Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 7 сентября 2023 г. N 09АП-50424/23 по делу N А40-271895/2021

г. Москва

07 сентября 2023 г.

Дело N А40-271895/21

Резолютивная часть постановления объявлена 31 августа 2023 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 07 сентября 2023 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи А.Н. Григорьева

судей О.В. Гажур, А.А. Дурановского

при ведении протокола секретарем судебного заседания П.С. Бурцевым,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Глобал групп" на определение Арбитражного суда г. Москвы от 22 июня 2023 г. по делу N А40-271895/21 о признании недействительной сделкой проведение платежей в размере 2.050.000,00 рублей по Договору на оказание услуг по проведению комплексной бухгалтерской проверки от 12.05.2021 N БКП-ФС между ООО "Фармсервис" и ООО "Глобал групп", и применении последствий недействительности сделки о признании несостоятельным (банкротом) ООО "ФАРМСЕРВИС",

при участии в судебном заседании:

от ООО "Риск Менеджмент консалтинг": Давыдов М.В. по дов. от 10.07.2023

от ООО "Вники Инвест": Оссовская Н.И. по дов. от 09.01.2023

иные лица не явились, извещены

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 20.12.2021 заявление ООО "Администратор Бизнес Центр" о признании несостоятельным (банкротом) ООО "Фармсервис" (ИНН 7704460582, ОГРН 1187746803530) по упрощенной процедуре ликвидируемого должника принято к производству, возбуждено производство по делу N А40-271895/2021-66-602.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 17.02.2022 произведена замена в порядке процессуального правопреемства заявителя по делу N А40-271895/21 ООО "Администратор Бизнес Центр" на правопреемника Фертикову Элину Евгеньевну, должник ООО "Фармсервис" признан несостоятельным (банкротом) по упрощенной процедуре ликвидируемого должника, в отношении него открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев. Конкурсным управляющим утвержден Попов Александр Викторович (ИНН 390400365523; N 3977 в реестре арбитражных управляющих, адрес для направления корреспонденции: 236041, г. Калининград, ул. А. Невского, д. 27, оф. 4), являющийся членом Ассоциации Арбитражных Управляющих "Арсенал" (644122, обл. Омская, г. Омск, ул. 5 Армии, д. 4, оф. 1).

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 22.06.2023 удовлетворено заявление конкурсного управляющего ООО "Фармсервис" об оспаривании сделки. Признано недействительной сделкой проведение платежей в общем размере 2 050 000,00 руб. по Договору на оказание услуг по проведению комплексной бухгалтерской проверки от 12.05.2021 N БКП-ФС между ООО "Фармсервис" и ООО "Глобал групп" в период с 16.11.2021 по 01.02.2022, применены последствия недействительности сделки.

Не согласившись с принятым судебным актом, ООО "Глобал групп" обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение суда первой инстанции отменить.

В судебное заседание явились лица согласно протоколу.

Иные лица, участвующие в деле, уведомленные судом о времени и месте слушания дела, в том числе публично, посредством размещения информации на официальном сайте в сети Интернет, в судебное заседание не явились, в связи с чем, апелляционная жалоба рассматривается в их отсутствие, исходя из норм ст. 156 АПК РФ.

Рассмотрев дело в порядке ст. 156, 266, 268 АПК РФ, изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции приходит к выводу об отсутствии оснований для отмены обжалуемого судебного акта.

В силу положений ст. 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) и ст. 223 АПК РФ дела о банкротстве юридических лиц и граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей, рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными настоящим Федеральным законом.

Как следует из материалов дела, конкурсный управляющий ООО "Фармсервис" обратился в суд с заявлением о признании недействительной сделкой платежей в адрес аффилированного лица ООО "Глобал групп" в размере 2 050 000,00 руб.

ООО "Фармсервис" в адрес ООО "Глобал групп" в период с 16.11.2021 по 01.02.2022 произведены следующие платежи:

Дата	Сумма	Основание платежа
16.11.2021	300.000,00 руб.	Договор от 12.05.2021
01.12.2021	1 000.000,00 руб.	Договор от 12.05.2021
02.12.2021	200.000,00 руб.	Договор от 12.05.2021
13.12.2021	400.000,00 руб.	Договор от 12.05.2021
01.02.2022	150.000,00 руб.	Договор от 12.05.2021
	2 050 000,00 руб.

Конкурсный управляющий полагает необходимым признать платежи недействительными на основании ст. 61.3 Закона о банкротстве как совершенные с предпочтением

В силу п. 1 ст. 61.1. Закона о банкротстве сделки, совершенные должником или другими лицами за счет должника, могут быть признаны недействительными в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации, а также по основаниям и в порядке, которые указаны в настоящем Федеральном законе.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 20.12.2021 принято заявление о признании должника несостоятельным (банкротом).

Таким образом, оспариваемые платежи, совершенные в период с 01.12.2021 по 01.02.2022, подпадают под период подозрительности, предусмотренный п. 2 ст. 61.3 Закона о банкротстве.

Согласно п. 1 ст. 61.3 Закона о банкротстве сделка, совершенная должником в отношении отдельного кредитора или иного лица, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка влечет или может повлечь за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований, в частности при наличии одного из следующих условий:

- сделка направлена на обеспечение исполнения обязательства должника или третьего лица перед отдельным кредитором, возникшего до совершения оспариваемой сделки;

- сделка привела или может привести к изменению очередности удовлетворения требований кредитора по обязательствам, возникшим до совершения оспариваемой сделки;

- сделка привела или может привести к удовлетворению требований, срок исполнения которых к моменту совершения сделки не наступил, одних кредиторов при наличии не исполненных в установленный срок обязательств перед другими кредиторами;

- сделка привела к тому, что отдельному кредитору оказано или может быть оказано большее предпочтение в отношении удовлетворения требований, существовавших до совершения оспариваемой сделки, чем было бы оказано в случае расчетов с кредиторами в порядке очередности в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве).

Согласно п. 2 ст. 61.3 Закона о банкротстве сделка, указанная в п. 1 настоящей статьи, может быть признана арбитражным судом недействительной, если она совершена после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом или в течение одного месяца до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом.

Как следует из материалов дела, у должника ООО "Фармсервис" на дату совершения оспариваемой сделки имелись неисполненные обязательства, в частности, перед:

- ООО "Дорстрой" по договору займа от 10.02.2020 на сумму 900.000,00 руб., от 28.02.2020 на сумму 700.000,00 руб., от 06.03.2020 на сумму 7.500.000,00 руб.;

- ООО "РМ консалтинг" по договору займа от 30.12.2019 на сумму 4.000.000,00 руб., от 30.12.2019 на сумму 600.000,00 руб.;

- Газеевой Т.П. по договору займа от 08.04.2020 на сумму 6.300.000,00 руб., от 15.04.2020 на сумму 1.050.000,00 руб.

Данные обстоятельства установлены судом при рассмотрении требований указанных кредиторов о включении сумм задолженности в реестр требований кредиторов должника. В настоящее время определения суда по результатам рассмотрения указанных требований вступили в законную силу.

Следовательно, осуществляя платежи в адрес ООО "Глобал групп" при наличии задолженности перед указанными кредиторами, ООО "Фармсервис" произвело преимущественное погашение задолженности, возникшей после возникновения обязательств по оплате перед кредиторами, впоследствии включенными в реестр, т.е. оказало предпочтение ООО "Глобал групп" перед иными кредиторами в срок менее одного месяца до принятия заявления о признании должника банкротом, а также после его принятия.

Платеж от 16.11.2021 может быть признан недействительным на основании п. 3 ст. 61.3 Закона о банкротстве, поскольку совершен в течение шестимесячного периода до принятия заявления.

Согласно п. 3 ст. 61.3 Закона о банкротстве сделка, указанная в п. 1 настоящей статьи и совершенная должником в течение шести месяцев до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом, может быть признана арбитражным судом недействительной, если в наличии имеются условия, предусмотренные абз. 2 и 3 п. 1 настоящей статьи, или если установлено, что кредитору или иному лицу, в отношении которого совершена такая сделка, было известно о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества либо об обстоятельствах, которые позволяют сделать вывод о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества.

Для признания оспариваемой сделки недействительной по п. 3 ст. 61.3 Закона о банкротстве суду надлежит установить нарушение очередности при погашении требований кредитора, а также осведомленность данного кредитора о наличии признаков неплатежеспособности должника.

Таким образом, согласно разъяснениям, изложенным в п. 12 Постановления от 23.12.2010 N 63 Пленум Высшего Арбитражного суда Российской Федерации "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Постановление N 63) сделка может быть признана недействительной по указанному основанию, если:

а) в наличии имеются условия, предусмотренные абз. 2 или 3 п. 1 ст. 61.3 Закона о банкротстве;

б) или имеются иные условия, соответствующие требованиям п. 1 ст. 61.3 Закона о банкротстве, и при этом оспаривающим сделку лицом доказано, что на момент совершения сделки кредитору или иному лицу, в отношении которого совершена такая сделка, было или должно было быть известно о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества либо об обстоятельствах, которые позволяют сделать вывод о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества.

В соответствии с п. 12 Постановления N 63 при решении вопроса о том, должен ли был кредитор знать об указанных обстоятельствах, во внимание принимается то, насколько он мог, действуя разумно и проявляя требующуюся от него по условиям оборота осмотрительность, установить наличие этих обстоятельств.

К числу фактов, свидетельствующих в пользу такого знания кредитора, могут с учетом всех обстоятельств дела относиться следующие: неоднократное обращение должника к кредитору с просьбой об отсрочке долга по причине невозможности уплаты его в изначально установленный срок; известное кредитору (кредитной организации) длительное наличие картотеки по банковскому счету должника (в том числе скрытой); осведомленность кредитора о том, что должник подал заявление о признании себя банкротом.

Так, 09.07.2021 в Арбитражном суде города Санкт-Петербурга и Ленинградской области было зарегистрировано заявление ООО "АБЦ" (кредитор-заявитель) о выдаче судебного приказа о взыскании задолженности с должника. Судебный приказ был выдан 19.07.2021, впоследствии отменен 30.07.2021 (дело N А56-61716/2021).

Решением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 15.11.2021 удовлетворено исковое заявление ООО "АБЦ" о взыскании задолженности с должника в размере 325 000,00 руб. (дело N А56-75239/2021), и 23.11.2021 был выдан исполнительный лист.

25.11.2021 ООО "АБЦ" опубликовало в ЕФРСБ сообщение N 10199118 о намерении обратится в суд с заявлением о признании должника несостоятельным (банкротом).

14.01.2022 должником было опубликовано в ЕФРСБ сообщение N 10662536 о намерении обратиться в Арбитражный суд г. Москвы с заявление о признании себя несостоятельным (банкротом). В качестве кредиторов должника были указаны ООО "АБЦ" и ООО "Глобал Групп" (ИНН 7708391932).

Таким образом, уже на дату совершения первого оспариваемого платежа (16.11.2021) в отношении должника имелись сведения о наличии возбужденных судебных дел о взыскании задолженности, в том числе признанных судом обоснованным.

Согласно п. 1 ст. 19 ФЗ Закона о банкротстве в целях настоящего Федерального закона заинтересованными лицами по отношению к должнику признаются: лицо, которое в соответствии с Федеральным законом от 26 июля 2006 года N 135-ФЗ "О защите конкуренции" входит в одну группу лиц с должником; лицо, которое является аффилированным лицом должника.

Согласно п. 2 ст. 19 ФЗ Закона о банкротстве заинтересованными лицами по отношению к должнику - юридическому лицу признаются также: руководитель должника, а также лица, входящие в совет директоров (наблюдательный совет), коллегиальный исполнительный орган или иной орган управления должника, главный бухгалтер (бухгалтер) должника, в том числе указанные лица, освобожденные от своих обязанностей в течение года до момента возбуждения производства по делу о банкротстве или до даты назначения временной администрации финансовой организации (в зависимости от того, какая дата наступила ранее), либо лицо, имеющее или имевшее в течение указанного периода возможность определять действия должника.

В соответствии с ч. 1 п. 1 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" группой лиц признается совокупность физических лиц и (или) юридических лиц, соответствующих одному или нескольким признакам из следующих признаков: хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство) и физическое лицо или юридическое лицо, если такое физическое лицо или такое юридическое лицо имеет в силу своего участия в этом хозяйственном обществе (товариществе, хозяйственном партнерстве) либо в соответствии с полномочиями, полученными, в том числе на основании письменного соглашения, от других лиц, более чем пятьдесят процентов общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли) в уставном (складочном) капитале этого хозяйственного общества (товарищества, хозяйственного партнерства).

ООО "Глобал групп" с 10.06.2022 являлось участником ООО "СПЕЙС ДЖОЙС" (ИНН: 7708403169), владеющим 65% доли в уставном капитале. Оставшиеся 35% доли в уставном капитале ООО "СПЕЙС ДЖОЙС" принадлежало ООО "УК БИЗНЕС ПРИОРИТИ" (ИНН: 9710079058).

ООО "СПЕЙС ДЖОЙС" было учреждено 18.03.2022 ООО "УК БИЗНЕС ПРИОРИТИ" и ООО "ЦИФРОВЫЕ ПЛАТЕЖИ" (ИНН: 7728442470), владеющими 35% и 65% (соответственно) долями в уставном капитале.

Единственным участником ООО "ЦИФРОВЫЕ ПЛАТЕЖИ" с 06.02.2020 до 04.04.2022 г. являлся Кудряшов Валерий Павлович (ИНН: 772133841803).

Кудряшов В.П. с 18.04.2017 по 12.02.2018 являлся генеральным директором ООО "ТЕРРА" (ИНН: 7704761607). Участником ООО "ТЕРРА" (99% доли в уставном капитале) с 24.01.2018 является ООО "ТЦ БУСИНОВО" (ИНН: 7743141501).

Единственным участником ООО "ТЦ БУСИНОВО" с 24.11.2017 г. является Савельев Д.В.

Кудряшов В.П. с 15.12.2021 является генеральным директором ООО "БОБРОВ ХАУЗ" (ИНН: 7708305563), единственным участником которого с 24.01.2018 является Савельев Д.В.

Савельев Д.В. является участником ООО "АВАН" (ИНН: 7708610831), владеющим с 29.12.2020 40% доли в уставном капитале, а также является участником ООО "ПроБиоФарм" (единственный участник Должника), владеющим с 06.04.2020 55% доли в уставном капитале.

О наличии аффилированности должника и ООО "Глобал групп" свидетельствуют также и обстоятельства заключения Договора N БКП-ФС от 12.05.2021 и дальнейшее поведение сторон указанного договора, недоступное независимым участникам рынка (Определение Судебной коллегии по экономическим спорам ВС РФ от 26.05.2017 г. N 306-ЭС 16-20056(6) по делу А12-45751/2015).

Как следует из материалов дела, между ООО "Фармсервис" и ООО "Глобал групп" был заключен договор N БКП-ФС от 12.05.2021 на оказание услуг по проведению комплексной бухгалтерской проверки.

В качестве доказательства надлежащего оказания услуг ответчиком представлен акт проверки N 73 от 30.06.2021, согласно которому ООО "Глобал групп" оказало ООО "Фармсервис" услуги по подтверждению соответствия данных финансовой отчетности данным бухгалтерского учета организации, определение достоверности данных, приведенных в бухгалтерской отчетности за период с 01.01.2019 по 31.12.2020, а также соответствия методологии ведения бухгалтерского учета российскому законодательству.

За оказанные услуги ООО "Фармсервис" перечислело ответчику денежные средства в размере 2 050 000 руб.

Вместе с тем спустя 2 дня с даты заключения Договора N БКП-ФС единственный участник должника (ООО "ПроБиоФарм") принял решение N 05/21 от 14.05.2021 о добровольной ликвидации Должника.

Сведения о нахождении Должника в процессе ликвидации были включены в ЕГРЮЛ 21.05.2021 (ГРН записи 2217704133271).

Не получив от должника оплаты в срок, предусмотренный Договором N БКП-ФС (до 15.07.2021 г.), располагая сведениями о начале процедуры ликвидации должника, ООО "Глобал групп" не предприняло никаких попыток по взысканию задолженности.

Предметом Договора N БКП-ФС являлась комплексная бухгалтерская проверка должника за 2019-2020 годы.

В связи с этим суд принимает во внимание довод о том, что в случае реального оказания услуг по Договору N БКП-ФС ООО "Глобал групп" не могло не знать о наличии у должника заемных обязательств, в том числе и о заемных обязательствах, срок исполнения которых уже наступил на дату заключения и исполнения Договора N БКП-ФС, но должником исполнены не были.

При этом ООО "Глобал групп" никаких действий по расторжению Договора N БКП-ФС не предпринималось, как и мер по подаче в Арбитражный суд г. Москвы заявления о включении своих требований в реестр требований должника.

При этом сам должник при публикации в ЕФРСБ сообщения N 10662536 от 14.01.2022 о намерении обратиться в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением о признании себя несостоятельным (банкротом), в качестве одного из кредиторов указал ООО "Глобал групп".

Кроме этого, вызывает обоснованные сомнения экономическая целесообразность в заключении Договора N БКП-ФС на сумму 10 000 000 руб. при наличии у должника задолженности перед другими кредиторами и при инициировании процедуры добровольной ликвидации.

При указанных обстоятельствах, суд приходит к выводу, что ООО "Фармсервис" и ООО "Глобал групп" являлись заинтересованными лицами на момент совершения оспариваемых платежей, а значит ООО "Глобал групп" в силу своей аффилированности был осведомлен о неплатежеспособности должника.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции приходит к выводу о вынесении судом первой инстанции определения с учетом правильно установленных обстоятельств, имеющих значение для дела, полно, всесторонне и объективно исследованных доказательств, при правильном применении норм материального и процессуального права.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 269, 271 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 22 июня 2023 г. по делу N А40-271895/21 оставить без изменения, а апелляционную жалобу ООО "Глобал групп" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

А.Н. Григорьев

Судьи

О.В. Гажур А.А. Дурановский