Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 17 июня 2019 г. N 05АП-2999/19

г. Владивосток

17 июня 2019 г.

Дело N А51-26703/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 11 июня 2019 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 17 июня 2019 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего К.П. Засорина,

судей А.В. Ветошкевич, Л.А. Мокроусовой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Ю.Ф.Пашковым,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "РТ-КАПИТАЛ",

апелляционное производство N 05АП-2999/2019

на определение от 09.04.2019

судьи Р.Б. Назметдиновой

по делу N А51-26703/2015 Арбитражного суда Приморского края

по ходатайству конкурсного управляющего об утверждении порядка, сроков и условий продажи финансовых вложений ОАО "Радиоприбор",

по заявлению закрытого акционерного общества "Амбрелла - Инжиниринг"

к открытому акционерному обществу "Радиоприбор"

о признании несостоятельным (банкротом),

при участии:

лица, участвующие в деле о банкротстве, не явились, извещены,

УСТАНОВИЛ:

Закрытое акционерное общество "Амбрелла - инжиниринг" (далее - ЗАО "Амбрелла - инжиниринг") обратилось в Арбитражный суд Приморского края с заявлением о признании открытого акционерного общества "Радиоприбор" несостоятельным (банкротом) (далее - ОАО "Радиоприбор").

ОАО "Радиоприбор" в соответствии с распоряжением Правительства Российской Федерации от 20.08.2009 г. N 1226-р включено в перечень стратегических организаций.

Решением от 14.03.2017 в отношении ОАО "Радиоприбор" введено конкурсное производство, исполняющим обязанности конкурсного управляющего должника утвержден Тихонов В.И. Объявление о введении в отношении должника процедуры банкротства: конкурсное производство, опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 46 от 18.03.2017.

Определением суда от 22.05.2017 конкурсным управляющим открытого акционерного общества "Радиоприбор" утвержден Ерёмин Александр Михайлович. Определением суда от 21.12.2017 Ерёмин Александр Михайлович освобожден от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ОАО "Радиоприбор", конкурсным управляющим утверждена Рущицкая Ольга Александровна.

28.12.2018 конкурсный управляющий ОАО "Радиоприбор" Рущицкая Ольга Александровна обратилась с ходатайством об утверждении порядка, сроков и условий продажи финансовых вложений ОАО "Радиоприбор".

Определением от 09.04.2019 Положение о порядке, сроках и условиях продажи финансовых вложений ОАО "Радиоприбор" утверждено в предложенной конкурсным управляющим редакции.

На указанное определение конкурсным кредитором: обществом с ограниченной ответственностью "РТ-Капитал" (далее - ООО "РТ-Капитал"), подана апелляционная жалоба, в которой ее податель просит определение суда от 09.04.2019 отменить в части утверждения к продаже лота N 2: доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью "Детский оздоровительный лагерь "Лесная сказка" (далее - ООО "Детский оздоровительный лагерь "Лесная сказка") и принять по делу новый судебный акт, которым в указанной части отказать в удовлетворении заявления конкурсного управляющего.

В апелляционной жалобе ее податель указывает на исключение 20.12.2018 ООО "Детский оздоровительный лагерь "Лесная сказка" из Единого государственного реестра юридических лиц как недействующего юридического лица, в связи с чем реализация актива в виде 100 % доли в уставном капитале ООО "Детский оздоровительный лагерь "Лесная сказка" представляется нецелесообразной, поскольку не соответствует целям и задачам конкурсного производства.

Судом установлено, что в судебный акт обжалуется в части.

Возражений по проверке только части судебного акта от лиц, участвующих в деле, не поступило, в связи с чем судом апелляционной инстанции осуществляется проверка судебного акта в обжалуемой части.

В соответствии с частью 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть судебного акта, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

Согласно разъяснениям, данным в пункте 25 Постановления Пленума ВАС РФ от 28.05.2009 N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции", при применении части 5 статьи 268 АПК РФ необходимо иметь в виду следующее: если заявителем подана жалоба на часть судебного акта, суд апелляционной инстанции в судебном заседании выясняет мнение присутствующих в заседании лиц относительно того, имеются ли у них возражения по проверке только части судебного акта, о чем делается отметка в протоколе судебного заседания.

При непредставлении лицами, участвующими в деле, указанных возражений до начала судебного разбирательства суд апелляционной инстанции проверяет судебный акт в оспариваемой части и по собственной инициативе не вправе выходить за пределы апелляционной жалобы, за исключением проверки соблюдения судом норм процессуального права, приведенных в части 4 статьи 270 АПК РФ.

Поскольку определение в порядке апелляционного производства обжалуется в части утверждения к продаже лота N 2: доли в уставном капитале ООО "Детский оздоровительный лагерь "Лесная сказка", возражений от лиц, участвующих в деле, не поступило, суд апелляционной инстанции в соответствии с частью 5 статьи 268 АПК РФ проверяет законность и обоснованность определения только в обжалуемой части.

В канцелярию суда от УФНС России по Приморскому краю поступил письменный отзыв на апелляционную жалобу, приобщенный в порядке статьи 262 АПК РФ, в котором уполномоченный орган поддержал позицию апеллянта.

В заседание арбитражного суда апелляционной инстанции представители лиц, участвующих в деле о банкротстве и в арбитражном процессе по делу о банкротстве, надлежаще извещенных о времени и месте рассмотрения жалобы, в судебное заседание не явились. В канцелярию суда от ОАО "Радиоприбор" поступило ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие его представителя. Суд апелляционной инстанции, руководствуясь статьями 159, 184, 185, 258 АПК РФ, рассмотрел заявленное ходатайство и определил его удовлетворить, и, руководствуясь частью 3 статьи 156 АПК РФ, рассмотрел апелляционную жалобу в отсутствие неявившихся лиц.

В тексте ходатайства ОАО "Радиоприбор" также просило отказать в удовлетворении апелляционной жалобы ООО "РТ-Капитал".

Представленные апеллянтом дополнительные документы (выписка из ЕГРЮЛ в отношении ООО "Детский оздоровительный лагерь "Лесная сказка") признаны апелляционной коллегией доказательствами, представленными для обоснования апелляционной жалобы, которые принимаются и рассматриваются арбитражным судом апелляционной инстанции по существу в соответствии с абзацем 2 части 2 статьи 268 АПК РФ.

Оценив доводы апелляционной жалобы, выводы суда первой инстанции, представленные в материалы дела доказательства, апелляционный суд признал судебный акт в обжалуемой части подлежащим отмене.

При исследовании обстоятельств дела судом установлено, что 04.12.2017 и 13.12.2017 конкурсным управляющим Ереминым А.М. на официальном сайте ЕФРСБ размещены сообщения об отчете оценщика имущества должника, на основании которых конкурсным управляющим Рущицкой О.А. подготовлены Положения о реализации имущества должника и представлены впервые к утверждению кредиторам на собрании 12.12.2018.

На собрании кредиторов 12.12.2018 конкурсным управляющим было предложено принять Положение о реализации имущества должника, кредиторы проголосовали "против" принятия решения об утверждении Положения о реализации имущества должника.

Поскольку до настоящего времени Положение о порядке, сроках и условиях продажи имущества должника не было утверждено кредиторами, конкурсный управляющий обратилась в суд с рассматриваемым ходатайством.

В соответствии с проектом Положения о порядке, сроках и условиях продажи финансовых вложений ОАО "Радиоприбор" в редакции, предложенной конкурсным управляющим, предметом торгов явились два лота, из которых:

- лот N 1: доля в уставном капитале закрытого акционерного общества "Активные операции" (ИНН 7731575007, ОГРН 1077759870540) номинальной стоимостью 510 000 000 рублей, размер доли 51 %. Начальная цена продажи лота N 1 составляет 510 000 000,00 рублей.

- лот N 2: доля в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью "Детский оздоровительный лагерь "Лесная сказка" (ИНН 2537043771, ОГРН 1022501803785) номинальной стоимостью 13 000,00 рублей, размер доли 100 %. Начальная цена продажи лота N 2 составляет 13 000,00 рублей.

В отношении порядка реализации лота N 1 возражений от лиц, участвующих в деле о банкротстве и в арбитражном процессе, возражений не поступило.

Возражения апеллянта сводятся к несогласию с порядком реализации доли в уставном капитале ООО "Детский оздоровительный лагерь "Лесная сказка" по мотиву исключения указанного юридического лица из ЕГРЮЛ 20.12.2018 как недействующего.

Проверяя доводы апеллянта, коллегия установила, что, согласно сведениям, содержащимся в отчете конкурсного управляющего по состоянию на 01.12.2018, должник имел долю в размере 100 % участия в уставном капитале ООО "Детский оздоровительный лагерь "Лесная сказка".

Инвентаризация указанной доли отражена в акте инвентаризации финансовых вложений от 30.01.2017 N 5.

В соответствии с отчетом N 2404А-01/11-2017 об определении рыночной стоимости имущества рыночная стоимость 100 % доли в уставном капитале ООО "Детский оздоровительный лагерь "Лесная сказка" номинальной стоимостью 13 000 рублей составляет 1 647, 43 руб.

Согласно представленной в материалы дела выписке из Единого государственного реестра юридических лиц в отношении ООО "Детский оздоровительный лагерь "Лесная сказка", сформированной по состоянию на 22.04.2019, в графе "Сведения о прекращении деятельности" отражена информация о прекращении деятельности юридического лица в связи с исключением из ЕГРЮЛ 20.12.2018 как недействующего юридического лица.

Согласно пункту 2 статьи 64.2 Гражданского кодекса Российской Федерации исключение недействующего юридического лица из единого государственного реестра юридических лиц влечет правовые последствия, предусмотренные настоящим Кодексом и другими законами применительно к ликвидированным юридическим лицам.

Судом апелляционной инстанции установлено, и данный факт подтвержден представленной в материалы дела выпиской из Единого государственного реестра юридических лиц, что деятельность общества прекращена.

На указанное обстоятельство также ссылался в суде первой инстанции в своем отзыве на ходатайство конкурсного управляющего уполномоченный орган. Однако данному доводу оценка судом не была дана.

Статьей 21.1 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (далее - Закон N 129-ФЗ) определена процедура исключения юридического лица из Единого государственного реестра юридических лиц в административном (внесудебном) порядке.

Согласно пункту 2 статьи 21.1 Закона N 129-ФЗ при наличии одновременно всех указанных в пункте 1 настоящей статьи признаков недействующего юридического лица регистрирующий орган принимает решение о предстоящем исключении юридического лица из единого государственного реестра юридических лиц.

При этом в пункте 1 статьи 21.1 Закона N 129-ФЗ юридическое лицо, которое в течение последних двенадцати месяцев, предшествующих моменту принятия регистрирующим органом соответствующего решения, не представляло документы отчетности, предусмотренные законодательством Российской Федерации о налогах и сборах, и не осуществляло операций хотя бы по одному банковскому счету, признается фактически прекратившим свою деятельность. Такое юридическое лицо может быть исключено из единого государственного реестра юридических лиц в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом.

Юридические последствия прекращения деятельности юридического лица в административном порядке аналогичны последствиям прекращения деятельности общества в силу его ликвидации.

В соответствии с пунктом 1 статьи 61 Гражданского кодекса Российской Федерации ликвидация юридического лица влечет его прекращение без перехода в порядке универсального правопреемства его прав и обязанностей к другим лицам.

В соответствии с пунктом 9 статьи 63 Гражданского кодекса Российской Федерации, ликвидация юридического лица считается завершенной, а юридическое лицо - прекратившим существование после внесения сведений о его прекращении в Единый государственный реестр юридических лиц в порядке, установленном законом о государственной регистрации юридических лиц.

Поскольку запись о прекращении юридического лица - ООО "Детский оздоровительный лагерь "Лесная сказка" внесена в Единый государственный реестр юридических лиц 20.12.2018, следовательно, с указанной даты юридическое лицо считается прекратившим свое существование. Включение доли уставного капитала в ООО "Детский оздоровительный лагерь "Лесная сказка" в перечень имущества, подлежащего реализации посредством открытых торгов в форме аукциона с открытой формой представления предложений о цене, является неоправданным и нецелесообразным, поскольку, фактически, данное имущество перестало существовать.

Учитывая изложенное суд апелляционной инстанции пришел к выводу о необходимости внесения изменения в Положение о порядке, сроках и условиях продажи финансовых вложений ОАО "Радиоприбор" в части исключения из Положения о порядке, сроках и условиях продажи финансовых вложений ОАО "Радиоприбор", лота N 2: доля в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью "Детский оздоровительный лагерь "Лесная сказка" в размере 100 %.

В силу части 2 статьи 269, пункта 3 части 1 статьи 270 АПК РФ определение подлежит отмене в обжалуемой части, как принятое с несоответствием выводов, изложенных в определении, фактическим обстоятельствам дела.

Поскольку в соответствии с подпунктом 12 пункта 1 статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба на определение об утверждении Положения о порядке, сроках и условиях продажи имущества должника не облагается государственной пошлиной, то обществу с ограниченной ответственностью "РТ-КАПИТАЛ" подлежит возврату из федерального бюджета государственная пошлина в размере 3 000 рублей, ошибочно уплаченная платежным поручением N 1437 от 08.05.2019.

Руководствуясь статьями 258, 266-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Приморского края от 09.04.2019 по делу N А51-26703/2015 в обжалуемой части изменить.

Исключить из Положения о порядке, сроках и условиях продажи финансовых вложений открытого акционерного общества "Радиоприбор" лот N 2: доля в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью "Детский оздоровительный лагерь "Лесная сказка" в размере 100 %, в остальной части утвердить Положение о порядке, сроках и условиях продажи финансовых вложений ОАО "Радиоприбор" в предложенной конкурсным управляющим редакции.

Возвратить из федерального бюджета обществу с ограниченной ответственностью "РТ-КАПИТАЛ" ошибочно уплаченную платежным поручением N 1437 от 08.05.2019 государственную пошлину по апелляционной жалобе в размере 3 000 (трех тысяч) рублей.

Выдать справку на возврат государственной пошлины.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Приморского края в течение одного месяца.

Председательствующий

К.П. Засорин

Судьи

А.В. Ветошкевич Л.А. Мокроусова