Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 6 ноября 2019 г. N 10АП-19815/19

г. Москва

06 ноября 2019 г.

Дело N А41-50847/17

Резолютивная часть постановления объявлена 30 октября 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 06 ноября 2019 года.

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Катькиной Н.Н.,

судей Мизяк В.П., Шальневой Н.В.,

при ведении протокола судебного заседания: Магомадовой К.С.,

при участии в заседании:

от конкурсного управляющего закрытого акционерного общества "ТЕКС" Тулинова Сергея Владимировича: Калашникова А.А. по доверенности от 10.06.19,

от конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью коммерческий банк "Новопокровский" Государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов": Добровольская М.В. по нотариально удостоверенной доверенности от 21.08.19, зарегистрированной в реестре за N 77/486-н/77-2019-2-1078,

от общества с ограниченной ответственностью "Топаз": Алексеев Д.А. по доверенности от 20.02.19,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью коммерческий банк "Новопокровский" Государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов" на определение Арбитражного суда Московской области от 30 августа 2019 года по делу N А41-50847/17, по заявлению конкурсного управляющего закрытого акционерного общества "ТЕКС" Тулинова Сергея Владимировича к обществу с ограниченной ответственностью коммерческий банк "Новопокровский" о признании сделки недействительной,

УСТАНОВИЛ:

Конкурсный управляющий закрытого акционерного общества (ЗАО) "ТЕКС" Тулинов Сергей Владимирович обратился в Арбитражный суд Московской области с заявлением, в котором просил:

1. Признать заключённое между обществом с ограниченной ответственностью Коммерческий банк (ООО КБ) "Новопокровский" и ЗАО "ТЕКС" соглашение N б/н об отступном от 27.02.17 недействительным.

2. Применить последствия недействительности сделки:

2.1. обязать ООО КБ "Новопокровский" вернуть в конкурсную массу ЗАО "ТЕКС" следующее имущество:

1) Дорога, назначение: Сооружения дорожного транспорта, протяженность 885 м., адрес (местонахождение) объекта: Тверская обл., Осташковский р-н, Ботовское сельское поселение, в районе д.Заречье, д.16, кадастровый (или условный) номер: 69:24:0000000:133, принадлежащее должнику на праве собственности, что подтверждается: Разрешение на ввод в эксплуатацию N RU 69524302-9 от 29.04.14, выдано главой муниципального образования "Ботовское сельское поселение". Регистрация права собственности подтверждается Свидетельством о государственной регистрации права от 15.05.14, серия 69-АВ N 909388, выданным Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Тверской области, о чем в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним 15.05.14 сделана запись регистрации N 69-69-15/008/2014-196;

2) Земельный участок, категория земель: земли населенных пунктов, разрешенное использование: Отдельно стоящие усадебные дома до 3-х этажей с приусадебными участками, общая площадь 102 400 кв.м., адрес (местонахождение) объекта: Местоположение: установлено относительно ориентира, расположенного в границах участка. Почтовый адрес ориентира: Тверская обл., Осташковский р-н, Ботовское сельское поселение, д. Гуща, кадастровый (или условный) номер: 69:24:0000009:197, принадлежащее должнику на праве собственности, что подтверждается: Соглашением об отступном от 14.04.14. Регистрация права собственности подтверждается Свидетельством о государственной регистрации права от 08.07.14, серия 69-АВ N 909969, выданным Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Тверской области, о чем в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним 15.05.14 сделана запись регистрации N 69-69-15/008/2014-194;

3) Земельный участок, категория земель: земли сельскохозяйственного назначения, разрешенное использование: для ведения крестьянского (фермерского) хозяйства, общая площадь 3 862 кв.м., адрес (местонахождение) объекта: Местоположение установлено относительно ориентира, расположенного в границах участка. Почтовый адрес ориентира: Тверская обл., Осташковский р-н, Ботовское сельское поселение, район д. Заречье, кадастровый (или условный) номер: 69:24:0000009:2248, принадлежащее должнику на праве собственности, что подтверждается: Договором дарения земельного участка от 18.12.12, зарегистрирован в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним 26.12.12, рег. N 69-69-19/015/2012 917. Регистрация права собственности подтверждается Свидетельством о государственной регистрации права от 05.06.14, серия 69-АВ N 725703, выданным Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Тверской области, о чем в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним 05.06.14 сделана запись регистрации N 69-69-15/008/2014-738;

4) Земельный участок, категория земель: земли сельскохозяйственного назначения, разрешенное использование: для ведения крестьянского (фермерского) хозяйства, общая площадь 3 534 кв.м., адрес (местонахождение) объекта: Местоположение установлено относительно ориентира, расположенного в границах участка. Почтовый адрес ориентира: Тверская обл., Осташковский р-н, Ботовское сельское поселение, район д. Заречье, кадастровый (или условный) номер: 69:24:0000009:2250, принадлежащее должнику на праве собственности, что подтверждается: Договором дарения земельного участка от 18.12.12, зарегистрирован в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним 26.12.12, рег. N 69-69-19/015/2012-917. Регистрация права собственности подтверждается Свидетельством о государственной регистрации права от 05.06.14, серия 69-АВ N 725706, выданным Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Тверской области, о чем в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним 05.06.14 сделана запись регистрации N 69-69-15/008/2014-740;

5) Земельный участок, категория земель: земли сельскохозяйственного назначения, разрешенное использование: для ведения крестьянского (фермерского) хозяйства, общая площадь 14 743 кв.м., адрес (местонахождение) объекта: Местоположение установлено относительно ориентира, расположенного в границах участка. Почтовый адрес ориентира: Тверская обл., Осташковский р-н, Ботовское сельское поселение, район д. Заречье, кадастровый (или условный) номер: 69:24:0000009:2245, принадлежащее должнику на праве собственности, что подтверждается: Соглашение об отступном от 20.02.13, Акт приема-передачи земельного участка от 20.02.13. Регистрация права собственности подтверждается Свидетельством о государственной регистрации права от 04.06.14, серия 69-АВ N 725701, выданным Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Тверской области, о чем в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним 04.06.14 сделана запись регистрации N 69-69-15/008/2014-733;

6) Земельный участок, категория земель: земли сельскохозяйственного назначения, разрешенное использование: для ведения крестьянского (фермерского) хозяйства, общая площадь 28 700 кв.м., адрес (местонахождение) объекта: Местоположение установлено относительно ориентира, расположенного в границах участка. Почтовый адрес ориентира: Тверская обл., Осташковский р-н, Ботовское сельское поселение, район д. Заречье, кадастровый (или условный) номер: 69:24:0000009:723, принадлежащее должнику на праве собственности, что подтверждается: Соглашение об отступном от 08.04.13. Регистрация права собственности подтверждается Свидетельством о государственной регистрации права от 26.04.13, серия 69-АВ N 662628, выданным Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Тверской области, о чем в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним 26.04.14 сделана запись регистрации N 69-69-15/008/2013-747;

7) Земельный участок, категория земель: земли сельскохозяйственного назначения, разрешенное использование: для ведения крестьянского (фермерского) хозяйства, общая площадь 28 500 кв.м., адрес (местонахождение) объекта: Местоположение установлено относительно ориентира, расположенного в границах участка. Почтовый адрес ориентира: Тверская обл., Осташковский р-н, Ботовское сельское поселение, район д. Заречье, кадастровый (или условный) номер: 69:24:0000009:703, принадлежащее должнику на праве собственности, что подтверждается: Соглашение об отступном от 08.04.13, Соглашение об отступном от 08.04.13, Соглашение об отступном от 08.04.13. Регистрация права собственности подтверждается Свидетельством о государственной регистрации права от 29.04.13, серия 69-АВ N 662629, выданным Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Тверской области, о чем в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним 29.04.14 сделана запись регистрации N 69-69-15/008/2013-750;

8) Земельный участок, категория земель: земли сельскохозяйственного назначения, разрешенное использование: для ведения крестьянского (фермерского) хозяйства, общая площадь 8 756 кв.м., адрес (местонахождение) объекта: Местоположение установлено относительно ориентира, расположенного в границах участка. Почтовый адрес ориентира: Тверская обл., Осташковский р-н, Ботовское сельское поселение, район д. Заречье, кадастровый (или условный) номер: 69:24:0000009:2244, принадлежащее должнику на праве собственности, что подтверждается: Соглашение об отступном от 01.04.13. Регистрация права собственности подтверждается Свидетельством о государственной регистрации права от 05.06.14, серия 69-АВ N 725707, выданным Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Тверской области, о чем в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним 05.06.14 сделана запись регистрации N 69-69-15/008/2014-743;

9) Земельный участок, категория земель: земли сельскохозяйственного назначения, разрешенное использование: для ведения крестьянского (фермерского) хозяйства, общая площадь 17 500 кв.м., адрес (местонахождение) объекта: Местоположение установлено относительно ориентира, расположенного в границах участка. Почтовый адрес ориентира: Тверская обл., Осташковский р-н, Ботовское сельское поселение, район д. Заречье, кадастровый (или условный) номер: 69:24:0000009:2220, принадлежащее должнику на праве собственности, что подтверждается: Соглашение об отступном от 01.04.13. Регистрация права собственности подтверждается Свидетельством о государственной регистрации права от 19.05.14, серия 69-АВ N 909459, выданным Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Тверской области, о чем в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним 12.04.13 сделана запись регистрации N 69-69-15/007/2013-337;

10) Земельный участок, категория земель: земли сельскохозяйственного назначения, разрешенное использование: для ведения крестьянского (фермерского) хозяйства, общая площадь 37 800 кв.м., адрес (местонахождение) объекта: Местоположение установлено относительно ориентира, расположенного в границах участка. Почтовый адрес ориентира: Тверская обл., Осташковский р-н, Ботовское сельское поселение, район д. Заречье, кадастровый (или условный) номер: 69:24:0000009:736, принадлежащее должнику на праве собственности, что подтверждается: Соглашение об отступном от 21.01.13. Регистрация права собственности подтверждается Свидетельством о государственной регистрации права от 06.02.13, серия 69-АВ N 660286, выданным Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Тверской области, о чем в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним 06.02.13 сделана запись регистрации N 69-69-15/001/2013-439;

11) Земельный участок, категория земель: земли сельскохозяйственного назначения, разрешенное использование: для ведения крестьянского (фермерского) хозяйства, общая площадь 37 500 кв.м., адрес (местонахождение) объекта: Местоположение установлено относительно ориентира, расположенного в границах участка. Почтовый адрес ориентира: Тверская обл., Осташковский р-н, Ботовское сельское поселение, район д. Заречье, кадастровый (или условный) номер: 69:24:0000009:732, принадлежащее должнику на праве собственности, что подтверждается: Соглашение об отступном от 21.01.13. Регистрация права собственности подтверждается Свидетельством о государственной регистрации права от 04.02.13, серия 69-АВ N 660079, выданным Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Тверской области, о чем в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним 04.02.13 сделана запись регистрации N 69-69-15/001/2013-470;

12) Земельный участок, категория земель: земли сельскохозяйственного назначения, разрешенное использование: для ведения крестьянского (фермерского) хозяйства, общая площадь 1 000 кв.м., адрес (местонахождение) объекта: Местоположение установлено относительно ориентира, расположенного в границах участка. Почтовый адрес ориентира: Тверская обл., Осташковский р-н, Ботовское сельское поселение, район д. Заречье, кадастровый (или условный) номер: 69:24:0000009:768, принадлежащее должнику на праве собственности, что подтверждается: Соглашение об отступном от 20.02.13, Акт приема-передачи земельного участка от 20.02.13. Регистрация права собственности подтверждается Свидетельством о государственной регистрации права от 15.03.13, серия 69-АВ N 660999, выданным Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Тверской области, о чем в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним 15.03.13 сделана запись регистрации N 69-69-15/001/2013-829;

13) Земельный участок, категория земель: земли населенных пунктов, разрешенное использование: базы отдыха, спортивные базы, туристические базы, спортивные школы, общая площадь 23 300 кв.м., адрес (местонахождение) объекта: Местоположение установлено относительно ориентира, расположенного в границах участка. Почтовый адрес ориентира: Тверская обл., Осташковский р-н, Ботовское сельское поселение, район д. Заречье, кадастровый (или условный) номер: 69:24:0000009:1604, принадлежащее должнику на праве собственности, что подтверждается: Договором дарения земельного участка от 18.12.12, зарегистрирован в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним 26.12.12, рег. N 69-69-19/001/2012-913. Регистрация права собственности подтверждается Свидетельством о государственной регистрации права от 06.04.14, серия 69-АВ N 987554, выданным Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Тверской области взамен свидетельства: серия 69-АВ N 909246, дата выдачи 26.12.12, о чем в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним 26.12.12 сделана запись регистрации N 69-69-19/015/2013-801;

14) Столовая, нежилое здание, 1-этажный, общая площадь 93,7 кв.м., инв. N 2-7508, адрес (местонахождение) объекта: Тверская обл., Осташковский р-н, Ботовское сельское поселение, в районе д. Заречье, д. 16, кадастровый (или условный) номер: 69:24:0000009:2236, принадлежащее должнику на праве собственности, что подтверждается: Разрешением на ввод объекта в эксплуатацию от 31.10.12 серия: RU N 69524302-5, выдано МО "Ботовское сельское поселение". Регистрация права собственности подтверждается Свидетельством о государственной регистрации права от 31.12.13, серия 69-АВ N 789683, выданным Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Тверской области, о чем в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним 31.12.13 сделана запись регистрации N 69-69-15/018/2013-966;

15) Конюшня, нежилое здание, 1-этажный, общая площадь 524,6 кв.м., инв. N 2-7575, адрес (местонахождение) объекта: Тверская обл., Осташковский р-н, Ботовское сельское поселение, в районе д. Заречье, д. 18, кадастровый (или условный) номер: 69:24:0000009:2231, принадлежащее должнику на праве собственности, что подтверждается: Разрешением на ввод объекта в эксплуатацию серия: RU N 69524302-7 от 25.12.13, выдано Муниципальным образованием "Ботовское сельское поселение". Регистрация права собственности подтверждается Свидетельством о государственной регистрации права от 31.12.13, серия 69-АВ N 789648, выданным Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Тверской области, о чем в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним 31.12.13 сделана запись регистрации N 69-69-15/018/2013-957;

16) Птичник, назначение: нежилое здание, 1-этажный, общая площадь 42,4 кв.м., инв. N 2-7575, адрес (местонахождение) объекта: Тверская обл., Осташковский р-н, Ботовское сельское поселение, в районе д. Заречье, д. 18, кадастровый (или условный) номер: 69:24:0000009:2235, принадлежащее должнику на праве собственности, что подтверждается: Разрешением на ввод объекта в эксплуатацию серия RU N 69524302-7 от 25.12.13, выдано Муниципальным образованием "Ботовское сельское поселение". Регистрация права собственности подтверждается Свидетельством о государственной регистрации права от 31.12.13, серия 69-АВ N 789651, выданным Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Тверской области, о чем в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним 31.12.13 сделана запись регистрации N 69-69-15/018/2013-962;

17) Коровник, назначение: нежилое здание, 1-этажный, общая площадь 28,3 кв.м., инв. N 2-7575, адрес (местонахождение) объекта: Тверская обл., Осташковский р-н, Ботовское сельское поселение, в районе д. Заречье, д. 18, кадастровый (или условный) номер: 69:24:0000009:2232, принадлежащее должнику на праве собственности, что подтверждается: Разрешением на ввод объекта в эксплуатацию серия RU N 69524302-7 от 25.12.13, выдано Муниципальным образованием "Ботовское сельское поселение". Регистрация права собственности подтверждается Свидетельством о государственной регистрации права от 31.12.13, серия 69-АВ N 789649, выданным Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Тверской области, о чем в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним 31.12.13 сделана запись регистрации N 69-69-15/018/2013-959;

18) Общежитие, назначение: нежилое здание, 1-этажный, общая площадь 130,4 кв.м., инв. N 2-7575, адрес (местонахождение) объекта: Тверская обл., Осташковский р-н, Ботовское сельское поселение, в районе д. Заречье, д. 18, кадастровый (или условный) номер: 69:24:0000009:2234, принадлежащее должнику на праве собственности, что подтверждается: Разрешением на ввод объекта в эксплуатацию серия RU N 69524302-7 от 25.12.13, выдано Муниципальным образованием "Ботовское сельское поселение". Регистрация права собственности подтверждается Свидетельством о государственной регистрации права от 31.12.13, серия 69-АВ N 789682, выданным Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Тверской области, о чем в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним 31.12.13 сделана запись регистрации N 69-69-15/018/2013-961;

19) Сенник, назначение: нежилое здание, 1-этажный, общая площадь 200,4 кв.м., инв. N 2-7575, адрес (местонахождение) объекта: Тверская обл., Осташковский р-н, Ботовское сельское поселение, в районе д. Заречье, д. 18, кадастровый (или условный) номер: 69:24:0000009:2233, принадлежащее должнику на праве собственности, что подтверждается: Разрешением на ввод объекта в эксплуатацию серия RU N 69524302-7 от 25.12.13, выдано Муниципальным образованием "Ботовское сельское поселение". Регистрация права собственности подтверждается Свидетельством о государственной регистрации права от 31.12.13, серия 69-АВ N 789650, выданным Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Тверской области, о чем в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним 31.12.13 сделана запись регистрации N 69-69-15/018/2013-960;

20) Административное здание N 1, назначение: нежилое, 1-этажный, общая площадь 117,6 кв.м., инв. N 2-7508, лит. А, расположенное по адресу: Тверская обл., Осташковский р-н, Ботовское сельское поселение, в районе д. Заречье, д. 16, кадастровый (или условный) номер: 69:24:0000009:2219, принадлежащее должнику на праве собственности, что подтверждается: Разрешением на ввод объекта в эксплуатацию серия RU N 69524302-3 от 22.10.12, выданное администрацией муниципального образования "Ботовское сельское поселение". Регистрация права собственности подтверждается Свидетельством о государственной регистрации права от 27.02.13, серия 69-АВ N 660739, выданным Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Тверской области, о чем в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним 27.02.13 сделана запись регистрации N 69-69-15/006/2013-129;

21) Административное здание N 2, назначение: нежилое, 1-этажный, общая площадь 146,3 кв.м., инв. N 2-7508, лит. 1 А, расположенное по адресу: Тверская обл., Осташковский р-н, Ботовское сельское поселение, в районе д. Заречье, д. 16, кадастровый (или условный) номер: 69:24:0000009:2213, принадлежащее должнику на праве собственности, что подтверждается: Разрешением на ввод объекта в эксплуатацию серия N RU 69524302-3 от 22.10.12, выданное администрацией муниципального образования "Ботовское сельское поселение". Регистрация права собственности подтверждается Свидетельством о государственной регистрации права от 28.01.13, серия 69-АВ N 602792, выданным Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Тверской области, о чем в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним 28.01.13 сделана запись регистрации N 69-69-15/006/2013-265;

22) Административное здание, назначение: нежилое, 4-этажный (подземных этажей - 1), общая площадь 1 214,6 кв.м., инв. N 2-7508, лит. 3 А, расположенное по адресу: Тверская обл., Осташковский р-н, Ботовское сельское поселение, в районе д. Заречье, д. 16, кадастровый (или условный) номер: 69:24:0000009:2214, принадлежащее должнику на праве собственности, что подтверждается: Разрешением на ввод объекта в эксплуатацию серия N RU 69524302-4 от 31.10.12, выданное администрацией муниципального образования "Ботовское сельское поселение". Регистрация права собственности подтверждается Свидетельством о государственной регистрации права от 28.01.13, серия 69-АВ N 602793, выданным Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Тверской области, о чем в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним 28.01.13 сделана запись регистрации N 69-69-15/001/2013-266;

23) Дом для временного размещения, назначение: нежилое, 1-этажный, общая площадь 175,3 кв.м., инв. N 2-7508, лит. 2А, расположенное по адресу: Тверская обл., Осташковский р-н, Ботовское сельское поселение, в районе д. Заречье, д. 16, кадастровый (или условный) номер: 69:24:0000009:2215, принадлежащее должнику на праве собственности, что подтверждается: Разрешением на ввод объекта в эксплуатацию серия N RU 69524302-3 от 22.10.12, выданное администрацией муниципального образования "Ботовское сельское поселение". Регистрация права собственности подтверждается Свидетельством о государственной регистрации права от 28.01.13, серия 69-АВ N 602794, выданным Управлением Федеральной государственной регистрации, кадастра и картографии по Тверской области;

24) Сторожка, назначение: нежилое, 1-этажный, общая площадь 52,7 кв.м., инв. N 2-7508, лит. 4А, адрес (местонахождения) объекта: Россия, Тверская обл., Осташковский р-н, Ботовское сельское поселение, в районе д. Заречье, д. 16, кадастровый (или условный) номер: 69:24:0000009:2218;

25) Бильярдная, назначение: нежилое, 1-этажный, общая площадь 44,2 кв.м., инв. N 2-7508, лит. 5А, адрес (местонахождения) объекта: Тверская обл., Осташковский р-н, Ботовское сельское поселение, в районе д. Заречье, д. 16, кадастровый (или условный) номер: 69:24:0000009:2226;

26) Баня, назначение: нежилое, 1-этажный, общая площадь 48,2 кв.м., инв. N 2-7508, адрес (местонахождения) объекта: Тверская обл., Осташковский р-н, Ботовское сельское поселение, в районе д. Заречье, д. 16, кадастровый (или условный) номер: 69:24:0000009:2225;

27) Земельный участок (право аренды), функционально обеспечивающий закладываемые здания, кадастровый (или условный) номер: 69:24:0000009:1605, категория земель: земли населенных пунктов, разрешенное использование: базы отдыха, спортивные базы, туристические базы, спортивные школы, общей площадью 13 000 кв.м., местоположение установлено относительно ориентира, расположенного в границах участка. Почтовый адрес ориентира: Тверская обл., Осташковский р-н, Ботовское сельское поселение, в районе д. Заречье.

2.2. Восстановить задолженность ЗЛО "ТЕКС" перед ООО Коммерческий банк "Новопокровский" в сумме 109 878 500 рублей, из них: 61 878 500 рублей по договору об открытии кредитной линии N 2014/КЛВ/М-82 от 24.07.14, 48 000 000 рублей по кредитному договору N 2013/К/М-22 от 25.03.13.

2.3. Восстановить право залога ООО КБ "Новопокровский" в отношении имущества ЗАО "Текс" по Договору об ипотеке N 2014/И/КЛВ-82 от 24.07.14, регистрационные записи об ипотеке N 69-69-01/006/2014-217, N 69-69-01/006/2014-218, N 69-69-01/006/2014-219, N 69-69-01/006/2014-220, N 69-69-01/006/2014-221, N 69-69-01/006/2014-222, N 69-69-01/006/2014-223, N 69-69-01/006/2014-224, N 69-69-01/006/2014-225, N 69-69-01/006/2014-226, N 69-69-01/006/2014-227, N 69-69-01/006/2014-228, N 69-69-01/006/2014-229, N 69-69-01/006/2014-230, N 69-69-01/006/2014-231, N 69-69-01/006/2014-232, N 69-69-01/006/2014-233, N 69-69-01/006/2014-234, N 69-69-01/006/2014-235 от 28.07.14, а также по договору об ипотеке N 2013/И/К-22 от 25.03.13, регистрационные записи об ипотеке N 69-69-01/004/2013-024, N 69-69-01/004/2013-024, N 69-69-01/004/2013-024, N 69-69-01/004/2013-024, N 69-69-01/004/2013-024, N 69-69-01/004/2013-024 от 27.03.13 (т. 1, л.д. 13-32).

Заявление подано на основании статей 61.3, 61.6., 61.7. Федерального закона N 127-ФЗ от 26.10.02 "О несостоятельности (банкротстве)".

Определением Арбитражного суда Московской области от 30 августа 2019 года заявление было удовлетворено: признано недействительной сделкой соглашение об отступном от 27.02.17 между ЗАО "ТЕКС" и ООО КБ "Новопокровский"; применены последствия недействительности сделки: ООО КБ "Новопокровский" было обязано возвратить в конкурсную массу ЗАО "ТЕКС" следующее имущество:

1) Дорога, кадастровый (или условный) номер: 69:24:0000000:133,

2) Земельный участок, кадастровый (или условный) номер: 69:24:0000009:197,

3) Земельный участок, кадастровый (или условный) номер: 69:24:0000009:2248,

4) Земельный участок, кадастровый (или условный) номер: 69:24:0000009:2250,

5) Земельный участок, кадастровый (или условный) номер: 69:24:0000009:2245,

6) Земельный участок, кадастровый (или условный) номер: 69:24:0000009:723,

7) Земельный участок, кадастровый (или условный) номер: 69:24:0000009:703,

8) Земельный участок, кадастровый (или условный) номер: 69:24:0000009:2244,

9) Земельный участок, кадастровый (или условный) номер: 69:24:0000009:2220,

10) Земельный участок, кадастровый (или условный) номер: 69:24:0000009:736,

11) Земельный участок, кадастровый (или условный) номер: 69:24:0000009:732,

12) Земельный участок, кадастровый (или условный) номер: 69:24:0000009:768,

13) Земельный участок, кадастровый (или условный) номер: 69:24:0000009:1604,

14) Столовая, кадастровый (или условный) номер: 69:24:0000009:2236,

15) Конюшня, кадастровый (или условный) номер: 69:24:0000009:2231,

16) Птичник, кадастровый (или условный) номер: 69:24:0000009:2235,

17) Коровник, кадастровый (или условный) номер: 69:24:0000009:2232,

18) Общежитие, кадастровый (или условный) номер: 69:24:0000009:2234,

19) Сенник, кадастровый (или условный) номер: 69:24:0000009:2233,

20) Административное здание N 1, кадастровый (или условный) номер: 69:24:0000009:2219,

21) Административное здание N 2, кадастровый (или условный) номер: 69:24:0000009:2213,

22) Административное здание, кадастровый (или условный) номер: 69:24:0000009:2214,

23) Дом для временного размещения, кадастровый (или условный) номер: 69:24:0000009:2215,

24) Сторожка, кадастровый (или условный) номер: 69:24:0000009:2218;

25) Бильярдная, кадастровый (или условный) номер: 69:24:0000009:2226;

26) Баня, кадастровый (или условный) номер: 69:24:0000009:2225;

27) Земельный участок (право аренды), кадастровый (или условный) номер: 69:24:0000009:1605; восстановлена задолженность ЗАО "ТЕКС" перед ООО КБ "Новопокровский" в размере 109 878 500 рублей, как обеспеченная залогом имущества должника (т. 2, л.д. 115-120).

Не согласившись с вынесенным судебным актом, конкурсный управляющий ООО КБ "Новопокровский" обратился в Десятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение отменить, ссылаясь на неправильное применение норм материального права при его вынесении и несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам дела (т. 3, л.д. 2-7).

Законность и обоснованность определения суда проверены апелляционным судом в соответствии со статьями 266-268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Исследовав материалы дела и доводы апелляционной жалобы, заслушав представителей лиц, участвующих в судебном заседании, апелляционный суд полагает, что обжалуемое определение подлежит отмене.

Как следует из материалов дела, на основании кредитного договора N 2013/К/М-22 от 25.03.13 ООО "КБ "Новопокровский" обязалось предоставить ЗАО "ТЕКС" денежные средства в сумме 70 000 000 рублей под 16% годовых, а должник - возвратить их в срок до 24.03.15 (т. 1, л.д. 139-143).

Исполнение обязательств ЗАО "ТЕКС" по указанному договору обеспечивается договором поручительства N 2014/П/КЛВ-22-1 от 25.03.13 (поручитель - Комаровский Вячеслав Аркадьевич), договором поручительства N 2013/П/К-22-2 от 25.03.13 (поручитель - ООО "Текс-П"), а также договором залога прав требований N 2013/З/К-22 от 30.09.15 (залогодатель - ООО "Текс-П").

На основании договора об открытии кредитной линии N 2014/КЛВ/М-82 от 24.07.14 ООО "КБ "Новопокровский" обязалось предоставить ЗАО "ТЕКС" денежные средства в сумме до 70 000 000 рублей под 16% годовых, а должник - возвратить их в срок до 24.07.16 (т. 1, л.д. 144-148).

Обязательство ЗАО "ТЕКС" по указанному договору обеспечивается договором поручительства N 2014/П/КЛВ-82-1 от 24.07.14 (поручитель - Комаровский Вячеслав Аркадьевич), договором поручительства N 2014/П/КЛВ-82-2 от 24.07.14 (поручитель - ООО "Текс-П"), а также договором залога прав требований N 2014/3/КЛВ-82 от 19.08.14 (залогодатель - ООО "Текс-П") и договором залога прав требований N 2014/3/КЛВ-82-2 от 30.09.15 (залогодатель - ООО "Текс-П").

27.02.17 между ООО КБ "Новопокровский" (Кредитор) и ЗАО" ТЕКС" (Должник) было заключено соглашение об отступном, по условиям которого на момент подписания Соглашения Стороны определяют, что обязательство Должника перед Кредитором составляет всего 109 878 500 рублей, из них:

- 61 878 500 рублей по договору об открытии кредитной линии N 2014/КЛВ/М-82 от 24.07.14,

- 48 000 000 рублей по кредитному договору N 2013/К/М-22 от 25.03.13, размер обязательства Должника рассчитан Сторонами и включает все возможные договорные и законные неустойки, пени, штрафы и иные возможные санкции (т. 1, л.д. 47-57).

В соответствии с пунктом 1.4. соглашения от 27.02.17 Стороны пришли к соглашению о прекращении обязательства Должника и Обязательств поручителей в части, составляющей 109 878 500 рублей, предоставлением отступного в форме передачи в собственность Кредитора имущества, принадлежащего Должнику.

Из пункта 2.1. соглашения от 27.02.17 следует, что в качестве отступного было передано следующее имущество:

1) Дорога, кадастровый (или условный) номер: 69:24:0000000:133,

2) Земельный участок, кадастровый (или условный) номер: 69:24:0000009:197,

3) Земельный участок, кадастровый (или условный) номер: 69:24:0000009:2248,

4) Земельный участок, кадастровый (или условный) номер: 69:24:0000009:2250,

5) Земельный участок, кадастровый (или условный) номер: 69:24:0000009:2245,

6) Земельный участок, кадастровый (или условный) номер: 69:24:0000009:723,

7) Земельный участок, кадастровый (или условный) номер: 69:24:0000009:703,

8) Земельный участок, кадастровый (или условный) номер: 69:24:0000009:2244,

9) Земельный участок, кадастровый (или условный) номер: 69:24:0000009:2220,

10) Земельный участок, кадастровый (или условный) номер: 69:24:0000009:736,

11) Земельный участок, кадастровый (или условный) номер: 69:24:0000009:732,

12) Земельный участок, кадастровый (или условный) номер: 69:24:0000009:768,

13) Земельный участок, кадастровый (или условный) номер: 69:24:0000009:1604,

14) Столовая, кадастровый (или условный) номер: 69:24:0000009:2236,

15) Конюшня, кадастровый (или условный) номер: 69:24:0000009:2231,

16) Птичник, кадастровый (или условный) номер: 69:24:0000009:2235,

17) Коровник, кадастровый (или условный) номер: 69:24:0000009:2232,

18) Общежитие, кадастровый (или условный) номер: 69:24:0000009:2234,

19) Сенник, кадастровый (или условный) номер: 69:24:0000009:2233,

20) Административное здание N 1, кадастровый (или условный) номер: 69:24:0000009:2219,

21) Административное здание N 2, кадастровый (или условный) номер: 69:24:0000009:2213,

22) Административное здание, кадастровый (или условный) номер: 69:24:0000009:2214,

23) Дом для временного размещения, кадастровый (или условный) номер: 69:24:0000009:2215,

24) Сторожка, кадастровый (или условный) номер: 69:24:0000009:2218;

25) Бильярдная, кадастровый (или условный) номер: 69:24:0000009:2226;

26) Баня, кадастровый (или условный) номер: 69:24:0000009:2225;

27) Земельный участок (право аренды), кадастровый (или условный) номер: 69:24:0000009:1605.

Определением Арбитражного суда Московской области от 13 июля 2017 года было возбуждено производство по делу о банкротстве ЗАО "ТЕКС".

Определением Арбитражного суда Московской области от 24 октября 2017 года в отношении ЗАО "ТЕКС" введена процедура банкротства - наблюдение, временным управляющим утверждена Власова Евгения Владимировна.

Определением Арбитражного суда Московской области от 12 декабря 2017 года при рассмотрении дела о банкротстве ЗАО "ТЕКС" были применены правила параграфа 7 главы IX Федерального закона N 127-ФЗ от 26.10.02 "О несостоятельности (банкротстве)" в редакции Закона N 210-ФЗ от 12.07.11.

Решением Арбитражного суда Московской области от 19 сентября 2018 года ЗАО "ТЕКС" было признано банкротом, в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Тулинов С.В.

Обращаясь в арбитражный суд с рассматриваемым заявлением, конкурсный управляющий Тулинов С.В. указал, что соглашение об отступном от 27.02.17 является недействительной сделкой, поскольку привело к нарушению очередности удовлетворения требований кредиторов должника.

Признавая требования обоснованными, суд первой инстанции руководствовался пунктом 3 статьи 61.3 Федерального закона N 127-ФЗ от 26.10.02 "О несостоятельности (банкротстве)".

Апелляционный суд не может согласиться с выводами суда первой инстанции по следующим основаниям.

Пунктом 1 статьи 61.1 Федерального закона N 127-ФЗ от 26.10.02 "О несостоятельности (банкротстве)" закреплено, что сделки, совершенные должником или другими лицами за счет должника, могут быть признаны недействительными в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации, а также по основаниям и в порядке, которые указаны в Законе о банкротстве.

Согласно разъяснениям, данным в пункте 1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 63 от 23.12.10 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", под сделками, которые могут оспариваться по правилам главы III.1 этого Закона, понимаются в том числе действия, направленные на исполнение обязательств и обязанностей, возникающих в соответствии с гражданским, трудовым, семейным законодательством, законодательством о налогах и сборах, таможенным законодательством Российской Федерации, процессуальным законодательством Российской Федерации и другими отраслями законодательства Российской Федерации, а также действия, совершенные во исполнение судебных актов или правовых актов иных органов государственной власти.

В связи с этим по правилам главы III.1 Закона о банкротстве могут, в частности, оспариваться действия, являющиеся исполнением гражданско-правовых обязательств (в том числе наличный или безналичный платеж должником денежного долга кредитору, передача должником иного имущества в собственность кредитора), или иные действия, направленные на прекращение обязательств (заявление о зачете, соглашение о новации, предоставление отступного и т.п.).

Обращаясь в арбитражный суд с настоящим заявлением, конкурсный управляющий ЗАО "ТЕКС" указал, что должник в нарушение установленной очередности удовлетворения требований кредиторов должника предоставил ООО КБ "Новопокровский " отступное по соглашению от 27.02.17.

В соответствии с пунктом 1 статьи 61.3 Закона о банкротстве сделка, совершенная должником в отношении отдельного кредитора или иного лица, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка влечет или может повлечь за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований, в частности при наличии одного из следующих условий:

сделка направлена на обеспечение исполнения обязательства должника или третьего лица перед отдельным кредитором, возникшего до совершения оспариваемой сделки;

сделка привела или может привести к изменению очередности удовлетворения требований кредитора по обязательствам, возникшим до совершения оспариваемой сделки;

сделка привела или может привести к удовлетворению требований, срок исполнения которых к моменту совершения сделки не наступил, одних кредиторов при наличии не исполненных в установленный срок обязательств перед другими кредиторами;

сделка привела к тому, что отдельному кредитору оказано или может быть оказано большее предпочтение в отношении удовлетворения требований, существовавших до совершения оспариваемой сделки, чем было бы оказано в случае расчетов с кредиторами в порядке очередности в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве).

В силу пункта 3 статьи 61.3 Закона о банкротстве сделка, указанная в пункте 1 настоящей статьи и совершенная должником в течение шести месяцев до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом, может быть признана арбитражным судом недействительной, если в наличии имеются условия, предусмотренные абзацами вторым и третьим пункта 1 настоящей статьи, или если установлено, что кредитору или иному лицу, в отношении которого совершена такая сделка, было известно о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества либо об обстоятельствах, которые позволяют сделать вывод о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества.

Как указывалось выше, производство по делу о банкротстве ЗАО "ТЕКС" было возбуждено определением Арбитражного суда Московской области от 13 июля 2017 года, оспариваемое соглашение об отступном заключено 27 февраля 2017 года, то есть в период подозрительности, установленный пунктом 3 статьи 61.3 Закона о банкротстве.

В результате заключения указанного соглашения были погашены обязательства ЗАО "ТЕКС" перед ООО "КБ "Новопокровский" по кредитному договору N 2013/К/М-22 от 25.03.13 и договору об открытии кредитной линии N 2014/КЛВ/М-82 от 24.07.14 на общую сумму 109 878 500 рублей, исполнение обязательств по которым обеспечивалось в числе прочего договорами об ипотеке N 2013/И/К-22 от 25.03.14 и N 2014/И/КЛВ-82 от 24.07.14, что следует из пункта 2.5. соглашения от 27.02.17.

Согласно правовой позиции, сформулированной в определении Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации от 14 февраля 2018 года N 305-ЭС17-3098(2) по делу N А40-140251/2013, цель оспаривания сделок в конкурсном производстве по специальным основаниям главы III.1 Закона о банкротстве подчинена общей цели названной процедуры - наиболее полное удовлетворение требований кредиторов исходя из принципов очередности и пропорциональности. Соответственно, главный правовой эффект, достигаемый от оспаривания сделок, заключается в поставлении контрагента в такое положение, в котором бы он был, если бы сделка (в том числе по исполнению обязательства) не была совершена, а его требование удовлетворялось бы в рамках дела о банкротстве на законных основаниях.

При этом к тем лицам, которые действуют недобросовестно (то есть осознавая отсутствие оснований для получения предоставления от должника по причине его (будущей) неплатежеспособности и тем самым фактически умышленно причиняя вред остальным кредиторам), может быть применена специальная ответственность в виде понижения очередности удовлетворения восстановленного по признанной недействительной сделке требования (пункт 2 статьи 61.6 Закона о банкротстве, пункт 27 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.10 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)").

Поэтому при разрешении вопроса о квалификации той или иной сделки на предмет ее действительности судам следует исходить из перечисленных выше критериев, способствующих выравниванию правового положения кредиторов.

Ключевой характеристикой требования залогодержателя является то, что он имеет безусловное право в рамках дела о банкротстве получить удовлетворение от ценности заложенного имущества приоритетно перед остальными (в том числе текущими) кредиторами, по крайней мере, в части 80% стоимости данного имущества (если залог обеспечивает кредитные обязательства - статья 18.1, пункт 2 статьи 138 Закона о банкротстве).

Соответственно, если залоговый кредитор получает удовлетворение не в соответствии с процедурой, предусмотренной статьями 134, 138 и 142 Закона о банкротстве, а в индивидуальном порядке (в том числе в периоды, указанные в пунктах 2 и 3 статьи 61.3 данного Закона), он в любом случае не может считаться получившим предпочтение в части названных 80%.

Именно на этом основаны разъяснения порядка оспаривания сделок по исполнению требований залогодержателя согласно пунктам 1 и 3 статьи 61.3 Закона о банкротстве, изложенные в пункте 29.3 Постановления N 63.

В рассматриваемом случае, требование банка как залогодержателя было погашено путем предоставления должником предмета залога в качестве отступного в период, предусмотренный пунктом 3 статьи 61.3 Закона о банкротстве.

При оспаривании подобной сделки применимы разъяснения, изложенные в пункте 29.3 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.10 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", в частности, общим правилом является то, что признание судом сделки недействительной не может повлечь ухудшение положения залогового кредитора в той части, в которой обязательство было прекращено без признаков предпочтения. При этом в случае невозможности осуществления натуральной реституции (как в настоящем случае), в рамках применения последствий недействительности сделки с залогового кредитора взыскиваются денежные средства только в размере обязательств, погашенных с предпочтением.

Признавая недействительным оспариваемое соглашение об отступном от 27.02.17, суд первой инстанции исходил из того, что заключение названной сделки привело к нарушению очередности удовлетворения требований кредиторов должника.

Между тем, судом первой инстанции не было учтено следующее.

В силу пункта 2 статьи 138 Закона о банкротстве в случае, если залогом имущества должника обеспечиваются требования конкурсного кредитора по кредитному договору, из средств, вырученных от реализации предмета залога, восемьдесят процентов направляется на погашение требований конкурсного кредитора по кредитному договору, обеспеченному залогом имущества должника, но не более чем основная сумма задолженности по обеспеченному залогом обязательству и причитающихся процентов. Оставшиеся средства от суммы, вырученной от реализации предмета залога, вносятся на специальный банковский счет должника в следующем порядке:

пятнадцать процентов от суммы, вырученной от реализации предмета залога, - для погашения требований кредиторов первой и второй очереди в случае недостаточности иного имущества должника в целях погашения указанных требований;

оставшиеся денежные средства - для погашения судебных расходов, расходов по выплате вознаграждения арбитражным управляющим и оплаты услуг лиц, привлеченных арбитражным управляющим в целях обеспечения исполнения возложенных на него обязанностей.

В пункте 15 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 58 от 23.07.09 "О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя" разъяснено, что, если на погашение предусмотренных пунктом 1 статьи 138 Закона о банкротстве текущих требований ушло менее 10 процентов выручки от продажи предмета залога (в том числе по причине удовлетворения их за счет выручки от реализации незаложенного имущества), оставшаяся часть суммы используется на погашение иных текущих платежей, далее - на расчеты с кредиторами в общем порядке (включая требования кредиторов первой и второй очереди). При этом требования залогового кредитора в части, обеспеченной залогом, погашаются в приоритетном порядке перед остальными требованиями третьей очереди.

Конкурсный управляющий вправе осуществлять погашение указанных в пункте 1 статьи 138 Закона о банкротстве текущих платежей в пределах 10 процентов выручки от продажи предмета залога в любое время в ходе конкурсного производства независимо от расчетов с кредиторами первой и второй очереди.

Если на погашение предусмотренных пунктом 1 статьи 138 Закона о банкротстве текущих требований ушло менее 10 процентов выручки от продажи предмета залога (в том числе по причине удовлетворения их за счет выручки от реализации незаложенного имущества), оставшаяся часть суммы используется на погашение иных текущих платежей, далее - на расчеты с кредиторами в общем порядке (включая требования кредиторов первой и второй очереди). При этом требования залогового кредитора в части, обеспеченной залогом, погашаются в приоритетном порядке перед остальными требованиями третьей очереди.

Если требования первой и второй очереди отсутствуют или полностью погашены (в том числе за счет выручки от реализации незаложенного имущества), оставшаяся от 20 процентов часть суммы на специальном банковском счете используется на погашение оставшихся неудовлетворенными требований залогового кредитора в соответствии с пунктом 2.1 статьи 138 Закона о банкротстве, далее - на погашение текущих платежей и затем - на расчеты с кредиторами третьей очереди в общем порядке.

Если одно имущество находится в залоге у нескольких лиц по разным договорам о залоге (предшествующему и последующему), средства, вырученные от продажи данного имущества, делятся в той же пропорции, но из 70 процентов в первоочередном порядке направляются средства на погашение требований того залогодержателя, который пользуется преимуществом.

Если различное имущество должника находится в залоге у разных залогодержателей, денежные средства в соответствующей пропорции перечисляются на специальный банковский счет должника от продажи каждого предмета залога. Затраты на покрытие текущих платежей и погашение требований кредиторов первой и второй очереди залогодержатели несут пропорционально размеру средств, вырученных от продажи каждого предмета залога.

В пункте 16 названного Постановления разъяснено, что если залогом имущества должника обеспечиваются требования конкурсного кредитора по кредитному договору, положения, изложенные в предыдущем пункте настоящего Постановления, применяются с учетом иной пропорции распределения выручки от продажи заложенного имущества - в соответствии с пунктом 2 статьи 138 Закона о банкротстве.

Согласно разъяснениям, данным в пункте 29.3 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.10 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", при оспаривании на основании статьи 61.3 Закона о банкротстве сделок по удовлетворению требования, обеспеченного залогом имущества должника, - уплаты денег (в том числе вырученных посредством продажи предмета залога залогодателем с согласия залогодержателя или при обращении взыскания на предмет залога в исполнительном производстве) либо передачи предмета залога в качестве отступного (в том числе при оставлении его за собой в ходе исполнительного производства) - необходимо учитывать следующее.

Такая сделка может быть признана недействительной на основании абзаца пятого пункта 1 и пункта 3 статьи 61.3 Закона о банкротстве только в том случае, если залогодержателю было либо должно было быть известно не только о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества заемщика, но и о том, что вследствие этой сделки залогодержатель получил удовлетворение большее, чем он получил бы при банкротстве по правилам статьи 138 Закона о банкротстве, а именно хотя бы об одном из следующих условий, указывающих на наличие признаков предпочтительности:

а) после совершения оспариваемой сделки у должника не останется имущества, достаточного для полного погашения имеющихся у него обязательств, относящихся при банкротстве к первой и второй очереди, и (или) для финансирования процедуры банкротства за счет текущих платежей, указанных в статье 138 Закона о банкротстве;

б) оспариваемой сделкой прекращено, в том числе обеспеченное залогом обязательство по уплате неустоек или иных финансовых санкций, и после совершения оспариваемой сделки у должника не останется имущества, достаточного для полного погашения имеющихся у должника обязательств перед другими кредиторами в части основного долга и причитающихся процентов.

При оспаривании полученного залоговым кредитором платежа суд признает его недействительным только в части, соответствующей размеру обязательств, погашенных с предпочтением.

С учетом указанных разъяснений и фактических обстоятельств дела, оспариваемое соглашение об отступном может быть признано недействительным только в части 20% средств, вырученных от реализации предмета залога, оставшихся после погашения требований залогового кредитора, при этом конкурсный управляющий должен доказать наличие предпочтения, а именно, что денежных средств, находящихся в конкурсной массе должника, в том числе, поступивших от реализации незаложенного имущества, недостаточно для покрытия текущих расходов и требований, предусмотренных пунктом 2 статьи 138 Закона о банкротстве.

Как указывалось выше, в силу пункта 2 статьи 138 Закона о банкротстве оставшиеся средства от суммы, вырученной от реализации предмета залога, вносятся на специальный банковский счет должника в следующем порядке:

пятнадцать процентов от суммы, вырученной от реализации предмета залога, - для погашения требований кредиторов первой и второй очереди в случае недостаточности иного имущества должника в целях погашения указанных требований;

оставшиеся денежные средства - для погашения судебных расходов, расходов по выплате вознаграждения арбитражным управляющим и оплаты услуг лиц, привлеченных арбитражным управляющим в целях обеспечения исполнения возложенных на него обязанностей.

Таким образом, предпочтение при удовлетворении требований залогового кредитора может иметь место при наличии у должника требований кредиторов первой и второй очереди и текущих расходов по делу о банкротстве.

Между тем, оспариваемое соглашение об отступном было заключено почти за пять месяцев до возбуждения производства по настоящему делу, доказательств наличия у должника на указанную дату кредиторов первой и второй очереди не представлено, следовательно, на момент совершения сделки ООО КБ "Новопокровский" не могло получить преимущественное удовлетворение перед иными кредиторами, требования которых погашаются за счет реализации предмета залога в порядке пункта 2 статьи 138 Закона о банкротстве.

Конкурсный управляющий ЗАО "ТЕКС" в нарушение статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каких-либо доказательств по вопросу определения доли оказанного по оспариваемой сделке предпочтения не представил.

Исполнительные производства по взысканию задолженности по заработной плате с ЗАО "ТЕКС" были возбуждены не ранее 17.03.17, то есть после заключения оспариваемой сделки.

К расчетному счету ЗАО "ТЕКС", открытому в ООО КБ "Новопокровский", были выставлены инкассовые поручения, которые должником погашались. В частности инкассовое поручение N 1 от 25.04.16 в размере 9 812 417 рублей 59 копеек было частично оплачено на сумму 990 000 рублей 18.05.16, Инкассовое поручение N 1 от 05.11.15 на сумму 453 028 рублей частично погашено на сумму 120 000 рублей платежами от 03.03.16 и от 22.03.16.

При этом на момент совершения оспариваемой сделки расчетный счет должника и его имущество арестованы не были.

Кроме того, согласно акту инвентаризации имущества ЗАО "ТЕКС" от 11.03.19 у должника выявлено имущество на сумму 1 388 525 000 рублей (т. 2, л.д. 12-14), а согласно данным бухгалтерского учета по состоянию на 31.12.16 размер активов должника составлял 1 458 325 000 рублей (т. 2, л.д. 8-11).

Таким образом, перечисленного имущества достаточно для полного погашения расходов, на которые направляются 20%, что исключает необходимость удержания соответствующего процента от стоимости залога.

Согласно пункту 2.1. статьи 138 Закона о банкротстве денежные средства, предназначавшиеся для погашения требований кредиторов первой и второй очереди и оставшиеся на специальном банковском счете должника после полного погашения таких требований, направляются на погашение части обеспеченных залогом имущества должника требований конкурсных кредиторов, не погашенной из стоимости предмета залога в связи с удержанием части стоимости для погашения требований кредиторов первой и второй очереди в соответствии с пунктами 1 и 2 настоящей статьи.

Денежные средства, оставшиеся после полного погашения требований кредиторов первой и второй очереди, требований кредитора, обеспеченных залогом реализованного имущества, включаются в конкурсную массу.

Денежные средства, оставшиеся после полного погашения судебных расходов, расходов на выплату вознаграждения арбитражным управляющим и оплату услуг лиц, привлеченных арбитражным управляющим в целях обеспечения исполнения возложенных на него обязанностей, включаются в конкурсную массу.

Не удовлетворенные за счет стоимости предмета залога требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, удовлетворяются в составе требований кредиторов третьей очереди.

Следовательно, возможность погашения требований иных кредиторов должника, включенных в третью очередь реестра требований из средств, полученных от продажи залогового имущества, допускается, если денежные средства, вырученные от продажи залога, превышают размер требований залогового кредитора, включая мораторные проценты.

Между тем, в результате предоставления отступного стоимость полученного ООО КБ "Новопокровский" имущества не превысила размер требований Банка.

С учетом изложенного апелляционный суд приходит к выводу о том, что ООО КБ "Новопокровский" в результате заключения оспариваемого соглашения не получило предпочтительное удовлетворение своих требований, имущества должника достаточно для удовлетворения требований кредиторов первой, второй очередей и погашения текущих расходов, в связи с чем у суда первой инстанции не имелось оснований для признания данной сделки недействительной.

Кроме того, с учетом разъяснений пункта 29.3 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 63 от 23.12.10, суд первой инстанции должен был установить обстоятельства того, какие доказательства свидетельствуют о том, что кредитор, получивший удовлетворение в данном случае знал или должен был знать о нарушении очередности.

Однако, конкурсным управляющим доказательств осведомленности ООО КБ "Новопокровский" об отсутствии другого имущества для погашения текущих обязательств, а равно получение удовлетворения с признаками предпочтения, в материалы дела не представлено.

Поскольку у суда первой инстанции не имелось оснований для удовлетворения заявленных требований, обжалуемое определение подлежит отмене.

Руководствуясь статьями 266, 268, пунктом 3 части 4 статьи 272, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Московской области от 30 августа 2019 года по делу N А41-50847/17 отменить.

В удовлетворении требований конкурсного управляющего ЗАО "ТЕКС" о признании сделки недействительной отказать.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Московского округа через Арбитражный суд Московской области в месячный срок со дня его принятия.

Председательствующий

Н.Н. Катькина

Судьи

В.П. Мизяк Н.В. Шальнева