Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 19 апреля 2024 г. N 07АП-1370/22 по делу N А45-35287/2021

город Томск

19 апреля 2024 г.

Дело N А45-35287/2021

Резолютивная часть постановления объявлена 17 апреля 2024 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 19 апреля 2024 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Кудряшевой Е.В.,

судей Сбитнева А.Ю.,

Фаст Е.В.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Быстровой А.Д., с использованием средств аудиозаписи, рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "ЭкоТранс-Н" (N 07АП-1370/22 (4)) на определение от 05.08.2022 Арбитражного суда Новосибирской области (судья - Белкина Т.Ю.) по делу N А45-35287/2021 о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Экология-Новосибирск" (ИНН 5410772955, ОГРН 1125476156211, адрес 630007, г. Новосибирск, ул. Советская, д.5, офис В-701) по заявлению общества с ограниченной ответственностью "ЭкоТранс-Н" о включении требования в реестр требований кредиторов должника.

В судебном заседании приняли участие:

от ООО "ЭкоТранс-Н": Бабкин О.П. по доверенности от 10.07.2023;

от ООО "Экосервис": Самотой В.С. по доверенности от 08.04.2024, Морокина Н.А. по доверенности от 10.01.2024;

от ООО "Арктика": Пиманкин А.В. по доверенности от 15.01.2024.

Суд

УСТАНОВИЛ:

в отношении общества с ограниченной ответственностью "Экология-Новосибирск" введена процедура банкротства - наблюдение, временным управляющим утвержден Шумкин Евгений Михайлович.

11.03.2022 ООО "ЭкоТранс-Н" обратилось в Арбитражный суд Новосибирской области с заявлением о включении требования в размере 409 542 497,49 рублей - основной долг в реестр требований кредиторов должника.

23.05.2022 в Арбитражный суд Новосибирской области поступило заявление об уточнении (уменьшении) заявленных требований, согласно которому размер требований составляет 321 274 945,35 рублей.

Уточнение размера требований принято судом первой инстанции в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Обосновывая заявленные требования, ООО "ЭкоТранс-Н" указывало на то, что должник имеет неисполненные обязательства перед ООО "Экология-Новосибирск", основанные на различных договорах в размере 321 274 945,35 рублей, в редакции уточнений.

Определением от 05.08.2022 Арбитражный суд Новосибирской области отказал в удовлетворении заявления ООО "ЭкоТранс-Н" о включении требования в размере 321 274 945,35 рублей в реестр требований кредиторов ООО "Экология-Новосибирск".

Не согласившись с вынесенным определением, ООО "ЭкоТранс-Н" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит отменить судебный акт и удовлетворить его заявление, ссылаясь на неполное выяснение обстоятельств по дело, несоответствие выводов суда обстоятельствам дела, нарушение норм материального и процессуального права.

В обоснование апелляционной жалобы её заявитель указывает на то, что обоснованность и размер задолженности по договорам, заключенным с должником, подтверждается рядом доказательств, представленными в материалы дела. Кроме того, представлена полная выписка по расчетному счету ООО "ЭкоТранс-Н" в подтверждение отсутствия поступления оплаты по договорам со стороны должника, а также со стороны третьих лиц. Учитывая, что иные кредиторы должника являются конкурентами по отношению к ООО "ЭкоТранс-Н", то последнее пришло к выводу о невозможности разглашения сведений о заключенных сделках. Выписки по расчетным счетам свидетельствуют об отсутствии поступлений за заявленный период, как от должника, так и от третьих лиц в счет долга. Согласно выпискам ООО "Экология-Новосибирск" обороты за каждый месяц, входящее сальдо, расходы и приход идентичны. Передача транспортных средств без согласия ООО "СибЭСКО", АО "Энергосила", ООО "РИАЛ+" не может являться основанием для отказа во включении требований, так как подобная передача не отменяет действия договора аренды. Договоры в настоящее время действуют, ООО "ЭкоТранс-Н" продолжает оказывать услуги должнику. Если бы обязательства перед ООО "ЭкоТранс-Н" были бы оплачены, то такие сделки могли быть признаны недействительными.

Определением от 26.04.2023 назначена судебная экспертиза, проведение которой поручено эксперту (экспертам) Федерального государственного бюджетного образовательного учреждения высшего образования "Сибирский государственный университет водного транспорта" Масленникову Сергею Николаевичу, Фютик Ине Геннадьевне. Производство по апелляционной жалобе общества с ограниченной ответственностью "ЭкоТранс-Н" (N 07АП-1370/22 (4)) на определение от 05.08.2022 Арбитражного суда Новосибирской области по делу N А45-35287/2021 приостановлено до окончания проведения экспертизы.

Определениями от 01.08.2023, 18.10.2023, 24.01.2024 продлевался срок проведения экспертизы по ходатайству экспертного учреждения.

03.04.2024 назначено судебное заседание по рассмотрению вопроса о возобновлении производства по апелляционной жалобе, в связи с поступлением в материалы дела заключения эксперта.

До судебного заседания в порядке статьи 81 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) представлены письменные пояснения, в которых ООО "ЭкоТранс-Н" считает, что с учетом проведенном экспертизы необходимо включить требования в заявленном размере в реестр требований кредиторов должника. Кроме того, просит приобщить к материалам дела документы от МинЖКХ Новосибирской области, уведомление Прокуратуры г. Новосибирска, ответ УФАС по Новосибирской области.

Также от ООО "Арктика" поступили дополнения к отзыву на апелляционную жалобу, в котором считает, что в экспертном заключении дан ответ на вопрос, поставленный судом, поэтому оснований для включения требования не имеется.

ООО "Экосервис" в письменных пояснениях считает, что требование ООО "ЭкоТранс-Н", как форма компенсационного финансирования, подлежит субординации с отнесением в очередь, предшествующую распределению ликвидационной квоты.

В составе суда произведена замена судьи Апциаури Л.Н. по основаниям, предусмотренным статьей 18 АПК РФ, в связи с чем, рассмотрение апелляционной жалобы начато с самого начала.

17.04.2024 производство по апелляционной жалобе было возобновлено, рассмотрение продолжено в судебном заседании.

В судебном заседании представитель ООО "ЭкоТранс-Н" настаивал на доводах апелляционной жалобы, представители ООО "Арктика" и ООО "Экосервис" возражали против её удовлетворения в соответствии с письменными позициями, представленными в материалы обособленного спора.

Иные лица, участвующие в деле и в процессе о банкротстве, не обеспечившие личное участие и явку своих представителей в судебное заседание, извещены надлежащим образом о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, в том числе публично путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", в связи с чем, суд апелляционной инстанции на основании статей 123, 156, 266 АПК РФ рассмотрел апелляционную жалобу в их отсутствие.

Рассмотрев ходатайства о приобщении дополнительных документов, поступивших до начала судебного заседания, суд апелляционной инстанции признал их подлежащими удовлетворению, поскольку указанные доказательства представлены в обоснование апелляционной жалобы, необходимы для полного и всестороннего исследования обстоятельств, оценки ее доводов.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и письменных позиций на неё, заслушав участников процесса, проверив законность и обоснованность определения суда первой инстанции, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о наличии оснований для его отмены

Как установил суд первой инстанции, между ООО "ЭкоТранс-Н" и должником заключены следующие договоры:

1) между ООО "ЭкоТранс-Н" и ООО "Экология-Новосибирск" заключен Договор N 08/01/20-153 от 27.11.2020.Предметом Договора является аренда системы весогабаритного контроля - программно-коммуникационное оборудование "Система весогабаритного контроля", схемы производства "Учет вывоза ТКО", а также программного обеспечения (ПО, 1111) - программный продукт, выполняющий функции весогабаритного измерения для транспортируемых инертных материалов (включая лицензию на право использования программы "Весовой контроль ТС" (пп. 1.2.1,1.2.2 Договора).

В соответствии с пунктом 2.1 Договора, общая стоимость арендной платы по договору составляет 2 010 225 рублей с учетом НДС. Арендная плата составляет 55 839,58 рублей ежемесячно. Арендная плата перечисляется на счет арендодателя не позднее 10 числа каждого месяца, следующего за расчетным.

Общая сумма задолженности за период с апреля 2021 по ноябрь 2021 составила 446 716,64 рублей.

2) между ООО "ЭкоТранс-Н" и ООО "Экология-Новосибирск" заключен Договор N 08/01/21-32/1 от 22.04.2021.

Предметом Договора является оказание услуг по доставке (вывозу) и установке контейнеров для ТКО в количестве 7 (семи) штук.

Общая стоимость Договора составляет 67 200 рублей, в том числе НДС (пункт 3.1 Договора).

Плата осуществляется двумя частями:

- доставка и установка контейнеров в сумме 33 600 рублей в течение 5 (пяти) рабочих дней после подписания акта сдачи-приема оказанных услуг.

- Вывоз контейнеров после окончания сезона в размере 33 600 рублей в течение 5 (пяти) рабочих дней после подписания акта сдачи-приема оказанных услуг.

Задолженность ООО "Экология-Новосибирск" перед ООО "ЭкоТранс-Н" по указанному договору за октябрь 2021 составляет 67 200 рублей, сумма основного долга.

3) между ООО "ЭкоТранс-Н" и ООО "Экология-Новосибирск" заключен Договор N 08/01/21-54 от 10.06.2021.

Предметом Договора является аренда транспортных средств с экипажем с целью транспортировки твердых коммунальных отходов.

Перечень и стоимость аренды транспортных средств определена в Приложении N 1 к договору (пункт 1.1 договора)

Срок аренды по договору согласован сторонами до 31.12.2021 (пункт 1.6 договора) Пунктом 3.1 установлена стоимость арендной платы, составляющая 6 074 422,12 рублей, в том числе НДС. Ежедневная норма аренды составляет не менее 10 (десяти) часов, и включает в себя все необходимые расходы. Если фактическое использование ТС в машино-смену составляет менее 10 (десяти) часов, оплата осуществляется за фактически отработанное время.

Арендная плата вносится арендатором в течение 15 рабочих дней с момента подписания сторонами акта, на основании представленного Арендодателем счета на оплату и счета-фактуры.

Задолженность по данному договору образовалась за август 2021 года, октябрь 2021 года и ноябрь 2021 года в размере 13 211 047,91 рублей.

4) между ООО "ЭкоТранс-Н" и ООО "Экология-Новосибирск" заключен договор N 08/01/21-55 от 10.06.2021. Предметом Договора является аренда транспортных средств с экипажем с целью транспортировки твердых коммунальных отходов.

Перечень и стоимость аренды транспортных средств определяет в Приложении N 1 к договору (пункт 1.1 Договора). Срок аренды по договору согласован сторонами до 31.12.2021 (пункт 1.6 Договора).

Пунктом 3.1 установлена стоимость арендной платы, составляющая 6 579 960,20 рублей, в том числе НДС. Ежедневная норма аренды составляет не менее 10 (десяти) часов, и включает в себя все необходимые расходы. Если фактическое использование ТС в машино-смену составляет менее 10-(десяти) часов, оплата осуществляется за фактически отработанное время.

Арендная плата вносится арендатором в течение 15 рабочих дней с момента подписания сторонами акта, на основании представленного Арендодателем счета на оплату и счета-фактуры.

Кредитором обязательства исполнялись надлежащим образом, однако, должник свои обязательства по внесению денежных средств не исполнял в связи с чем, образовалась задолженность в размере 10 774 449,64 рублей за август 2021 года и октябрь 2021 года.

5) между ООО "ЭкоТранс-Н" и ООО "Экология-Новосибирск" заключен договор N 05-04/ЭН от 01.12.2020. Предметом Договора является аренда транспортных средств с экипажем с целью транспортировки твердых коммунальных отходов.

Кредитором обязательства исполнялись надлежащим образом, однако, должник свои обязательства по внесению денежных средств исполнил не в полном объеме, в связи с чем, образовалась задолженность в размере 285 341,05 рубль за декабрь 2020 года.

В настоящее время сам договор N 05-04/ЭН от 01.12.2020 утерян, однако, с учетом подписания сторонами в двустороннем порядке Универсального передаточного документа N 311220000001/1 от 31.12.2020 на сумму 4 599 536,05 рублей, а также совершения платежей в адрес ООО "ЭкоТранс-Н" в совокупном размере 4 314 195 рублей в период с 30.12.2020 по 17.03.2021 с назначением платежа "по Договору N 05-04/ЭН от 01.12.2020, стороны совершили конклюдентные действия, направленные на признание правоотношений по указанному договору.

6) между ООО "ЭкоТранс-Н" и ООО "Экология-Новосибирск" заключен Договор N 08/03/20-1 от 01.05.2020.

Предметом Договора является оказание услуг по размещению (захоронению) твердых коммунальных отходов IV-V классов опасности.

Расчетным периодом по настоящему договору является один календарный месяц (п. 3.1 Договора). Оплата осуществляется по тарифам, определенным по соглашению сторон, но не выше предельных тарифов на захоронение ТКО, установленных для оператора в порядке, определенным законодательством Российской Федерации о государственном регулировании цен (тарифов), и указанных в Приложении N 6 (пункт 3.2 Договора).

Согласно пункту 3.3 Договора, оплата осуществляется в течение 15 дней с даты подписания сторонами акта сдачи-приема оказанных услуг.

Кредитором обязательства исполнялись надлежащим образом, однако, должник свои обязательства по внесению денежных средств не исполнял в связи с чем, образовалась задолженность в размере 110 082,88 рубля за ноябрь 2021 года.

7) между ООО "ЭкоТранс-Н" и ООО "Экология-Новосибирск" заключен Договор N 08/03/21-1 от 24.11.2020.

Предметом Договора является оказание услуг по транспортированию твердых коммунальных отходов IV-V классов опасности, отходов потребления на производстве, подобных коммунальным IV- V классов опасности, на территории Баганского района Новосибирской области, Венгеровского района Новосибирской области, Доволенского района Новосибирской области, Здвин-ского района Новосибирской области, Карасукского района Новосибирской области, Коченев-ского района Новосибирской области, Кочковского района Новосибирской области, Краснозерского района Новосибирской области, Купинского района Новосибирской области, Ордынского района Новосибирской области (левый берег), Ордынского района Новосибирской области (правый берег), Тогучинского района Новосибирской области, Усть - Таркского района Новосибирской области, Чистоозерного района Новосибирской области и указанной в Приложении N 1 к настоящему Договору, Территориальной схеме обращения с отходами, в том числе с твердыми коммунальными отходами, Новосибирской области.

Максимальная цена по настоящему договору устанавливается в размере 2 687 383 063,03 рубля на 2021-2023 год (пункт 4.1 Договора).

Фактическая стоимость по настоящему договору определяется после принятия оказанных услуг по актам сдачи-приема оказанных услуг по форме Приложения N 8, пописанного сторонами (пункт 4.2 Договора).

Оплата стоимости услуг производится в срок не более 30 дней с даты подписания акта сдачи-приема оказанных услуг Региональным оператором (пункт 4.4 Договора)

Задолженность образовалась за август, октябрь и ноябрь 2021 года в размере 106 094 663,10 рубля, за декабрь 2021 года и январь 2022 года задолженность погашена в полном объеме.

8) между ООО "ЭкоТранс-Н" и ООО "Экология-Новосибирск" заключен Договор N 08/03/21-2 от 24.11.2020.

Предметом договора является оказание услуг по транспортированию твердых коммунальных отходов IV-V классов опасности, отходов потребления на производстве, подобных коммунальным IV-V классов опасности, на территории Барабинского района Новосибирской области, Каргатского района Новосибирской области, Куйбышевского района Новосибирской области, Кыштовского района Новосибирской области, Северного района Новосибирской области, Татарского района Новосибирской области, Убинского района Новосибирской области, Чановского района Новосибирской области, Чулымского района Новосибирской области и указанной в Приложении N 1 к настоящему Договору, Территориальной схеме обращения с отходами, в том числе, с твердыми коммунальными отходами, Новосибирской области.

Максимальная цена по настоящему договору устанавливается в размере 1 572 937 856,12 рублей на 2021-2023 год (пункт 4.1 Договора)

Фактическая стоимость по настоящему договору определяется после принятия оказанных услуг по актам сдачи-приема оказанных услуг по форме Приложения N 8, пописанного сторонами (пункт 4.2 Договора).

Оплата стоимости услуг производится в срок не более 30 дней с даты подписания акта сдачи-приема оказанных услуг Региональным оператором (пункт 4.4 Договора)

Задолженность образовалась октябрь и ноябрь 2021 года в размере 60 740 068,66 рублей, с учетом частичной оплаты (5 000 000 рублей).

9) между ООО "ЭкоТранс-Н" и ООО "Экология-Новосибирск" заключен договор N 08/03/21-3 от 24.11.2020.

Предметом Договора является оказание услуг по транспортированию твердых коммунальных отходов IV-V классов опасности, отходов потребления на производстве, подобных коммунальным IV-V классов опасности: на территории Дзержинского района города Новосибирска, Железнодорожного района города Новосибирска, Заельцовского района города Новосибирска, Калининского района города Новосибирска, Ленинского района города Новосибирска, Октябрьского района города Новосибирска и указанной в Приложении N 1 к настоящему Договору, Территориальной схеме обращения с отходами, в том числе с твердыми коммунальными отходами, Новосибирской области

Максимальная цена по настоящему договору устанавливается в размере 3 747 557 050,46 рублей на 2021-2023 год (пункт 4.1 Договора)

Фактическая стоимость по настоящему договору определяется после принятия оказанных услуг по актам сдачи-приема оказанных услуг по форме Приложения N 8, пописанного сторонами (пункт 4.2 договора).

Оплата стоимости услуг производится в срок не более 30 дней с даты подписания акта сдачи-приема оказанных услуг Региональным оператором (пункт 4.4 Договора)

Задолженность образовалась октябрь и ноябрь 2021 года в размере 143 658 970,08 рублей, с учетом частичной оплаты (29 000 000 рублей).

10) между ООО "ЭкоТранс- Н" и ООО "Экология-Новосибирск" заключен договор N 08/03/21-4 от 24.11.2020.

Предметом Договора является оказание услуг по транспортированию твердых коммунальных отходов IV-V классов опасности, отходов потребления на производстве, подобных коммунальным IV -V классов опасности на территории города Обь Новосибирской области, Боровского сельсовета Новосибирского района Новосибирской области, Верх-Тулинского сельсовета Новосибирского района Новосибирской области, Каменского сельсовета Новосибирского района Новосибирской области, Кубовинского сельсовета Новосибирского района Новосибирской области, Мичуринского сельсовета Новосибирского района Новосибирской области, Морского сельсовета Новосибирского района Новосибирской области, Мочищенского сельсовета Новосибирского района Новосибирской области, Плотниковского сельсовета Новосибирского района Новосибирской области, Раздольнейского сельсовета Новосибирского района Новосибирской области, Станционного сельсовета Новосибирского района Новосибирской области, Толмачевского сельсовета Новосибирского района Новосибирской области, и указанной в Приложении N 1 к настоящему Договору, Территориальной схеме обращения с отходами, в том числе с твердыми коммунальными отходами, Новосибирской области.

Максимальная цена по настоящему договору устанавливается в размере 349 864 465,34 рублей на 2021-2023 год (пункт 4.1 Договора)

Фактическая стоимость по настоящему договору определяется после принятия оказанных услуг по актам сдачи-приема оказанных услуг по форме Приложения N 8, пописанного сторонами (пункт 4.2 Договора).

Оплата стоимости услуг производится в срок не более 30 дней с даты подписания акта сдачи-приема оказанных услуг Региональным оператором (пункт 4.4 Договора)

Задолженность образовалась октябрь и ноябрь 2021 года в размере 19 234 023,79 рублей;

11) между ООО "ЭкоТранс- Н" и ООО "Экология-Новосибирск" заключен Договор N 08/03/21-6 от 24.11.2020.

Предметом Договора является оказание услуг по транспортированию твердых коммунальных отходов IV-V классов опасности, отходов потребления на производстве, подобных коммунальным IV-V классов опасности на территории Болотнинского района Новосибирской области, Колыванского района Новосибирской области, Маслянинского района Новосибирской области, Мошковского района Новосибирской области, Сузунского района Новосибирской области, Черепановского района Новосибирской области и указанной в Приложении N 1 к настоящему Договору, Территориальной схеме обращения с отходами, в том числе с твердыми коммунальными отходами, Новосибирской области.

Максимальная цена по настоящему договору устанавливается в размере 1 041 419 224,75 рубля на 2021-2023 год (пункт 4.1 Договора)

Фактическая стоимость по настоящему договору определяется после принятия оказанных услуг по актам сдачи-приема оказанных услуг по форме Приложения N 8, пописанного сторонами (пункт 4.2 Договора).

Оплата стоимости услуг производится в срок не более 30 дней с даты подписания акта сдачи-приема оказанных услуг Региональным оператором (пункт 4.4 Договора).

Задолженность образовалась октябрь и ноябрь 2021 года в размере 19 234 023,79 рублей, с учетом частичной оплаты (10 000 000 рублей).

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении заявления ООО "ЭкоТранс-Н", исходил из того, что в материалах дела отсутствуют бесспорные доказательства подтверждающие наличие задолженности в заявленном размере, договоры сторонами не расторгнуты (за исключением 3 договоров 21-54, 21-55 и 05-04/ЭН (сведения документально не подтверждены)).

Суд апелляционной инстанции, повторно рассмотрев обособленный спор и оценив представленные в дело доказательства по правилам главы 7 АПК РФ, пришел к следующим выводам.

В силу части 1 статьи 223 АПК РФ, пункта 1 статьи 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве), дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам АПК РФ с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Проверка обоснованности и размера требований кредиторов осуществляется арбитражным судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование кредитором, с другой стороны.

Требование кредиторов, по которым не поступили возражения, рассматриваются арбитражным судом для проверки их обоснованности и наличия оснований для включения в реестр требований кредиторов.

С учетом специфики дел о банкротстве, при установлении требований кредиторов в деле о банкротстве установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности.

Целью проверки судом обоснованности требований является недопущение включения в реестр необоснованных требований, поскольку такое включение приводит к нарушению прав и законных интересов кредиторов, имеющих обоснованные требования, а также должника и его учредителей (участников).

При рассмотрении обоснованности требования кредитора подлежат проверке доказательства возникновения задолженности в соответствии с материально-правовыми нормами, которые регулируют обязательства, не исполненные должником.

Для предотвращения необоснованных требований к должнику и нарушений тем самым прав его кредиторов к доказыванию обстоятельств, связанных с возникновением задолженности должника-банкрота, предъявляются повышенные требования (пункт 26 постановления N 35, пункт 13 Обзора судебной практики по вопросам, связанным с участием уполномоченных органов в делах о банкротстве и применяемых в этих делах процедурах банкротства, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 20.12.2016).

Давая оценку доводам апелляционной жалобы о реальности хозяйственных операций, послуживших основанием для заявления по включению спорных требований в реестр, судебная коллегия исходит из следующего.

Внешним управляющий Баряевым В.А. был проведен анализ бухгалтерской документации ООО "Экология-Новосибирск" и сверка с представленными ООО "ЭкоТранс-Н" в апелляционный суд выписками о проведении хозяйственных операций (26.12.2022 в 07:24).

Так, по договору N 08/01/20-153 от 27.11.2020 ООО "Экология-Новосибирск" имеет задолженность перед ООО "ЭкоТранс-Н" за период с апреля 2021 по ноябрь 2021 в размере 446 716, 64 рублей.

По договору N 08/01/21-32/1 от 22.04.2021 ООО "Экология-Новосибирск" имеет задолженность перед ООО "ЭкоТранс-Н" за апрель и октябрь 2021 в размере 67 200 рублей.

По договору N 08/01/21-54 от 10.06.2021 ООО "Экология-Новосибирск" имеет задолженность перед ООО "ЭкоТранс-Н" за октябрь 2021 года и ноябрь 2021 года в размере 13 211 047, 91 рублей.

По договору N 08/01/21-55 от 10.06.2021 ООО "Экология-Новосибирск" имеет задолженность перед ООО "ЭкоТранс-Н" в размере 10 774 449, 64 рублей за август, сентябрь и октябрь 2021 года.

По договору N 05-04/ЭН от 01.12.2020 ООО "Экология-Новосибирск" имеет задолженность перед ООО "ЭкоТранс-Н" в размере 285 341,05 рубль за декабрь 2020 года.

По договору N 08/03/20-1 от 01.05.2020 ООО "Экология-Новосибирск" имеет задолженность перед ООО "ЭкоТранс-Н" в размере 110 082, 88 рубля за ноябрь 2021 года.

В результате проверки выписок по банковскому счету выявлен ряд платежных поручений, в назначении платежа которых указано на оплату по договору N 08/03/21-1 от 24.11.2020, но не учтенных в качестве оплат по договору N 08/03/21-1 от 24.11.2020 в сформированном в бухгалтерской программе 1С акте сверки.

По договору N 08/03/21-1 от 24.11.2020 ООО "Экология-Новосибирск" имеет задолженность перед ООО "ЭкоТранс-Н" в размере 49 505 217,81 рублей.

По договору N 08/03/21-2 от 24.11.2020 ООО "Экология-Новосибирск" имеет задолженность перед ООО "ЭкоТранс-Н" за октябрь и ноябрь 2021 года в размере 60 740 068,66 рублей.

По договору N 08/03/21-3 от 24.11.2020 ООО "Экология-Новосибирск" имеет задолженность перед ООО "ЭкоТранс-Н" за октябрь и ноябрь 2021 года в размере 143 658 970,08 рублей.

По договору N 08/03/21-4 от 24.11.2020 ООО "Экология-Новосибирск" имеет задолженность перед ООО "ЭкоТранс-Н" за октябрь и ноябрь 2021 года в размере 19 234 023,79 рубля.

По договору N 08/03/21-6 от 24.11.2020 ООО "Экология-Новосибирск" имеет задолженность перед ООО "ЭкоТранс-Н" за октябрь и ноябрь 2021 года в размере 23 241 826,89 рублей.

Таким образом, по всем 11 договорам, заключенным должником с ООО "ЭкоТранс-Н", реестровая задолженность составляет 321 274 945,35 рублей, что совпадает с суммой, указанной ООО "ЭкоТранс-Н".

Представленные документы, приобщенные в процессе рассмотрения настоящего спора (выписки по расчетному счету), также подтверждают отсутствие поступлений от должника и третьих лиц для оплаты задолженности перед ООО "ЭкоТранс-Н".

Между тем доводы возражающих кредиторов были основаны на договорах покрытия, предоставлении компенсационного финансирования и значительном завышении предоставленных услуг.

При этом, вопреки доводам иных кредиторов, оснований полагать, что ООО "ЭкоТранс-Н" специально создавался центр убытков на стороне должника, у суда не имеется.

В соответствии с пунктом 23 Правил обращения с твердыми коммунальными отходами утвержденных Постановлением Правительства РФ от 12.11.2016 N 1156 "Об обращении с твердыми коммунальными отходами и внесении изменения в постановление Правительства Российской Федерации от 25.08.2008 N 641", в целях обеспечения транспортирования ТКО региональный оператор вправе привлекать операторов по обращению с ТКО, осуществляющих деятельность по транспортированию ТКО, на основании договора на оказание услуг по транспортированию ТКО по цене, определенной сторонами такого договора, за исключением случаев, когда цены на услуги по транспортированию ТКО для регионального оператора формируются по результатам торгов.

Согласно пункту 24 Правил N 1156, по договору на оказание услуг по транспортированию ТКО оператор по обращению с ТКО, осуществляющий деятельность по транспортированию ТКО, обязуется осуществлять транспортирование ТКО, а региональный оператор обязуется оплачивать такие услуги.

Согласно подпункту 6 пункта 9 Соглашения об организации деятельности по обращению с ТКО на территории Новосибирской области, заключенному между ООО "Экология-Новосибирск" и МЖКХиЭ НСО 25.07.2018, региональный оператор - ООО "Экология-Новосибирск" обязуется заключать по результатам торгов и в соответствии с порядком проведения таких торгов. усыновленным законодательством Российской Федерации, договоры на оказание услуг по транспортированию ТКО с операторами по обращению с ТКО, осуществляющими деятельность по транспортированию ТКО.

Как следует из позиции заявителя, ООО "Экология-Новосибирск" в соответствии с Соглашением и постановлением Правительства РФ от 03.11.2016 N 1133 "Об утверждении правил проведения торгов, по результатам которых формируются цены на услуги по сбору и транспортированию твердых коммунальных отходов для регионального оператора" в 2020 году были проведены торги в форме аукциона в электронной форме в порядке, установленном Федеральным законом "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд", с учетом особенностей, предусмотренных указанными Правилами, по 6 лотам на услуги по транспортированию ТКО на 2021-2023 годы и по итогам торгов заключены договоры с операторами по обращению с ТКО, оказывающими услуги по транспортированию ТКО, на 2021-2023 годы.

Подписанные договоры с приложениями размещены на сайте Единой информационной системы zakupki.gov.ru, что подтверждает раскрытие информации о заключенных договорах и их условиях перед всеми третьими лицами (т.1 7ААС, л.д.99).

Положениями пункта 25 Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 3 (2017) (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 12.07.2017) разъяснено, что заинтересованное лицо вправе обжаловать действия (бездействие) заказчика при осуществлении закупок в соответствии с положениями Федерального закона от 18.07.2011 N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" только в случаях, прямо предусмотренных частью 10 статьи 3 данного закона.

В то же время, наличие таких оснований и доказательства оспаривания заинтересованными лицами итогов конкурса, признание их недействительными в установленном порядке в материалы дела не представлены.

По результатам торгов, ООО "Экология-Новосибирск" были заключены договоры с ООО "Эко-Транс-Н" по сформированной цене. Помимо заключения договоров с ООО "Эко-Транс-Н", должник по результатам торгов также заключал аналогичные договоры с МУП г. Новосибирска "Спецавтохозяйство".

То есть заключение договоров с ООО "Эко-Транс-Н" осуществлялось посредством открытых торгов и было направлено не на перевод бизнеса (который с учетом статуса Должника невозможно было перевести), а на исполнение условий Соглашения об организации деятельности но обращению с ТКО на территории Новосибирской области, заключенному между ООО "Экология-Новосибирск" и МЖКХиЭ НСО 25.07.2018 с учетом принадлежащих региональному оператору прав. В открытых торгах могли принимать участие все заинтересованные лица, а торги оспорены не были.

Условия продажи имущества должника на торгах, не могут быть приравнены к условиям заключения сделок, заключаемых на открытом свободном рынке, так, сформированная на торгах цена не может признаваться неравноценной или завышенной (по аналогии с положениями пункта 1 статьи 61.4 Закона о банкротстве).

В силу правовой позиции, изложенной в пункте 16 Обзора судебной практики по вопросам, связанным с применением Федерального закона от 18.07.2011 N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц", утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 16.05.2018, изменение договора, заключенного по правилам названного закона, которое повлияет на его условия по сравнению с условиями документации о закупке, имевшими существенное значение для формирования заявок, определения победителя, определения цены договора, сроков поставки товара и их замены на аналоги, не допускается.

Доводы ООО "Экосервис" со ссылкой на протокол нотариуса об осмотре доказательств от 24.10.2023 о том, что между ООО "Экология-Новосибирск" и ООО "ЭкоТранс-Н" велась переписка о согласовании условий аукциона на оказание услуг по транспортированию ТКО на территории Новосибирской области, по формированию лотов, размерах банковской гарантии по каждому из лотов со стороны участника аукциона, приведены не с целью установления пороков в торгах, а имеют цель показать наличие аффилированности между кредитором и должником и наличие между ними определенных договоренностей.

Процессуальная активность конкурирующих кредиторов при содействии арбитражных судов (пункт 3 статьи 9, пункты 2, 4 статьи 66 АПК РФ) позволяет эффективно пресекать злоупотребления (формирование фиктивной задолженности) и не допускать недобросовестных лиц к распределению конкурсной массы. Таким образом, аффилированность кредитора, предъявившего требование о включении в реестр, и должника хотя и не свидетельствует о намерении сторон искусственно создать задолженность, но при заявлении иными незаинтересованными лицами обоснованных возражений возлагает бремя опровержения таких возражений на аффилированного кредитора.

При представлении заинтересованным лицом доказательств, указывающих на корпоративный характер заявленного участником требования, на последнего переходит бремя по опровержению соответствующего довода путем доказывания гражданско-правовой природы обязательства.

В пункте 1 Обзора судебной практики от 29.01.2020 разъяснено, что на аффилированном с должником кредиторе лежит бремя опровержения разумных сомнений относительно мнимости договора, на котором основано его требование, заявленное в деле о банкротстве.

В силу пункта 3.2 Обзора судебной практики от 29.01.2020 наряду с выдачей займов формами финансирования должника являются, в частности, невостребование контролирующим лицом займа в разумный срок после истечения срока, на который он предоставлялся, отказ от реализации права на досрочное истребование займа, предусмотренного договором или законом (например, пункт 2 статьи 811, статья 813 ГК РФ), или подписание дополнительного соглашения о продлении срока возврата займа. Если такого рода финансирование осуществляется в условиях имущественного кризиса, то оно признается компенсационным с отнесением на контролирующее лицо всех рисков, в том числе риска утраты данного финансирования на случай объективного банкротства.

Согласно пункту 3.3 Обзора судебной практики от 29.01.2020 разновидностью финансирования по смыслу пункта 1 статьи 317.1 ГК РФ является предоставление контролирующим лицом, осуществившим неденежное исполнение, отсрочки, рассрочки платежа подконтрольному должнику по договорам купли-продажи, подряда, аренды и т.д. по отношению к общим правилам о сроке платежа (об оплате товара непосредственно до или после его передачи продавцом (пункт 1 статьи 486 ГК РФ), об оплате работ после окончательной сдачи их результатов (пункт 1 статьи 711 ГК РФ), о внесении арендной платы в сроки, обычно применяемые при аренде аналогичного имущества при сравнимых обстоятельствах (пункт 1 статьи 614 ГК РФ) и т.п.). Поэтому в случае признания подобного финансирования компенсационным вопрос о распределении риска разрешается так же, как и в ситуации выдачи контролирующим лицом займа. При этом контролирующее лицо, опровергая факт выдачи компенсационного финансирования, вправе доказать, что согласованные им условия (его действия) были обусловлены объективными особенностями соответствующего рынка товаров, работ, услуг (статьи 65 АПК РФ).

Приведенные формы компенсационного финансирования не являются исчерпывающими.

Не устраненные контролирующим лицом разумные сомнения относительно того, являлось ли предоставленное им финансирование компенсационным, толкуются в пользу независимых кредиторов (пункт 3.4 Обзора судебной практики от 29.01.2020).

Себестоимость вывоза ООО "ЭкоТранс-Н" в 2021 году составляло в среднем 320,47 руб/м без НДС, а выручка 336,47 рублей/м без НДС. Тарифы ООО "Экология-Новосибирск" с 01.01.21 по 01.07.21 составляли 439,62 рублей/м, с 01.07.21 462.48 рублей/м.

Следовательно, тарифы, по которым ООО "ЭкоТранс-Н" оказывало услуги были значительно ниже тарифов, по которым должник оказывал услуги по вывозу ТКО потребителям (462,48 рублей/м >336,47 рублей/м). Соответственно, ООО "ЭкоТранс-Н" не раскрыта разумная экономическая цель оказания услуг себе в убыток, при том, что судебными актами по другим делам установлено, что уже с 2019 года у ООО "Экология-Новосибирск" возникли неоплаченные обязательства перед ООО "ЛаТранс", ООО "ТБО", иными транспортировщиками ТКО, требования которых в последующем были включены в реестр требований кредиторов

Таким образом, довод о формировании центра убытков на стороне ООО "Экология-Новосибирск", не нашел подтверждения, поскольку все договоры с ООО "Эко-Транс-Н" были заключены на открытых торгах, тарифы ООО "ЭкоТранс-Н" были значительно ниже тарифов регионального оператора, что позволяло последнему извлекать прибыль.

По мнению возражающего кредитора ООО "Экосервис" именно заключением невыгодных для ООО "ЭкоТранс-Н" договоров, последнее предоставляло ООО "Экология-Новосибирск" компенсационное финансирование должнику в условиях начала финансового кризиса последнего.

Суд апелляционной инстанции соглашается с позицией ООО "Экосервис", что такое поведение не является типичным для независимых участников хозяйственного оборота, разумная экономическая цель такого поведения не раскрыта.

Наряду с оказанием услуг должнику по цене ниже, чем должник оказывал услуги по вывозу ТКО потребителям, должник выборочно оплачивал оказанные услуги ООО "ЭкоТранс-Н", что следует из сводных данных о платежных поручениях между ООО "Экология-Новосибирск" и ООО "ЭкоТранс-Н" за 2021 год, и заявленных требований.

Так, по договору N 08/01/20-153 от 27.11.2020 перед ООО "ЭкоТранс-Н" формировалась за период с апреля 2021 по ноябрь 2021 года в размере 446 716, 64 рублей; по договору N 08/01/21-32/1 от 22.04.2021 задолженность перед ООО "ЭкоТранс-Н" формировалась за апрель и октябрь 2021 года в размере 67 200 рублей; по договору N 08/01/21-55 от 10.06.2021 задолженность перед ООО "ЭкоТранс-Н" в размере 10 774 449, 64 рублей формировалась за август, сентябрь и октябрь 2021 года; по договору N 05-04/ЭН от 01.12.2020 задолженность перед ООО "ЭкоТранс-Н" в размере 285 341,05 рубль возникла за декабрь 2020 года.

Тогда как обязательства, возникшие позднее и по другим договорам были оплачены полностью или частично.

Причем самый крупный долг по договору N 08/01/21-54 от 10.06.2021 в размере 13 211 047, 91 рублей, по договору N 08/03/21-1 от 24.11.2020 в размере 49 505 217,81 рублей, по договору N 08/03/21-2 от 24.11.2020 в размере 60 740 068,66 рублей, по договору N 08/03/21-3 от 24.11.2020 в размере 143 658 970,08 рублей, по договору N 08/03/21-4 от 24.11.2020 в размере 19 234 023,79 рубля, по договору N 08/03/21-6 от 24.11.2020 ООО "Экология-Новосибирск" в размере 23 241 826,89 рублей, предъявлен для целей включения в реестр требований кредиторов должника за октябрь и ноябрь 2021 года, в то же время задолженность за декабрь 2021 года (реестровое требование) не предъявлена, и как следует из уточненного требования ООО "ЭкоТранс-Н" была погашена наряду с задолженностью за январь 2022 года (текущее требование).

Такое выборочное погашение и формирование долга за два месяца, предшествующие подаче заявления о собственном банкротстве, также указывает на направленность действий должника и кредитора формирование долга, не попадающего формально под признаки компенсационного финансирования, тогда как из сводных данных о платежных поручениях между ООО "Экология-Новосибирск" и ООО "ЭкоТранс-Н" за 2021 год, согласно экспертному заключению следует, что объем перечислений в октябре, ноябре, декабре 2021 года, январе и феврале 2022 года не только не уменьшился по сравнению с предыдущими месяцами, но по отдельным договорам даже увеличился. То есть за счет формирования задолженности в октябре и ноябре 2021 года, относящейся к реестровой задолженности, была погашена задолженность за предшествующий период.

При этом, апелляционный суд приходит к выводу о реальности хозяйственных операций между должником и кредитором.

Материалами обособленного спор подтверждается, что у ООО "ЭкоТранс-Н" имелись собственные ресурсы для выполнения контракта. Так в штате ООО "ЭкоТранс-Н" числилось более 500 человек, имелись собственные и приобретенные в лизинг транспортные средства (т. 3, л.д. 114 - 116).

Возражения ООО "Арктика" относительно обоснованности требования ООО "ЭкоТранс-Н", основанные на выводах экспертизы о невозможности достоверно определить весь объем услуг за 2021 год, подлежат отклонению, в связи с тем, что о дополнительной или повторной экспертизе кредитор не заявлял, при том, что по остальным вопроса экспертами даны исчерпывающие ответы, а сумма задолженности с учетом проверки со стороны конкурсного управляющего, подтверждается документально.

Между тем, судебная коллегия, проанализировав материалы дела применительно к заключению эксперта, приходит к выводу, что сумма требований, подлежащих включению в реестр, подлежит уменьшению.

Из заключения экспертизы видно, что в нем отражены все сведения, предусмотренные частью 2 статьи 86 АПК РФ.

При проведении экспертизы эксперт руководствовались нормативными документами, справочной и методической литературой, которые относятся к объектам обследования. Выводы, содержащиеся в экспертном заключении, даны специалистом, обладающими специальными познаниями в области экспертизы, его профессиональная подготовка и квалификация подтверждены представленными в дело документами.

Эксперт предупрежден об уголовной ответственности за дачу заведомо ложных заключений. Заключение эксперта, содержащее сведения, необходимые для разрешения спора, признано судами допустимым доказательством по делу, соответствующим статьям 86 АПК РФ.

При этом, экспертной организацией даны следующие ответы по поставленным судом вопросам:

1) объем и стоимость услуг по транспортированию твердых коммунальных отходов, оказанных ООО "ЭкоТранс-Н" в августе 2021 года (по договору N 08/03/21-1 от 24.11.2020; по договору N 08/03/21-2 от 24.11.2020; по договору N 08/03/21-4 от 24.11.2020; по договору N 08/03/21-6 от 24.11.2020) являются завышенными.

Так, завышение объемов ТКО, предъявленных к оплате по сравнению с фактически перевезенными составило 11 554,37 куб. метров, что соответствует 5 670 699,07 рублей.

2) объем и стоимость услуг по транспортированию твердых коммунальных отходов, оказанных ООО "ЭкоТранс-Н" в октябре 2021 года (по договору N 08/03/21-1 от 24.11.2020; по договору N 08/03/21-2 от 24.11.2020; по договору N 08/03/21-4 от 24.11.2020; по договору N 08/03/21-6 от 24.11.2020) являются завышенными.

Так, завышение объемов, предъявленных к оплате, по сравнению с фактически перевезенными составило 11 267,32 куб. метров, что соответствует 4 684 160,27 рублей.

3) объем и стоимость услуг по транспортированию твердых коммунальных отходов, оказанных ООО "ЭкоТранс-Н" в ноябре 2021 года (по договору N 08/03/21-1 от 24.11.2020; по договору N 08/03/21-2 от 24.11.2020; по договору N 08/03/21-3 от 24.11.2020; по договору N 08/03/21-6 от 24.11.2020) являются завышенными.

Так, завышение объемов предъявленных к оплате по сравнению с фактически перевезенными составило 9 803,44 куб. метров, что соответствует 4 250 366,41 рублей.

Общий объем завышения объема и стоимости услуг по транспортированию твердых коммунальных отходов, оказанных ООО "ЭкоТранс-Н" в августе, октябре и ноябре 2021 года составил соответственно 32 625,13 куб.м и 14 605 225,75 рублей.

При анализе отчетов ООО "ЭкоТранс-Н" об исполнении договоров на оказание услуг по транспортированию ТКО и соответствии их сведениям, указанным в Территориальной схеме обращения с отходами Новосибирской области (Постановление Правительства Новосибирской области от 26.09.2016 г. N 292-П) по количеству контейнеров, их объеме и месту накопления ТКО экспертами было выявлено, что количество вывезенных контейнеров соответствует среднему количеству контейнеров в рассматриваемых районах города Новосибирска и Новосибирской области и среднемесячный норматив объема вывоза ТКО в соответствии Территориальной схемой обращения с отходами Новосибирской области (Постановление N292-П) также в среднем соответствует.

При этом, эксперты указал, что возможное авансирование должника ООО "Экология-Новосибирск" аффилированным лицом, определение объёма и стоимости, оказанных услуг ООО "ЭкоТранс-Н" по договорам N 08/03/21-1 от 24.11.2020, N 08/03/21-2 от 24.11.2020, N 08/03/21-3 от 24.11.2020, N 08/02/21-4 от 24.11.2020, N 08/03/21-6 от 24.11.2020 за 2021 год на основе представленных данных достоверно рассчитать не представляется возможным.

Вместе с тем анализируя сводные данные о платежных поручениях между ООО "Экология-Новосибирск" и ООО "ЭкоТранс-Н" за 2021 год, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что в целом по анализируемым договорам на начало анализируемого периода, суммы, значительно превышающие ежемесячные перечисления отсутствуют, напротив увеличение перечислений наблюдается к концу года и не по всем договорам.

С позиции ООО "ЭкоТранс-Н", установленный экспертами факт завышения объема в размере 5 670 699,07 рублей за август 2021 года не может учитываться, так как август в составе требований не заявлялся.

Между тем, как, в первоначально поданном заявлении (13.05.2022), так и в уточненном (30.05.2022) ООО "ЭкоТранс-Н" указывало, что задолженность перед ним по договору N 08/03/21-1 от 24.11.2020 в августе 2021 года составляла 34 691 322, 84 рубля, при этом в уточненном заявлении кредитор включал данную сумму в расчет остатка долга, отнимая от суммы долга 106 094 663,10 рубля (с августа 2021 года по ноябрь 2021 года) сумму оплаты в размере 56 589 445,29 рублей.

Действительно, сумма погашения (56 589 445,29 рублей) превышает сумму долга за август 2021 года (34 691 322, 84 рубля). Однако включение суммы долга за август 2021 года в расчет остатка долга, позволяет суду учесть имеющее место завышение объемов в указанный период и снизить остаток долга на сумму завышения.

Так, общая сумма завышения по договору N 08/03/21-1 от 24.11.2020 составила 7 328 167,92 рублей, в том числе в августе 2021 года - 3 187 439,35 рублей, в октябре 2021 года - 2 391 764,81 рубля; в ноябре 2021 года - 1 748 963,76 рубля.

По договору N 08/03/21-2 от 24.11.2020 завышение в октябре 2021 года составило 611 892,42 рубля, в ноябре 2021 года - 731 564,03 рубля. Соответственно, сумма задолженности по данному договору подлежит уменьшению на 1 343 456,45 рублей.

По договору N 08/03/21-3 от 24.11.2020 завышение в октябре 2021 года составило 971 278,59 рублей, в ноябре 2021 года - 718 306,49 рублей. Соответственно, сумма задолженности по данному договору подлежит уменьшению на 1 689 585,08 рублей.

По договору N 08/03/21-4 от 24.11.2020 завышение в октябре 2021 года составило 189 791,17 рубль, в ноябре 2021 года - 205 381,98 рубль. Соответственно, сумма задолженности по данному договору подлежит уменьшению на 395 173,15 рубля.

По договору N 08/03/21-6 от 24.11.2020 завышение в октябре 2021 года составило 519 433,28 рубля, в ноябре 2021 года - 846 150,15 рублей. Соответственно, сумма задолженности по данному договору подлежит уменьшению на 1 365 583,43 рубля.

Таким образом, сумма задолженности, подлежащая включению в реестр требований кредиторов, составляет 309 152 979, 35 рублей (321 274 945,35 - 7 328 167,92 - 1 343 456,45 - 1 689 585,08 - 395 173,15 - 1 365 583,43).

Суд апелляционной инстанции не усматривает злоупотребления в действиях по формированию должником и кредитором большей части задолженности за октябрь и ноябрь 2021 год, предшествующие подаче заявления должника о собственном банкротстве, с учетом того, что задолженность является реальной. Вместе с тем учитывает, что при этом должником производилось частичное погашение за декабрь 2021 года (не заявлена в реестр) и январь 2022 года (текущие обязательства), не уменьшая долг за октябрь и ноябрь 2021 года с целью включения требований в реестр исключительно с намерением уменьшить в интересах должника и его аффилированных лиц количество голосов, приходящихся на долю независимых кредиторов.

С учетом установленных и не опровергнутых фактов, свидетельствующих о компенсационном финансировании, сумма долга в размере 309 152 979, 35 рублей подлежит удовлетворению в очередности, предшествующей распределению ликвидационной квоты, то есть подлежит удовлетворению после погашения требований, указанных в пункте 4 статьи 142 Закона о банкротстве, но приоритетно по отношению к требованиям лиц, получающих имущество должника по правилам пункта 1 статьи 148 Закона о банкротстве и пункта 8 статьи 63 ГК РФ (далее - очередность, предшествующая распределению ликвидационной квоты), исходя из следующего.

В пункте 4 Обзора разъяснено, что очередность удовлетворения требования кредитора, аффилированного с лицом, контролирующим должника, может быть понижена, если этот кредитор предоставил компенсационное финансирование под влиянием контролирующего должника лица, так как подконтрольный контролирующему должника лицу кредитор в силу аффилированности не может не знать о том, что должник находится в ситуации имущественного кризиса, то есть существует реальная угроза неполучения встречного денежного исполнения за поставленные товары, работы, услуги.

В такой ситуации вполне ожидаемым поведением любого не связанного с должником разумного участника гражданского оборота явился бы отказ от заключения договора либо передача товаров, работ, услуг на условии "поставка против платежа".

Это предопределено сущностью конструкции коммерческой организации, предполагающей имущественную обособленность названного субъекта (пункт 1 статьи 48 ГК РФ), извлечение им прибыли в качестве основной цели деятельности (пункт 1 статьи 50 ГК РФ).

Как следует из материалов дела, с 2019 года у ООО "Экология-Новосибирск" начался финансовый кризис, возникли неоплаченные обязательства перед ООО "ЛаТранс", ООО "ТБО", иными транспортировщиками ТКО, требования которых в последующем были включены в реестр требований кредиторов.

В данном случае установлено, что аффилированный с должником кредитор вступил в хозяйственные отношения с должником в условиях имущественного кризиса последнего, и на условиях, невыгодных для самого кредитора. Наиболее вероятной причиной его подобных действий является использование лицом, контролирующим обе стороны сделки, преимуществ своего положения для выведения одной стороны - должника - из состояния имущественного кризиса. Для достижения данной цели контролирующее лицо фактически перераспределяет активы подконтрольных лиц, распоряжаясь поставить товары, работы, услуги должнику в ситуации имущественного кризиса последнего - поэтому требование такого аффилированного кредитора о выплате долга, переданного по указанию лица, контролирующего и кредитора, и должника, по сути, является требованием о возврате компенсационного финансирования, и к нему применим соответствующий режим удовлетворения.

В Обзоре (пункт 4) также указано, что правовые подходы, касающиеся очередности удовлетворения требования контролирующего лица, применимы и в ситуации, когда финансирование предоставляется несколькими аффилированными по отношению друг к другу лицами, в отдельности не контролирующими должника, но в совокупности имеющими возможность влиять на должника так же, как контролирующее лицо, если только они не докажут, что у каждого из них были собственные разумные экономические причины предоставления финансирования, отличные от мотивов предоставления компенсационного финансирования.

ООО "ЭкоТранс-Н" является аффилированным к должнику лицом, подконтрольным Группе компаний "ВИС" (АО), в которую входит и ООО "Экология-Новосибирск". 100% долей в ООО "КПФ" принадлежит ООО "ПФ ВИС", 93,5% долей в ООО "ПФ "ВИС" принадлежит Группа "ВИС" (АО), 80% долей в ООО "РусЭкоГрупп" принадлежит Группа "ВИС" (АО), 50% долей в ООО "ЭкоТранс-Н" принадлежит ООО "РусЭко Групп". На официальном сайте должника, группы компаний "ВИС", ООО "РусЭкоГрупп" представлена информация о вхождении всех вышеуказанных лиц в одну группу компаний "ВМС".

Факт подконтрольности (фактической аффилированности) ООО "Экология-Новосибирск" ООО "Эко-Транс-Н" и иным предприятиям группы "ВИС" подтверждается в том числе, нотариально заверенной перепиской с электронной почты бывшего директора должника - Анисимовой Л.А., содержащейся в материалах настоящего дела (16.04.2024 в 16:32 МСК).

Кроме того, факт аффилированности ООО "ЭкоТранс-Н" и ООО "Экология-Новосибирск" установлен определением Арбитражного суда Новосибирской области от 19.07.2022, судебный акт вступил в законную силу.

Довод апелляционной жалобы и пояснений ООО "ЭкоТранс-Н" о том, что если бы обязательство перед кредитором было бы оплачено, сделка могла быть признана недействительной, не опровергает доводы возражающих кредиторов о наличии скрытого финансирования, не типичного для хозяйственных независимых субъектов поведения, вступление в хозяйственные отношения с должником в условиях начинающегося имущественного кризиса.

При таких обстоятельствах аффилированный кредитор не должен конкурировать с независимыми кредиторами.

Поскольку выводы суда не соответствуют обстоятельствам дела, что привело к неверному применению норм права, судебный акт подлежит отмене.

Статьей 106 АПК РФ к судебным издержкам, связанным с рассмотрением дела в арбитражном суде, отнесены денежные суммы, подлежащие выплате экспертам, специалистам, свидетелям, переводчикам, расходы, связанные с проведением осмотра доказательств на месте, расходы на оплату услуг адвокатов и иных лиц, оказывающих юридическую помощь (представителей), расходы юридического лица на уведомление о корпоративном споре в случае, если федеральным законом предусмотрена обязанность такого уведомления, и другие расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в связи с рассмотрением дела в арбитражном суде.

Как следует из материалов дела, участниками спора были внесены следующие денежные средства:

- 18.01.2023 от ООО "ЭкоТранс-Н" - 90 000 рублей по платежному поручению N 392 от 18.01.2023;

- 20.04.2023 от ООО "Экология-Новосибирск" - 400 000 рублей по платежному поручению N 664 от 19.04.2023.

При этом, согласно определению о назначении судебной экспертизы от 26.04.2023 стоимость проведения экспертизы определена в размере 330 000 рублей, в том числе НДС.

Судебные расходы распределяются согласно статье 110 АПК РФ, соответственно, расходы по проведению экспертизы с учетом частичного удовлетворения заявленного требования относятся в размере 317 559 рублей на ООО "Экология-Новосибирск" (96,23 %), а 12 441 рублей на ООО "ЭкоТранс-Н" (3,77 %).

Сумма в размере 330 000 рублей подлежит перечислению экспертной организации в лице ФГБОУ ВО "Сибирский государственный университет водного транспорта" при предоставлении соответствующего ходатайства с указанием реквизитов, поскольку в экспертном заключении, поступившем в суд, такие реквизиты отсутствуют.

Оставшиеся денежные средства также подлежат возврату лицам, перечислившим их на депозитный счет суда, при направлении ходатайства о возврате денежных средств с указанием необходимых реквизитов.

Руководствуясь статьями 106, 110, 268, 270, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение от 05.08.2022 Арбитражного суда Новосибирской области по делу N А45-35287/2021 отменить и принять новый судебный акт.

Признать требования общества с ограниченной ответственностью ""ЭкоТранс-Н" в размере 309 152 979 рублей 35 копеек обоснованным и подлежащим удовлетворению после погашения требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Экология-Новосибирск", указанных в пункте 4 статьи 142 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве), но приоритетно по отношению к требованиям лиц, получающих имущество должника по правилам пункта 1 статьи 148 Закона о банкротстве и пункта 8 статьи 63 Гражданского кодекса Российской Федерации, то есть в очередности, предшествующей распределению ликвидационной квоты.

В удовлетворении остальной части отказать.

Отнести судебные расходы по оплате судебной экспертизы в размере 317 559 рублей на общество с ограниченной ответственностью "Экология-Новосибирск" (ИНН 5410772955, ОГРН 1125476156211), в размере 12 441 рублей на общество с ограниченной ответственностью "ЭкоТранс-Н" (ИНН 4705081905, ОГРН 1194704013294).

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в срок, не превышающий одного месяца со дня вступления его в законную силу путем подачи кассационной жалобы через Арбитражный суд Новосибирской области.

Постановление, выполненное в форме электронного документа, подписанное усиленными квалифицированными электронными подписями судей, направляется лицам, участвующим в деле, посредством его размещения на официальном сайте суда в сети "Интернет".

Председательствующий

Е.В. Кудряшева

Судьи

А.Ю. Сбитнев Е.В. Фаст