражного суда Томской области от 03 ноября 2016 года по делу N А67-874/2014 в обжалуемой части отменить и разрешить вопрос по существу.

Включить требование компании "Scandbunker S.A." в размере 8 131 773 рублей 67 копеек процентов в третью очередь реестра требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Томскнефтепереработка" по основной сумме задолженности.

В остальной части в удовлетворении требования отказать.

Возвратить компании "Scandbunker S.A." из федерального бюджета 3 000 рублей государственной пошлины уплаченной по квитанции от 25.11.2016.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение одного месяца со дня его принятия через Арбитражный суд Томской области.

Председательствующий

А.В. Назаров

Судьи

Е.В. Афанасьева Д.Г. Ярцев