Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15 октября 2022 г. N 15АП-16573/22 по делу N А32-42523/2017

город Ростов-на-Дону

15 октября 2022 г.

дело N А32-42523/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 12 октября 2022 года.

Полный текст постановления изготовлен 15 октября 2022 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Емельянова Д.В.,

судей Деминой Я.А., Николаева Д.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Соколовой В.Д.,

при участии:

от общества с ограниченной ответственностью "Специализированный застройщик "Акстрой", посредством системы веб-конференции ИС "Картотека арбитражных дел": представитель Глазков Роман Игоревич по доверенности от 16.12.2021;

от внешнего управляющего общества с ограниченной ответственностью "Кубаньжилстрой" Титова А.В., посредством системы веб-конференции ИС "Картотека арбитражных дел": представитель Луткова Екатерина Владимировна по доверенности от 11.05.2022;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Специализированный застройщик "Акстрой"

на определение Арбитражного суда Краснодарского края от 08.08.2022 по делу N А32-42523/2017 о признании сделки должника недействительной

по заявлению внешнего управляющего Титова А.В.

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Кубаньжилстрой" (ИНН 2315150772, ОГРН 1092315000392),

УСТАНОВИЛ:

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Кубаньжилстрой" (далее - должник) в Арбитражный суд Краснодарского края обратился внешний управляющий должника Титов А.В. с заявлением о признании недействительными следующих сделок:

- договор N КЖС-АС/СК2 генерального подряда на окончание строительства многоквартирного дома от 02.08.2021, заключенный между ООО "Кубаньжилстрой" и ООО "СЗ "Акстрой" с дополнительным соглашением N 1 от 04.08.2021 к договору N КЖС-АС/СК2 генерального подряда на окончание строительства многоквартирного дома;

- договор N КЖС-АС/СК3 генерального подряда на окончание строительства многоквартирного дома от 02.08.2021, заключенный между ООО "Кубаньжилстрой" и ООО "СЗ "Акстрой" с дополнительным соглашением N 1 от 04.08.2021 к договору N КЖС-АС/СК3 генерального подряда на окончание строительства многоквартирного дома.

Определением от 08.08.2022 по делу N А32-42523/2017 суд признал недействительными договор генерального подряда от 02.08.2021 N КЖС-АС/СК2, дополнительное соглашение от 04.08.2021 N 1 к договору N КЖС-АС/СК2; договор генерального подряда от 02.08.2021 N КЖС-АС/СК3, дополнительное соглашение от 04.08.2021 N 1 к договору N КЖС-АС/СК3.

Не согласившись с определением суда от 08.08.2022, ООО "Специализированный застройщик "Акстрой" обратилось в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит обжалуемое определение отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении требований.

Апелляционная жалоба мотивирована тем, что выводы суда первой инстанции о признании сделок недействительными не мотивированы. Выводы суда о фиктивности сделок не соответствуют действительности, поскольку ответчиком с сентября 2021 года по дату остановки строительства выполнены работы на сумму свыше 323 млн руб. При этом со стороны должника работы не оплачиваются, то есть отсутствуют основания для признания сделки, как совершенной с неравноценным встречным исполнением. Оспариваемые договоры и дополнительные соглашения к ним заключены в рамках исполнения плана внешнего управления в целях восстановления платежеспособности должника. Управляющим не доказанные основания для признания сделок недействительными по основаниям статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации; отсутствуют доказательства недобросовестности ответчика.

В отзыве на апелляционную жалобу внешний управляющий должника Титов А.В. просит обжалуемое определение оставит без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании представители лиц, участвующих в деле, поддержали правовые позиции по спору.

Законность и обоснованность определения 08.08.2022 проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, определением Арбитражного суда Краснодарского края от 18.10.2017 возбуждено производство по делу о банкротстве.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 23.10.2019 ООО "Кубаньжилстрой" признано несостоятельным (банкротом), в отношении должника введена процедура конкурсного производства, конкурсным управляющим утверждена Тимофеева Е.Б.

Определением суда от 14.01.2021 в отношении ООО "Кубаньжилстрой" (ИНН 2315150772, ОГРН 1092315000392) введена процедура внешнее управление сроком на восемнадцать месяцев, внешним управляющим утверждена Тимофеева Е.Б.

Определением суда от 10.03.2021 внешним управляющим утвержден Бурмистров С.Б.

Определением суда от 24.09.2021 внешним управляющим утвержден Титов А.В.

Определением от 25.01.2019, оставленным без изменений постановлением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 08.04.2019, суд применил в настоящем деле правила параграфа 7 главы IX Закона о банкротстве.

23.11.2019 в газете "Коммерсантъ" опубликовано уведомление в порядке пункта 4 статьи 201.4 Закона о банкротстве (сообщение N 216 (6696).

В ходе проведения мероприятий процедуры внешнего управления установлено, что 02.08.2021 между ООО "Кубаньжилстрой" (заказчик) и ООО "СЗ "Акстрой" (генеральный подрядчик) заключен договор N КЖС-АС/СК2 генерального подряда на окончание строительства многоквартирного дома, по условиям которого генеральный подрядчик обязуется в срок до 26.02.2023 в соответствии с предоставленной заказчиком проектной и рабочей документацией выполнить комплекс работ, сдать его результат заказчику, а заказчик - создать генеральному подрядчику условия для выполнения работ, принять их результат и оплатить согласованную сторонами стоимость работ.

В соответствии с пунктом 1.2 договора от 02.08.2021 N КЖС-АС/СК2 генеральный подрядчик принимает на себя обязательства выполнить комплекс работ по завершению строительства многоквартирного корпуса N 2 (по Генплану) общей площадью 24 524,75 кв.м, из них жилые помещения без учета лоджий, балконов и террас 14 545,5 кв.м, встроенные помещения 999,0 кв.м (далее - объект) по адресу: Краснодарский край, г. Новороссийск, д. 2, жилой дом N 2 жилого комплекса "Суджук-Кале" в п. Алексино земельный участок площадью 9049 кв.м, кадастровый номер земельного участка 23:47:0309018:1321.

В соответствии с пунктом 2.1 договора от 02.08.2021 N КЖС-АС/СК2 ориентировочная стоимость выполняемых генеральным подрядчиком работ определена ведомостью договорной цены и отражена в приложении N 2 к договору, являющемуся его неотъемлемой частью.

В соответствии с пунктом 2.3 договора от 02.08.2021 N КЖС-АС/СК2 оплата стоимости работ, выполняемых генеральным подрядчиком, производится заказчиком в соответствии с графиком финансирования (приложение N 3 к договору).

Также 02.08.2021 между ООО "Кубаньжилстрой" (заказчик) и ООО "СЗ "Акстрой" (генеральный подрядчик) заключен договор N КЖС-АС/СК3 генерального подряда на окончание строительства многоквартирного дома, по условиям которого генеральный подрядчик обязуется в срок до 30.12.2023 в соответствии с предоставленной заказчиком проектной и рабочей документацией выполнить комплекс работ, сдать его результат заказчику, а заказчик - создать генеральному подрядчику условия для выполнения работ, принять их результат и оплатить согласованную сторонами стоимость работ.

В соответствии с пунктом 1.2 договора от 02.08.2021 N КЖС-АС/СК2 генеральный подрядчик принимает на себя обязательства выполнить комплекс работ по завершению строительства многоквартирного корпуса N 3 (по Генплану) общей площадью 25 566,75 кв.м, из них жилые помещения без учета лоджий, балконов и террас 14 652,0 кв.м, встроенные помещения 1 102,0,0 кв.м (далее - объект) по адресу: Краснодарский край, г. Новороссийск, д. 3, жилой дом N 3 жилого комплекса "Суджук-Кале" в п. Алексино земельный участок площадью 8327 кв.м, кадастровый номер земельного участка 23:47:0309018:1319.

В соответствии с пунктом 2.1 договора от 02.08.2021 N КЖС-АС/СК3 ориентировочная стоимость выполняемых генеральным подрядчиком работ определена ведомостью договорной цены и отражена в приложении N 2 к договору, являющемуся его неотъемлемой частью.

В соответствии с пунктом 2.3 договора от 02.08.2021 N КЖС-АС/СК3 оплата стоимости работ, выполняемых генеральным подрядчиком, производится заказчиком в соответствии с графиком финансирования (приложение N 3 к договору).

Указывая на то, что ранее договоры купли-продажи спорных объектов, заключенные с ООО "СЗ "Акстрой", договоры аренды земельных участков, соглашения о зачете встречных однородных требований были признаны недействительными в судебном порядке, ссылаясь на то, что заключение спорных договоров фактически направлено на неисполнение вступивших в законную силу судебных актов о возврате имущества должника в конкурсную массу, внешний управляющий должника обратился в арбитражный суд с заявлением о признании сделок недействительными.

При рассмотрении обособленного спора суд апелляционной инстанции учитывает следующее.

На основании пункта 1 статьи 61.1 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" сделки, совершенные должником или другими лицами за счет должника, могут быть признаны недействительными в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации, а также по основаниям и в порядке, которые указаны в настоящем Федеральном законе.

Согласно абзацу 4 пункта 4 постановления Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 N 63 наличие в ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" специальных оснований оспаривания сделок, предусмотренных статьями 61.2 и 61.3 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", само по себе не препятствует суду квалифицировать сделку, при совершении которой допущено злоупотребление правом, как ничтожную (ст. ст. 10 и 168 ГК РФ), в том числе при рассмотрении требования, основанного на такой сделке.

В соответствии со статьей 168 ГК РФ сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта и при этом посягающая на публичные интересы либо права и охраняемые законом интересы третьих лиц, ничтожна, если из закона не следует, что такая сделка оспорима или должны применяться другие последствия нарушения, не связанные с недействительностью сделки.

Из материалов дела следует, что в ходе проведения мероприятий внешнего управления определениями Арбитражного суда Краснодарского края от 09.10.2022 по делу N А32-42523/2017 расторгнуты ранее заключенные договоры купли-продажи земельного участка N НР/СК-2 от 09.04.2018 (с кадастровым номером 23:47:0309018:1321), N НР/СК-3 от 29.04.2018 (с кадастровым номером 23:47:0309018:1319), заключенные между ООО "СЗ "Акстрой" и ООО "Кубаньжилстрой", суд обязал возвратить в собственность ООО "Кубаньжилстрой" следующее недвижимое имущество:

- земельный участок с кадастровым номером 23:47:0309018:1321 площадью 9049 кв. м, местоположение: Краснодарский край, г. Новороссийск, район с. Алексино;

- объект незавершенного строительства с кадастровым номером 23:47:0309018:3532;

- земельный участок с кадастровым номером 23:47:0309018:1319 площадью 8327 кв. м, местоположение: Краснодарский край, г. Новороссийск, район с. Алексино и расположенные на нем строительную площадку и капитальные вложения в строительство.

Указанными судебными актами на ООО "СЗ "Акстрой" возложена обязанность передать ООО "Кубаньжилстрой" правоустанавливающую, разрешительную, проектную, исполнительную и иную документацию на земельный участок с кадастровым номером 23:47:0309018:1321 и объект незавершенного строительства с кадастровым номером 23:47:0309018:3532, перечень которой приведен в приложении N 2 к договору купли-продажи земельного участка N НР/СК-2 от 09.04.2018;

на земельный участок с кадастровым номером 23:47:0309018:1319 и расположенные на нем строительную площадку и капитальные вложения в строительство, перечень которой приведен в приложении N 2 к договору купли-продажи земельного участка N НР/СК-3 от 29.04.2018.

Судом при рассмотрении споров о расторжении договоров купли-продажи установлено, что должник не получил денежных средств за отчуждаемое имущество по договорам купли-продажи земельных участков, вместе с тем сторонами сделки ООО "Кубаньжилстрой" и ООО "СЗ "Акстрой" проведены зачеты обязательств.

Определением Арбитражного суда Краснодарского края от 12.03.2020 признаны недействительными сделки (зачеты) от 05.06.2019, от 17.06.2019, от 01.07.2019, от 19.07.2019, от 26.07.2019, от 30.07.2019, 06.08.2019, 19.08.2019, 27.08.2019, 09.09.2019, 27.09.2019, от 10.10.2019 и от 17.10.2019, совершенные ООО "Специализированный застройщик "Акстрой" и ООО "Кубаньжилстрой" на общую сумму 263 540 505,18 рублей; восстановлены взаимные права требования ООО "Кубаньжилстрой" и ООО "Специализированный застройщик "Акстрой" в сумме 263 540 505,18 рублей; взысканы с ООО "Специализированный застройщик "Акстрой" в пользу ООО "Кубаньжилстрой" расходы по госпошлине в сумме 9 000 рублей.

Постановлением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.07.2020 определение Арбитражного суда Краснодарского края от 12.03.2020 по делу N А32-42523/2017 отменено в части.

Резолютивная часть судебного акта изложена в следующей редакции:

"Признать недействительными сделки - уведомления о зачете встречных однородных требований: от 05.06.2019 на сумму 12 800 000,08 руб., от 17.06.2019 на сумму 88 866 105,75 руб., от 01.07.2019 на сумму 8 882 232,44 руб., от 19.07.2019 на сумму 16 143 933,38 руб., от 26.07.2019 на сумму 15 565 399,20 руб., от 30.07.2019 на сумму 10 180 930,12 руб., от 06.08.2019 на сумму 20 506 590,12 руб., от 19.08.2019 на сумму 22 148 895,30 руб., от 27.08.2019 на сумму 32 719 501,62 руб., от 09.09.2019 на сумму 19 285 499,93 руб., от 27.09.2019 на сумму 3 490 518,59 руб., от 10.10.2019 на сумму 8 525 022,75 руб., от 17.10.2019 на сумму 4 425 875,90 руб. между обществом с ограниченной ответственностью "Кубаньжилстрой" и обществом с ограниченной ответственностью "Специализированный застройщик "Акстрой" на общую сумму 263 540 505,18 руб. Применить последствия недействительности сделок. Восстановить задолженность общества с ограниченной ответственностью "Специализированный застройщик "Акстрой" перед обществом с ограниченной ответственностью "Кубаньжилстрой" по договору купли-продажи земельного участка N НР/СК-2 от 09.04.2018 на сумму 263 540 505,18 руб. и задолженность общества с ограниченной ответственностью "Кубаньжилстрой" перед обществом с ограниченной ответственностью "Специализированный застройщик "Акстрой" на сумму 88 866 105,75 руб., в том числе: по договору подряда N 11 С-К СМР-1 от 01.09.2016 на сумму 28 753 400,18 руб., по договору подряда N 12 С-К СМР-2 от 01.09.2016 на сумму 59 532 939,06 руб., по оплате кадастровых работ на сумму 100 000,00 руб., по оплате электроэнергии на сумму 479 766,51 руб.".

После расторжения договоров купли-продажи спорных земельных участков, признания недействительными зачетов, 13.08.2021 в отношении земельных участков с кадастровыми номерами: 23:47:0309018:1321, 23:47:0309018:1319 между обществом с ограниченной ответственностью "Кубаньжилстрой" и обществом с ограниченной ответственностью "Специализированный застройщик "Акстрой", заключены договоры аренды N КЖС-АС/СК2-ар/21 и N КЖС-АС/СК3-ар/21.

Указанные договоры определением Арбитражного суда Краснодарского края от 27.05.2022 по делу N А32-42523/2017 признаны недействительными. Суд признал отсутствующим обременение имущества ООО "Кубаньжилстрой" (земельных участков с кадастровыми номерами 23:47:0309018:1321, 23:47:0309018:1319) в пользу ООО "СЗ "Акстрой".

Кроме того, договоры подряда от 02.08.2021 N КЖС-АС/СК2 и N КЖС-АС/СК3, дополнительные соглашения к ним или копии указанных договоров и дополнительных соглашений к ним не были переданы действующему внешнему управляющему, в ходе рассмотрения указанных обособленных споров о признании недействительными сделок должника ответчик не ссылался на заключение договоров генерального подряда от 02.08.2021, в связи с чем об их заключении стало известно внешнему управляющему из искового заявления ООО "СЗ "Акстрой" по делу N А21-3835/2022.

Коллегия также учитывает, что в материалы дела ответчиком не представлены оригиналы договоров генерального подряда от 02.08.2021 N КЖС-АС/СК2 и N КЖС-АС/СК3 с приложениями, являющимися неотъемлемой частью договора, а также дополнительных соглашений к ним.

Из материалов дела следует, и не оспаривается лицами, участвующими в деле, что ООО "СК "Акстрой" не исполнило обязательства по договорам генерального подряда от 02.08.2021. ООО "СК "Акстрой" неоднократно приостанавливало работы на объекте, в настоящее время работы по строительству не ведутся. В судебном заседании представитель ООО "СК "Акстрой" пояснил, что в настоящее время работы не ведутся, поскольку должником не были оплачены ранее выполненные работы.

При этом ООО "СК "Акстрой" на объект строительства не допустило технического заказчика ООО "Юг-Инжиниринг" для осуществления строительного контроля. Заключение договора на выполнение функций технического заказчика и осуществление строительного контроля должником с ООО "Юг-Инжиниринг" утверждено решением собрания кредиторов от 11.11.2021, о чем ООО "СК "Акстрой" осведомлено, поскольку оспорило указанное решение собрания в судебном порядке.

Более того, в рамках дела N А21-3835/2022 ООО "СК "Акстрой" обратилось с иском к должнику о взыскании 840 334 489,13 руб. за выполненные подрядные работы.

В пункте 10 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.04.2009 N 32 "О некоторых вопросах, связанных с оспариванием сделок по основаниям, предусмотренным Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Постановление N 32) разъяснено, что исходя из недопустимости злоупотребления гражданскими правами (пункт 1 статьи 10 ГК РФ) и необходимости защиты при банкротстве прав и законных интересов кредиторов по требованию арбитражного управляющего или кредитора может быть признана недействительной совершенная до или после возбуждения дела о банкротстве сделка должника, направленная на нарушение прав и законных интересов кредиторов.

О злоупотреблении сторонами правом при заключении договора купли-продажи может свидетельствовать совершение спорной сделки не в соответствии с ее обычным предназначением, а с целью избежания возможного обращения взыскания на отчужденное имущество должника.

При этом для признания факта злоупотребления правом при заключении сделки должно быть установлено наличие умысла у обоих участников сделки (их сознательное, целенаправленное поведение) на причинение вреда иным лицам. Злоупотребление правом должно носить явный и очевидный характер, при котором не остается сомнений в истинной цели совершения сделки. Добросовестность участников гражданских правоотношений и разумность их действий предполагается (пункт 5 статьи 10 ГК РФ).

С целью квалификации спорной сделки в качестве недействительной, совершенной с намерением причинить вред другому лицу суду необходимо установить обстоятельства, неопровержимо свидетельствующие о наличии факта злоупотребления правом со стороны контрагента, выразившегося в заключении спорной сделки (пункт 9 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25.11.2008 N 127 "Обзор практики применения арбитражными судами статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации").

Оценивая поведение сторон оспариваемых сделок, коллегия учитывает, что фактически действия сторон по заключению спорных сделок направлены на оставление в распоряжении ООО "СК "Акстрой" основанных активов должника и неисполнения вступивших в законную силу судебных актов о возврате земельных участков, правоустанавливающей, разрешительной, проектной, исполнительной и иной документации должнику.

Таким образом, заключение спорных договоров генерального подряда от 02.08.2021 направлено на преодоление посредством заключения последующих сделок решений о возврате имущества должнику, что обоснованно оценено судом первой инстанции, как сделки заключенные со злоупотреблением правом, признаны недействительными.

Доводы апелляционной жалобы, сводящиеся к иной, чем у суда, оценке доказательств, не могут служить основаниями для отмены обжалуемого судебного акта, так как они не опровергают правомерность выводов арбитражного суда и не свидетельствуют о неправильном применении норм материального и процессуального права.

Суд первой инстанции выполнил требования статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, полно, всесторонне исследовал и оценил представленные в деле доказательства и принял законный и обоснованный судебный акт.

Нарушений или неправильного применения норм материального или процессуального права, являющихся в силу статьи 270 АПК РФ основанием к отмене или изменению обжалуемого судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Краснодарского края от 08.08.2022 по делу N А32-42523/2017 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в месячный срок в порядке, определенном статьей 188 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

Д.В. Емельянов

Судьи

Я.А. Демина Д.В. Николаев