Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 23 марта 2022 г. N 10АП-2194/22 по делу N А41-50847/2017

г. Москва

23 марта 2022 г.

Дело N А41-50847/17

Резолютивная часть постановления объявлена 16 марта 2022 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 23 марта 2022 года.

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Семикина Д.С.,

судей Катькиной Н.Н., Шальневой Н.В.,

при ведении протокола судебного заседания Волковой А.О.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Фонда защиты прав граждан - участников долевого строительства Московской области на определение Арбитражного суда Московской области от 10.01.2022 по делу N А41-50847/17 о несостоятельности (банкротстве) ЗАО "ТЕКС",

при участии в судебном заседании:

от унитарной некоммерческой организации в организационно-правовой форме фонда "Фонд защиты прав граждан - участников долевого строительства Московской области": Рубан Е.Н. - представитель по доверенности;

от конкурсного управляющего ЗАО "ТЕКС": Калашникова А.А. - представитель по доверенности;

иные лица, участвующие в деле, не явились, извещены;

УСТАНОВИЛ:

решением Арбитражного суда Московской области от 26.09.2018 ЗАО "ТЕКС" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Тулинов Сергей Владимирович.

Определением Арбитражного суда Московской области от 12.12.2017 при рассмотрении дела о банкротстве ЗАО "ТЕКС" применены правила параграфа 7 главы IX Закона о банкротстве в редакции Закона N 210-ФЗ от 12.07.2011.

Определением от 05.02.2021 Арбитражный суд Московской области удовлетворил заявление Фонда защиты прав граждан - участников долевого строительства Московской области о намерении приобрести права застройщика.

Постановлением Десятого арбитражного апелляционного суда от 04.06.2021 по делу N А41-50847/2017 определение суда первой инстанции изменено, изложена резолютивная часть в следующей редакции:

обязать конкурсного управляющего ЗАО "ТЕКС" передать Фонду защиты прав граждан - участников долевого строительства Московской области земельный участок с кадастровым номером 50:56:0030323:7 площадью 6 210 кв. м, расположенный по адресу: Московская область, город Климовск, улица Серпуховская, дом 3 со всеми неотделимыми улучшениями на указанном земельном участке, включая объект незавершенного строительства (многоквартирный жилой дом), права на проектную документацию на объект незавершенного строительства, а также обязательства застройщика перед участниками строительства в отношении передаваемого объекта строительства;

обязать Фонд защиты прав граждан - участников долевого строительства Московской области в срок до 31.05.2021 перечислить на специальный банковский счет должника денежные средства в размере совокупности непогашенных требований кредиторов первой и второй очереди, но не более 28 822 466 руб. 44 коп. при отсутствии в конкурсной массе должника денежных средств на эти цели;

обязать конкурсного управляющего ЗАО "ТЕКС" передать Фонду защиты прав граждан - участников долевого строительства Московской области права и обязанности по следующим договорам:

- договор N 5 от 21.09.2020 на выполнение функций технического заказчика между ЗАО "ТЕКС" и ООО "ТехМетр",

- договор N 55/20 от 24.09.2020 на выполнение работ по обследованию технического состояния объекта между ЗАО "ТЕКС" и ГБУ Московской области "МосоБЛстроЙЦНИЛ",

- договор N 11/20 от 16.11.2020 на выполнение проектно-изыскательских работ в отношении объекта между ЗАО "ТЕКС" и ООО "ПромСтройИнжиниринг",

- договор N 28/09-3А от 28.09.2020 на выполнение работ по строительству объекта капитального строительства между ЗАО "ТЕКС" и ООО "СП",

- договор N 68/2020 от 21.12.2020 на выполнение работ между ЗАО "ТЕКС" и Глобал Кадастр",

- договор N 121/259-7р от 23.12.2020 с ФБУЗ "Центр гигиены и эпидемиологии в Московской области".

Определением Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации от 13.12.2021 N 305-ЭС20-1689 (5) кассационная жалоба Фонда на постановление суда апелляционной инстанции оставлена без рассмотрения по существу.

Фонд обратился в Арбитражный суд Московской области с заявлением о разрешении разногласий, просит определить конкретный размер денежных средств, подлежащих перечислению на специальный банковский счет должника для погашения требований кредиторов первой и второй очереди.

Определением от 10.01.2022 Арбитражный суд Московской области определил сумму, подлежащую перечислению Фондом защиты прав граждан - участников долевого строительства Московской области на специальный банковский счет должника, в размере 22 977 850 руб. 70 коп.

Не согласившись с принятым судебным актом, Фонд защиты прав граждан - участников долевого строительства Московской области обратился в Десятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение Арбитражного суда Московской области от 10.01.2022 по делу N А41-50847/17 отменить, принять новый судебный акт.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству размещена на официальном сайте в общедоступной автоматизированной информационной системе "Картотека арбитражных дел" в сети интернет - http://kad.arbitr.ru/ в режиме ограниченного доступа.

В судебном заседании представитель унитарной некоммерческой организации в организационно-правовой форме фонда "Фонд защиты прав граждан - участников долевого строительства Московской области" поддержал доводы апелляционной жалобы, просил обжалуемый судебный акт отменить.

Представитель конкурсного управляющего ЗАО "ТЕКС" возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, просил оставить обжалуемый судебный акт без изменения.

Апелляционная жалоба рассмотрена в соответствии со статьями 121 - 123, 153, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) в отсутствие иных лиц, участвующих в деле, извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, в том числе публично, путем размещения информации на сайте "Электронное правосудие" www.kad.arbitr.ru.

Законность и обоснованность определения суда первой инстанции, правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права проверены арбитражным апелляционным судом в соответствии со статьями 223, 266, 268, 272 АПК РФ.

Основанием для обращения Фонда защиты прав граждан - участников долевого строительства Московской области с настоящим заявлением в Арбитражный суд Московской области послужило наличие разногласий в части размера денежных средств, подлежащих перечислению на специальный банковский счет должника для погашения требований кредиторов первой и второй очереди.

Разрешая спор, суд первой инстанции разрешил возникшие разногласия, определив размер финансирования, согласно расчету конкурсного управляющего, в размере 22 977 850 руб. 70 коп.

Исследовав и оценив в совокупности все имеющиеся в материалах дела доказательства, арбитражный апелляционный суд поддерживает указанный вывод суда первой инстанции.

Согласно статье 223 АПК РФ, статье 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве), дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным АПК РФ, с особенностями, установленными Законом о банкротстве.

В соответствии с пунктом 1 статьи 60 Закона о банкротстве заявления и ходатайства арбитражного управляющего, в том числе о разногласиях, возникших между ним и кредиторами, а в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, между ним и должником, жалобы кредиторов о нарушении их прав и законных интересов рассматриваются в заседании арбитражного суда в рамках дела о банкротстве должника не позднее чем через месяц с даты получения указанных заявлений, ходатайств и жалоб, если иное не установлено настоящим Федеральным законом.

В силу пунктов 1, 2 статьи 201.15.1 Закона о банкротстве при урегулировании обязательств застройщика применяется возмездная передача его имущества (в том числе имущественных прав) и обязательств иному застройщику, который будет являться приобретателем. В качестве встречного представления приобретатель исполняет за застройщика полученные от него в порядке перевода долга обязательства перед участниками строительства по передаче жилых помещений, машино-мест и нежилых помещений.

Передача земельного участка с находящимися на нем неотделимыми улучшениями и обязательств застройщика в соответствии с настоящей статьей осуществляется с соблюдением условий, предусмотренных подпунктами 2 - 4 пункта 3, и требований, предусмотренных пунктами 5 - 7 и 10 статьи 201.10 настоящего Федерального закона, в частности: имущества, которое остается у должника после передачи объекта незавершенного строительства, достаточно для погашения текущих платежей, связанных с судебными расходами по делу о банкротстве, выплатой вознаграждения конкурсному управляющему, оплатой деятельности лиц, привлечение которых конкурсным управляющим для исполнения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве в соответствии с настоящим Федеральным законом является обязательным, требований кредиторов первой и второй очереди или на специальный банковский счет должника внесены денежные средства в соответствии с пунктом 5 настоящей статьи; в реестре требований кредиторов отсутствуют требования кредиторов, не являющихся участниками строительства, по обязательствам, обеспеченным залогом прав застройщика на объект незавершенного строительства и земельный участок, либо указанные кредиторы согласились на передачу объекта незавершенного строительства, либо на депозитный счет арбитражного суда внесены денежные средства в соответствии с пунктом 6 настоящей статьи; после завершения строительства конкретного объекта незавершенного строительства жилых помещений, машино-мест, нежилых помещений в нем достаточно для удовлетворения требований всех участников строительства в отношении конкретного объекта строительства, включенных в реестр требований участников строительства, исходя из условий договоров, предусматривающих передачу жилых помещений, и (или) договоров, предусматривающих передачу машино-мест и нежилых помещений (в том числе отсутствуют требования нескольких участников строительства о передаче одних и тех же жилых помещений, машино-мест, нежилых помещений в многоквартирном доме или жилом доме блокированной застройки либо здании (сооружении), предназначенном исключительно для размещения машино-мест, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 7 настоящей статьи).

Согласно пункту 5 статьи 201.10 Закона о банкротстве, если имущества, которое остается у должника после передачи объекта незавершенного строительства, недостаточно для погашения текущих платежей, связанных с судебными расходами по делу о банкротстве, выплатой вознаграждения конкурсному управляющему, оплатой деятельности лиц, привлечение которых конкурсным управляющим для исполнения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве в соответствии с настоящим Федеральным законом является обязательным, требований кредиторов первой и второй очереди, участники строительства и (или) третьи лица до рассмотрения арбитражным судом ходатайства о передаче объекта незавершенного строительства вправе внести в соответствии со статьей 201.15 настоящего Федерального закона на специальный банковский счет должника денежные средства в размере превышения совокупного размера указанных текущих платежей и требований кредиторов первой и второй очереди над стоимостью имущества застройщика, которое остается у него после передачи объекта незавершенного строительства, но не более десяти процентов стоимости прав застройщика на объект незавершенного строительства и земельный участок.

Как следует из определения Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации от 13.12.2021 N 305-ЭС20-1689 (5), определение Арбитражного суда Московской области от 05.02.2021 по делу N А41-50847/17 с учетом постановления Десятого арбитражного апелляционного суда от 04.06.2021 в части передачи земельного участка и объекта незавершенного строительства исполнено.

Разногласия сторон касаются суммы, подлежащей перечислению Фондом, на специальный банковский счет для погашения требований кредиторов первой и второй очереди.

Согласно письменным пояснениям, представленными конкурсным управляющим, непогашенный остаток требований кредиторов первой и второй очереди составляет 22 977 850 руб. 70 коп. Так, размер денежных средств, необходимых для погашения второй очереди реестра требований кредиторов ЗАО "ТЕКС" составляет 19 284 863 руб. 38 коп. основного долга (3 533 669 руб. 16 коп. работники, 15 751 194 руб. 22 коп. требования ИФНС), 3 692 987 руб. 32 коп. компенсации за задержку выплаты заработной платы. В материалы дела представлен расчет.

Как следует из отчета конкурсного управляющего о своей деятельности, в конкурсной массе отсутствуют денежные средства для погашения указанных требований, имеются текущие обязательства, связанные с расходами по делу о банкротстве. Имущества ЗАО "ТЕКС" на дату судебного заседания (23.12.2021) не достаточно для погашения текущих обязательств и перехода к расчетам с кредиторами второй очереди, торги по продаже имущества должника не проходят.

По сведениям управляющего, имущество, находящееся в залоге у банка "Навигатор" обладает низкой ликвидностью, что подтверждается отсутствием спроса на проведенных торгах. Согласно сообщению ЕФРСБ от 17.11.2021 N 7683122 повторные публичные торги по данному имуществу признаны не состоявшимися в виду отсутствия заявок на участие в торгах. По тем же причинам не состоялись торги по продаже незаложенного имущества должника.

Определением Арбитражного суда Московской области от 14.12.2021 утвержден порядок продажи имущества, находящееся в залоге у банка ООО КБ "Новопокровский", то есть процедура торгов до настоящего времени не начата.

Судом установлено, что какое-либо иное имущество у должника отсутствует.

Указанная конкурсным управляющим информация о состоянии конкурсной массы должника лицами, участвующими в деле, не опровергнута и подтверждается представленными в дело доказательствами.

Установленная пунктом 5 статьи 201.10 Закона о банкротстве норма является гарантией для конкурсного управляющего, имеющего право на приоритетное погашения своих минимально необходимых расходов по делу о банкротстве, а также получение вознаграждения за выполняемую работу, а равно гарантией для кредиторов первой и второй очереди (задолженность по возмещению вреда жизни и здоровью, задолженность по оплате труда), также имеющим приоритет при погашении своих требований, в том числе перед участниками строительства.

Поскольку объект незавершенного строительства представляет собой дорогостоящий актив должника, при его выбытии из конкурсной массы должны быть обеспечены указанные выше гарантированные права кредиторов по текущим обязательствам, а также кредиторов первой и второй очередей. Иной подход может привести к преимущественному удовлетворению требований кредиторов третьей очереди в обход установленной Законом о банкротстве очередности, что недопустимо.

В рамках настоящего дела убедительные и не вызывающие сомнений доказательства того, что у должника в конкурсной массе достаточно имущества для осуществления расчетов с перечисленными кредиторами, не представлены.

Получив в настоящее время объект незавершенного строительства, Фонд обязан профинансировать погашение требований кредиторов, имеющих приоритет.

Суд первой инстанции учтено, что в этом случае требования Фонда подлежат включению в реестр, и в случае последующей реализации находящегося в конкурсной массе имущества подлежат погашению по правилам статьи 201.9 Закона о банкротстве в соответствии с установленной очередностью.

При указанных обстоятельствах, оценив в совокупности в соответствии со статьей 71 АПК РФ все имеющиеся в материалах дела доказательства, арбитражный апелляционный суд считает правомерным разрешение Арбитражным судом Московской области разногласий, определив сумму, подлежащую перечислению Фондом в размере 22 977 850 руб. 70 коп.

Ссылка апеллянта о предоставлении в его адрес письменных пояснений конкурсным управляющим с приложением расчета и сведений за день до судебного заседания в суде первой инстанции не является безусловным основанием для отмены определения Арбитражного суда Московской области от 10.01.2022 по делу N А41-50847/17.

Фактические обстоятельства, имеющие существенное значение для разрешения спора по существу, установлены судом первой инстанции на основании полного и всестороннего исследования имеющихся в деле доказательств, отвечающих признакам относимости, допустимости и достаточности.

При изложенных обстоятельствах апелляционный суд считает, что выводы суда первой инстанции основаны на полном и всестороннем исследовании материалов дела, при правильном применении норм действующего законодательства.

Обжалуя определение суда первой инстанции, каких-либо доводов, которые не были бы проверены и не учтены судом при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли бы на оценку его законности и обоснованности, либо опровергали выводы арбитражного суда области, заявитель не привел.

Судом первой инстанции дана надлежащая оценка всем имеющимся в деле доказательствам, оснований для отмены или изменения судебного акта в обжалуемой части не имеется.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 АПК РФ, основанием для отмены принятого судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

Руководствуясь статьями 223, 266 - 268, 271, 272 АПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Московской области от 10.01.2022 по делу N А41-50847/17 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в кассационном порядке в Арбитражный суд Московского округа через Арбитражный суд Московской области в месячный срок со дня его принятия.

Председательствующий

Д.С. Семикин

Судьи

Н.Н. Катькина Н.В. Шальнева