Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 30 сентября 2024 г. N 09АП-53019/24 по делу N А40-187706/2021

г. Москва

30 сентября 2024 г.

Дело N А40-187706/21

Резолютивная часть постановления объявлена 17.09.2024.

Постановление изготовлено в полном объеме 30.09.2024.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ж.Ц. Бальжинимаевой,

судей А.А. Комарова, А.Г. Ахмедова,

при ведении протокола секретарем судебного заседания А.В. Кирилловой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего должника на определение Арбитражного суда города Москвы от 05.07.2024 по спору о разрешении разногласий, вынесенное в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО "Опцион-ТМ",

при участии представителей: согласно протоколу судебного заседания,

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 16.09.2022 ООО "Опцион-ТМ" признано несостоятельным (банкротом), в отношении должника открыто конкурсное производство, обязанности конкурсного управляющего ООО "Опцион-ТМ" возложены на временного управляющего должника Божко А.П.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 31.10.2022 конкурсным управляющим ООО "Опцион-ТМ" утвержден Скиднов А.А.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 19.05.2023 арбитражный управляющий Скиднов А.А. освобожден от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО "Опцион-ТМ", конкурсным управляющим ООО "Опцион-ТМ" утверждена Панова А.А.

В Арбитражный суд города Москвы 27.04.2024 поступило заявление конкурсного управляющего должника Пановой А.А. о разрешении разногласий, возникших между конкурсным управляющим и АО "ТЭМБР-БАНК".

Определением Арбитражного суда города Москвы от 05.07.2024 были разрешены разногласия между конкурсным управляющим и залоговым кредитором, утверждено Положение о порядке продажи имущества ООО "Опцион-ТМ" N 2 от 26 апреля 2024 г. в редакции, залогового кредитора АО "ТЭМБР-БАНК" от 16.04.2024.

Не согласившись с принятым определением, конкурсный управляющий должника подал апелляционную жалобу, в которой просит его отменить и принять по делу новый судебный акт.

В апелляционной жалобе апеллянт указывает на то, что положение о порядке, сроках и условиях реализации имущества, предложенное в редакции АО "ТЭМБР-БАНК" является необоснованным и нецелесообразным и не способствует достижению максимального экономического эффекта при продаже имущества должника. В соответствии с его заключением специалистом сделан вывод о том, что рыночная стоимость объектов оценки составляет 24 225 000 руб. без учета НДС. В этой связи предложение АО "ТЭМБР-БАНК" об установлении начальной цены продажи в размере 75 517 000 руб. не соответствует проведенной оценке, не имеет экономического и правового обоснования. Утверждение завышенной по отношению к рыночной начальной продажной цены заложенного имущества ограничит доступ публики к торгам. Привлечение АО "РОССИЙСКИЙ АУКЦИОННЫЙ ДОМ" в качестве организатора торгов является неразумным и нецелесообразным, учитывая, что конкурсный управляющий ООО "Опцион-ТМ", принимая также во внимание объем имущества, может самостоятельно выполнить указанные функции с минимальными расходами, при том предложенный кредитором организатор торгов в соответствии с Законом о банкротстве не несет никакой ответственности за допущенные нарушения интересов кредиторов.

Количество периодов снижения цены на торгах путем публичного предложения в количестве 8 периодов и величина снижения цены в размере 7% каждые 7 календарных дней также не обеспечивают эффективную реализацию заложенного имущества с наименьшими затратами. При этом нормы законодательства о несостоятельности (банкротства) не содержат ограничений относительно предела снижения цены продажи имущества. В этой связи условия положения конкурсного управляющего о величине снижения начальной цены продажи имущества должника - 10% и сроке, по истечении которого последовательно снижается начальная цена каждые 5 календарных дней, количество этапов 7, соответствуют обычно предъявляемым требованиям (стандартам) реализации имущества посредством проведения торгов.

Представитель АО "ТЭМБР-БАНК" возражал против удовлетворения апелляционной жалобы по доводам, изложенным в приобщенном к материалам дела отзыве.

Иные лица, участвующие в деле, уведомленные судом о времени и месте слушания дела, в том числе публично, посредством размещения информации на официальном сайте в сети Интернет, в судебное заседание не явились, в связи с чем, апелляционная жалоба рассматривается в их отсутствие, исходя из норм статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Рассмотрев дело в порядке статей 156, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, выслушав объяснения представителя, изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о наличии оснований для отмены обжалуемого судебного акта.

Как следует из материалов дела, определением Арбитражного суда города Москвы от 21.04.2022 года по делу N А40-187706/2021 требования АО "ТЭМБР-БАНК" включены в реестр кредиторов ООО "ОПЦИОН-ТМ" в размере 298 141 365,01 руб. как обеспеченные залогом имущества должника.

Из материалов дела следует, что в результате проведенной инвентаризации конкурсным управляющим должника было выявлено имущество, обеспеченное залогом в пользу АО "Тэмбр-банк", далее именуемое - Залог, а именно:

- Нежилое помещение общей площадью 390 кв.м, с кадастровым номером 05:40:000062:13738, этаж - 0 (Цокольный этаж), расположенное по адресу: Республика Дагестан, город Махачкала, улица Гагарина, дом 17, корпус Е, помещение Ц/3;

- Нежилое помещение общей площадью 230 кв.м, с кадастровым номером 05:40:000062:13739, этаж - 1, расположенное по адресу: Республика Дагестан, город Махачкала, улица Гагарина, дом 17, корпус Е, помещение 1/3;

- Нежилое помещение общей площадью 325,2 кв.м, с кадастровым номером 05:40:000062:13721, этаж - 2, расположенное по адресу: Республика Дагестан, город Махачкала, улица Гагарина, дом 17 "А".

В рамках исполнения своих обязанностей в процедуре конкурсного производства ООО "Опцион-ТМ" конкурсным управляющим и на основании требования АО "Тэмбр-банк" о проведении оценки, для проведения оценки заложенного имущества была привлечена оценочная организация ООО "Профессиональная группа оценки".

Специалистом-оценщиком подготовлен отчет N Н-23-160555/2 от 26.04.2024 об определении рыночной стоимости объектов недвижимого имущества.

Сведения опубликованы в ЕФРСБ сообщением N 14264384 от 26.04.2024.

Согласно выводам указанного отчета, рыночная стоимость объектов оценки без учета НДС составляет:

N лота	Описание, характеристика имущества	Рыночная стоимость, руб.	Начальная цена продажи, руб.
1	Нежилое помещение общей площадью 390 кв.м, с кадастровым 6 605 000 номером 05:40:000062:13738, этаж - 0 (Цокольный этаж), 24 225 000 расположенное по адресу: Республика Дагестан, город Махачкала, (двадцать улица Гагарина, дом 17, корпус Е, помещение Ц/3	6 605 000	24 225 000 (двадцать четыре миллиона двести двадцать пять тысяч) рублей 00 копеек
	Нежилое помещение общей площадью 230 кв.м, с кадастровым номером 05:40:000062:13739, этаж - 1, расположенное по адресу: Республика Дагестан, город Махачкала, улица Гагарина, дом 17, 4994000 миллиона двести двадцать корпус Е, помещение 1/3	4 994 000
	Нежилое помещение общей площадью 325,2 кв.м, с кадастровым номером 05:40:000062:13721, этаж - 2, расположенное по адресу: копеек Республика Дагестан, город Махачкала, улица Гагарина, дом 17 "А"	12 626 000

23 апреля 2024 конкурсным управляющим должника от АО "ТЭМБР-БАНК" было получено положение о порядке, об условиях и о сроках реализации имущества ООО "Опцион-ТМ", находящегося в залоге у АО "ТЭМБР-БАНК" в соответствии с которым:

Начальная цена 3 объектов недвижимости -75 517 000

- в качестве организатора торгов привлекается АО "РОССИЙСКИЙ АУКЦИОННЫЙ ДОМ" (Пункт 2.1 Положения);

- начальная цена продажи определена в размере 57 050 000 руб. (Пункт 1.4 Положения).

- торги в форме публичного предложения проводятся на следующих условиях: начальная цена продажи на первом периоде торгов посредством публичного предложения устанавливается в размере начальной цены на повторных торгах сроком на 37 (тридцать семь) календарных дней, по истечении указанного срока цена публичного предложения понижается на 8% (величина снижения) каждые 7 календарных дней, количество периодов торгов - 8. При указанных- условиях цена реализации имущества на последнем периоде торгов посредством публичного предложения составит 29 904 732 (Пункт 3.1 Положения).

26 апреля 2024 г. конкурсным управляющим разработано Положение о порядке продажи имущества ООО "Опцион-ТМ" N 2 от 26.04.2024 г.

В соответствии с которым:

-в качестве организатора торгов выступает конкурсный управляющий (Пункт 3 Положения);

-начальная цена продажи определена в соответствии с отчетом об оценке и составляет 24 225 000 руб. (Пункт 1 Положения).

- торги в форме публичного предложения проводятся на следующих условиях Величина снижения начальной цены продажи имущества должника - 10 %. Срок, по истечении которого последовательно снижается начальная цена - каждые 5 календарных дней. Количество этапов снижения цены-7 Размер задатка - 20% от начальной цены, установленной для соответствующего периода проведения торгов.

26 апреля 2024 г. конкурсным управляющим в адрес АО "ТЭМБР-БАНК" направлено письмо, с Положением N 2 от 26.04.24 в редакции конкурсного управляющего с уведомлением о намерении обратиться в Арбитражный суд с заявлением.

Указанные обстоятельства послужили поводом для обращения конкурсного управляющего с заявлением о разрешении разногласий.

В материалы дела от АО "ТЭМБР-БАНК" поступил отзыв котором заявлены возражения против удовлетворения заявления конкурсного управляющего, представлена своя редакция положения о реализации имущества должника от 16.04.2024.

Суд первой инстанции, разрешая разногласия и утверждая положение в редакции залогового кредитора, исходил из того, что Порядок и условия проведения торгов определяются конкурсным кредитором, требования которого обеспечены залогом реализуемого имущества, в той мере, в которой это допускается указанными положениями Закона о банкротстве, а предлагаемый кредитором порядок продажи имущества, являющегося предметом залога, не содержит условий, способных негативно повлиять на возможность получения максимальной цены от продажи заложенного имущества.

Изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции, приходит к следующим выводам.

В силу положений статьи 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) и статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о банкротстве юридических лиц и граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей, рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными настоящим Федеральным законом.

В порядке пункта 1 статьи 60 Закона о банкротстве заявления и ходатайства арбитражного управляющего, в том числе о разногласиях, возникших между ним и кредиторами, а в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, между ним и должником, жалобы кредиторов о нарушении их прав и законных интересов рассматриваются в заседании арбитражного суда в рамках дела о банкротстве должника не позднее чем через месяц с даты получения указанных заявлений, ходатайств и жалоб, если иное не установлено настоящим Федеральным законом.

Согласно п.4 ст.138 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) продажа предмета залога осуществляется в порядке, установленном пунктами 4, 5, 8 - 19 статьи 110 и пунктом 3 статьи 111 настоящего Федерального закона, и с учетом положений настоящей статьи.

Начальная продажная цена предмета залога, порядок и условия проведения торгов, порядок и условия обеспечения сохранности предмета залога определяются конкурсным кредитором, требования которого обеспечены залогом реализуемого имущества. Указанные сведения подлежат включению арбитражным управляющим за счет средств должника в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве не позднее чем за пятнадцать дней до даты начала продажи предмета залога на торгах.

Как указано в п. 9 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 58 "О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований Залогодержателя при банкротстве залогодателя" в соответствии с абзацем четвёртым пункта 4 статьи 138 Закона о банкротстве в случае разногласий между конкурсным кредитором но обязательству, обеспеченному залогом имущества должниками конкурсным управляющим в вопросах о порядке и об условиях проведения торгов по реализации предмета залога каждый из них вправе обратиться с заявлением о разрешении таких разногласий в суд, рассматривающий дело о банкротстве, по результатам рассмотрения которого выносится определение об утверждении порядка и условий проведения торгов по реализации предмета залога, которое может быть обжаловано. Порядок рассмотрения заявления устанавливается статьёй 60 Закона о банкротстве.

В соответствии с абзацем 6 пункта 9 Постановления N 58 основания для изменения судом порядка и условий продажи заложенного имущества на торгах, предложенных залоговым кредитором или конкурсным управляющим, имеются, в частности, если предложения по порядку или условиям проведения торгов способны негативно повлиять на возможность получения максимальной цены от продажи заложенного имущества, в том числе на доступ публики к торгам, а также если порядок и условия проведения торгов не являются в достаточной степени определенными.

В соответствии с правовой позицией, изложенной в Определении Верховного Суда Российской Федерации от 20.05.2019 N 308-ЭС19-449, предоставленное залоговому кредитору право утверждать положение о продаже (пункт 6 статьи 18.1, абзац второй пункта 4 статьи 138, абзац второй пункта 4 статьи 213.26 Закона о банкротстве) не является безусловным, то есть по существу не связывает как лиц, участвующих в деле о банкротстве, так и суд при принятии соответствующего решения. Коль скоро разногласия передаются на разрешение суда, он должен определить наиболее целесообразные правила продажи заложенного имущества, учитывающие баланс интересов всех вовлеченных в процесс несостоятельности должника лиц, а не только интересы залогового кредитора.

Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, возникшие между финансовым управляющим и залоговым кредитором разногласия относительно Положения о порядке, сроках и условиях продажи имущества должника касаются вопросов установления начальной стоимости реализуемого имущества, организатора торгов и периоды снижения цены продажи имущества на публичных торгах.

Как следует из материалов дела конкурсный управляющий просил утвердить Положение о порядке продажи имущества ООО "Опцион-ТМ" N 2 от 26 апреля 2024 г. в редакции, представленной конкурсным управляющим ООО "Опцион-ТМ", в том числе утвердить начальную продажную цену принадлежащего ООО "Опцион-ТМ" имущества, залогом которого обеспечены требования АО "ТЭМБР-БАНК" в размере 24 225 000 рублей без учета НДС, утвердить организатором торгов конкурсного управляющего ООО "Опцион-ТМ", утвердить величину снижения начальной цены продажи имущества на торгах путем публичного предложения в размере 10% каждые 5 календарных дней, количество этапов 7.

АО "ТЭМБР-БАНК" просило утвердить Положение о порядке, об условиях и о сроках реализации имущества ООО "Опцион-ТМ", находящегося в залоге у АО "ТЭМБР-БАНК" от 16.04.2024 в соответствии с которым:

Начальная цена 3 объектов недвижимости -75 517 000 руб.

- в качестве организатора торгов привлекается АО "РОССИЙСКИЙ АУКЦИОННЫЙ ДОМ" (Пункт 2.1 Положения);

-начальная цена продажи определена в размере 57 050 000 руб. (Пункт 1.4 Положения).

-торги в форме публичного предложения проводятся на следующих условиях: начальная цена продажи на первом периоде торгов посредством публичного предложения устанавливается в размере начальной цены на повторных торгах сроком на 37 (тридцать семь) календарных дней, по истечении указанного срока цена публичного предложения понижается на 8% (величина снижения) каждые 7 календарных дней, количество периодов торгов - 8. При указанных- условиях цена реализации имущества на последнем периоде торгов посредством публичного предложения составит 29 904 732 (Пункт 3.1 Положения).

Разногласий относительно иных положений порядка реализации имущества не имелось.

В рамках исполнения своих обязанностей в процедуре конкурсного производства ООО "Опцион-ТМ" конкурсным управляющим и на основании требования АО "Тэмбр-банк" о проведении оценки (прилагается), для проведения оценки заложенного имущества была привлечена оценочная организация ООО "Профессиональная группа оценки".

Пунктом 11 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 58 "О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя" установлено, что имущество должника, являющееся предметом залога, учитывается отдельно и подлежит обязательной оценке. Полученная оценка заложенного имущества учитывается при определении начальной продажной цены предмета залога (абзац второй пункта 4 статьи 138 Закона о банкротстве).

Специалистом-оценщиком проведена оценка рыночной стоимости указанных объектов недвижимости, по результатам которой, подготовлен отчет N Н-23-160555/2 от 26.04.2024 об определении рыночной стоимости объектов недвижимого имущества (прилагается). В соответствии с его заключением специалистом сделан вывод о том, что рыночная стоимость объектов оценки составляет 24 225 000 руб. без учета НДС.

Указанная оценка имущества не была оспорена, иная оценка не была представлена в материалы дела.

В этой связи предложение АО "ТЭМБР-БАНК" об установлении начальной цены продажи в размере 75 517 000 руб. не соответствует проведенной оценке, не имеет экономического и правового обоснования.

Утверждение завышенной по отношению к рыночной начальной продажной цены заложенного имущества ограничит доступ публики к торгам, в связи с чем, является экономически целесообразным установление начальной цены предложенной конкурсным управляющим

Также суд апелляционной инстанции признает обоснованными доводы конкурсного управляющего в части организатора торгов.

Согласно абзацу второму пункта 5 статьи 18.1 и абзацу первому пункта 8 статьи 110 Закона о банкротстве в качестве организатора торгов выступает арбитражный управляющий или привлекаемая для этих целей специализированная организация.

Согласно абзацу 6 пункта 1 статьи 20.3, пункту 8 статьи 110 Закона о банкротстве арбитражный управляющий вправе в качестве организатора торгов привлекать специализированную организацию, оплата услуг которой осуществляется за счет средств должника. При этом, исполнение обязанностей организатора торгов самим арбитражным управляющим, допускается законом.

Учитывая, что в итоге расходы по организации и проведению торгов переносятся на должника или его кредиторов, произвольное установление вознаграждения