Постановление Арбитражного суда Московского округа от 3 марта 2021 г. N Ф05-17884/19 по делу N А40-5391/2019

г. Москва

3 марта 2021 г.

Дело N А40-5391/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 25.02.2021.

Полный текст постановления изготовлен 03.03.2021.

Арбитражный суд Московского округа в составе:

председательствующего судьи - Зверевой Е.А.,

судей: Михайловой Л.В., Каменецкого Д.В.

при участии в заседании:

-от ООО "Буровая Компания ПНГ"-Тальников Д.С.-дов. от 08.06.2020 сроком на 2 года

-от к/у КБ "Русский ипотечный банк"(ООО)-Миронов Н.В.-дов. от 28.12.2020 сроком по 31.12.2021

рассмотрев 25.02.2021 в судебном заседании кассационную жалобу

конкурсного управляющего КБ "Русский ипотечный банк" (ООО) в лице

ГК АСВ

на определение от 30.07.2020

Арбитражного суда города Москвы,

на постановление от 16.12.2020

Девятого арбитражного апелляционного суда

по заявлению конкурсного управляющего должника о признании

недействительными сделками банковских операций по переводу денежных

средств, совершенных ООО "Буровая Компания ПНГ" 01.11.2018 г. в

размере 145 575 743,98 рублей и применении последствий их

недействительности

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) КБ "Русский ипотечный

банк"

УСТАНОВИЛ:

Определением суда от 17.01.2019 года заявление Банка России в лице ГУ Банка России по ЦФО о признании КБ "Русский ипотечный банк" (ООО) несостоятельным (банкротом) принято к производству.

Решением Арбитражного суда от 21.03.2019 кредитная организация КБ "Русский ипотечный банк" (ООО) признана несостоятельным (банкротом).

Функции конкурсного управляющего кредитной организации КБ "Русский ипотечный банк" (ООО) возложены на Государственную корпорацию "Агентство по страхованию вкладов".

Конкурсный управляющий Должника обратился в Арбитражный суд города Москвы с заявлением об оспаривании сделок Должника - банковских операции совершенных обществом с ограниченной ответственностью "Буровая компания ПНГ ".

Определением Арбитражного суда города Москвы от 30.07.2020, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 16.12.2020, в удовлетворении заявленных требований отказано в полном объеме.

Не согласившись с определением суда первой инстанции и постановлением суда апелляционной инстанции, конкурсный управляющий должником обратился в Арбитражный суд Московского округа с кассационной жалобой, указав на неправильное применение норм законодательства, несоответствие выводов судов, содержащихся в обжалуемых судебных актах, фактическим обстоятельствам дела, установленным судами первой и апелляционной инстанций, и имеющимся в деле доказательствам.

До начала судебного заседания от ООО "БК ПНГ" в материалы дела поступил отзыв на кассационную жалобу с просьбой об оставлении судебных актов без изменений, а кассационной жалобы - без удовлетворения.

Отзыв приобщен к материалам дела.

В судебном заседании представитель конкурсного управляющего должником поддержал доводы кассационной жалобы.

Представитель ООО "БК ПНГ" против удовлетворения кассационной жалобы возражал.

В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ) информация о времени и месте судебного заседания была опубликована на официальном интернет-сайте http://kad.arbitr.ru.

Обсудив доводы кассационной жалобы и отзыва, заслушав присутствующих в судебном заседании представителей лиц, участвующих в обособленном споре, проверив в порядке статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения норм материального и процессуального права, а также соответствие выводов, содержащихся в обжалуемых судебных актах, установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, суд кассационной инстанции пришел к следующим выводам.

В соответствии со статьей 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) и частью 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Как установили суды, а также усматривается из материалов дела, банком для общества с ограниченной ответственностью "Буровая компания ПНГ" были открыты счета N 40702810900000012117 в рублях РФ, N 40702840200000012117 в долларах США, N 40702978800000012117 в Евро для произведения расчетов с их использованием.

Ответчиком 01.11.2018 г. были произведены по Счетам спорные банковские операции. Общая сумма Банковских операций (из расчета рублевого эквивалента долларов США и евро по курсу Банка России, установленному на 01.11.2018 г.) составила 145 575 743,98 рублей.

Конкурсный управляющий полагая, что оспариваемые сделки - банковские операции, совершенные 01.11.2018 года по перечислению денежных средств в общем размере 145 575 743,98 - являются недействительными в силу п. 2 ст. 61.3 Закона о банкротстве, поскольку привели к тому, что отдельным кредиторам оказано большее предпочтение в отношении удовлетворения их требований, существовавших до совершения оспариваемых сделок, чем было бы оказано в случае расчетов с кредиторами в порядке очередности в соответствии с законодательством о несостоятельности (банкротстве); на дату совершения оспариваемых банковских операций Банк отвечал признаку неплатежеспособности, обратился в Арбитражный суд города Москвы с настоящим заявлением.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции, с которым позже согласился суд апелляционной инстанции, исходил из того, что спорная сделка не выходит за пределы обычной хозяйственной деятельности, и списание денежных средств является типичной для Банка.

Также суд отметил, что доказательств наличия скрытой картотеки на момент совершения спорных банковских операций конкурсным управляющим не представлено.

Суд округа, принимая во внимание установленные судами фактические обстоятельства, выводы судов обеих инстанций, считает обоснованными и правильными, в связи с чем соглашается с ними.

В соответствии с пунктом 17 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", в порядке главы III.1 Закона о банкротстве (в силу пункта 1 статьи 61.1) подлежат рассмотрению требования арбитражного управляющего о признании недействительными сделок должника как по специальным основаниям, предусмотренным законом о банкротстве (статьи 61.2 и 61.3 и иные содержащиеся в этом Законе помимо главы III.1 основания), так и по общим основаниям, предусмотренным гражданским законодательством (в частности, по основаниям, предусмотренным - ГК РФ или законодательством о юридических лицах).

Пунктом 1 статьи 61.3 Закона о банкротстве предусмотрено, что сделка, совершенная должником в отношении отдельного кредитора или иного лица, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка влечет или может повлечь за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований, в частности при наличии одного из следующих условий:

- сделка направлена на обеспечение исполнения обязательства должника или третьего лица перед отдельным кредитором, возникшего до совершения оспариваемой сделки;

- сделка привела или может привести к изменению очередности удовлетворения требований кредитора по обязательствам, возникшим до совершения оспариваемой сделки;

- сделка привела или может привести к удовлетворению требований, срок исполнения которых к моменту совершения сделки не наступил, одних кредиторов при наличии не исполненных в установленный срок обязательств перед другими кредиторами;

- сделка привела к тому, что отдельному кредитору оказано или может быть оказано большее предпочтение в отношении удовлетворения требований, существовавших до совершения оспариваемой сделки, чем было бы оказано в случае расчетов с кредиторами в порядке очередности в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве).

Согласно пункту 2 статьи 61.3 Закона о банкротстве такая сделка может быть признана недействительной, если она совершена после принятия заявления о признании должника банкротом или в течение месяца до принятия заявления о банкротстве должника либо в течение шести месяцев до принятия арбитражным судом заявления о банкротстве должника.

Как разъяснено в пункте 11 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", если сделка с предпочтением была совершена после принятия судом заявления о признании должника банкротом или в течение одного месяца до принятия судом заявления о признании должника банкротом, то в силу пункта 2 статьи 61.3 Закона о банкротстве для признания ее недействительной достаточно обстоятельств, указанных в пункте 1 статьи 61.3, в связи с чем наличия иных обстоятельств, предусмотренных пунктом 3 данной статьи (в частности, недобросовестности контрагента), не требуется.

Из п. 35.3 Постановления N 63 следует, что сделки по перечислению кредитной организацией со счета клиента в этой кредитной организации на счет этого же или другого лица в другой кредитной организации (как на основании распоряжения клиента, так и без него) в принципе относятся к обычной хозяйственной деятельности кредитной организации (ст. 1 и 5 Федерального закона от 2 декабря 1990 г. N 395-1 "О банках и банковской деятельности").

Кроме того, в п. п. "б" и "в" п. 35.3 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" разъяснено, что банковская операция не может быть признанной совершенной в рамках обычной хозяйственной деятельности, если установлено, что она совершена в обход других ожидающих исполнения платежей клиентов.

В соответствии с общим правилом, закрепленным п. 2 ст. 61.4 Закона о банкротстве, сделки, совершаемые в обычной хозяйственной деятельности, осуществляемой должником, не могут быть оспорены на основании ст. 61.3 Закона о банкротстве, если цена передаваемого по ним имущества или размер принятых обязательств не превышает одного процента от стоимости активов должника.

При их оспаривании на основании ст. 61.3 Закона о банкротстве конкурсный управляющий кредитной организации обязан доказать, что соответствующие сделки выходят за пределы такой деятельности.

В качестве таких доказательств могут, в частности, с учетом всех обстоятельств дела рассматриваться сведения о том, что:

а) на момент совершения оспариваемой сделки в отношении кредитной организации регулятором был введен запрет на осуществление соответствующих банковских операций;

б) или на момент совершения оспариваемой сделки у кредитной организации имелась картотека неоплаченных платежных документов клиентов из-за отсутствия средств на корреспондентском счете;

в) или оспариваемый платеж был осуществлен кредитной организацией в обход других ожидающих исполнения распоряжений клиентов, которые в это время не могли получить доступ к своим средствам, в том числе перевести их в другие кредитные организации;

г) или клиент ввиду аффилированности с сотрудниками кредитной организации располагал недоступной другим информацией о делах кредитной организации и в момент совершения оспариваемого платежа знал о вероятном принятии в ближайшем будущем Банком России решения об отзыве (аннулировании) у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций;

д) или клиент перевел средства со вклада досрочно до истечения его срока с потерей значительной суммы процентов при отсутствии разумных экономических причин;

е) или оспариваемым платежом клиент исполнил договор поручительства, заключенный незадолго до платежа в обеспечение возникшего существенно ранее долга другого лица перед кредитной организацией.

В соответствии с п. 5 ст. 189.40 Закона о банкротстве предполагается (пока не доказано иное), что сделка вышла за пределы обычной хозяйственной деятельности при наличии хотя бы одного из следующих условий:

1) оспариваемый платеж был осуществлен кредитной организацией через корреспондентский счет (субсчет) с нарушением очередности, установленной Гражданским кодексом Российской Федерации, при наличии других распоряжений клиентов, номинированных в той же валюте и не исполненных в срок из-за недостаточности денежных средств на указанном корреспондентском счете (субсчете) этой кредитной организации, либо если доказано, что клиент, осуществивший оспариваемый платеж, или получатель платежа знал о наличии других таких неисполненных распоряжений по иному корреспондентскому счету (субсчету) этой кредитной организации;

2) клиент или получатель платежа является заинтересованным либо контролирующим лицом по отношению к кредитной организации;

3) назначение либо размер оспариваемого платежа существенно отличается от ранее осуществленных клиентом платежей с учетом его предшествующих отношений с кредитной организацией, и клиент не может представить разумные убедительные обоснования этого платежа, и размер платежа или совокупность платежей клиента, совершенных в течение одного операционного дня, превысили один миллион рублей, а для платежей, совершенных в иностранной валюте, превысили сумму, эквивалентную одному миллиону рублей по курсу Центрального банка Российской Федерации, установленному на дату платежа.

Настоящий подпункт не применяется к оспариванию платежей, направленных на исполнение денежных обязательств кредитной организации по заключенным с другими кредитными организациями кредитным договорам, договорам банковского счета либо договорам вклада (депозита).

Пунктом 5 статьи 189.40 Закона о банкротстве не приведен исчерпывающий перечень всех случаев выхода сделки за пределы обычной хозяйственной деятельности, а установлены только соответствующие презумпции.

Поэтому выход сделки за пределы обычной хозяйственной деятельности может быть доказан также и иными способами, в том числе путем ссылки на обстоятельства, предусмотренные в пункте 35.3 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 N 63. Вместе с тем, по смыслу пп. 1 п. 5 ст. 189.40 Закона о банкротстве, содержащихся в пункте 35.3 Постановления Пленума ВАС РФ от 23 декабря 2010 года N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" разъяснений, а также позиции, изложенной в Представлении Президиума Верховного Суда РФ от 23.03.2020 N 285-ПЭК18(3) по делу N А40-232020/2015, бремя доказывания совокупности условий, составляющих одну из презумпций, лежит на оспаривающем сделку лице; бремя опровержения данных презумпций и, как следствие, доказывания того, что сделка была совершена в процессе обычной хозяйственной деятельности, осуществляемой должником, лежит на другой стороне сделки

Доводы кассационной жалобы представителя конкурсного управляющего основаны не неправильном понимании норм закона, по существу, повторяют ранее заявленные в апелляционной жалобе доводы, на которые судом апелляционной инстанции дана надлежащая правовая оценка.

Доводы кассационной жалобы о том, что оспариваемые банковские операции являются единой исполнительной сделкой по списанию денежных средств со счетов ответчика, их общая сумма превышает порог в один процент от размера активов должника несостоятельны, подлежат отклонению судом кассационной инстанции.

Как указал суд первой инстанции, картотека неоплаченных платежных поручений клиентов из-за недостаточности денежных средств на корреспондентском счете (47418) начала отражаться в балансе Банка с 16.11.2018, конкурсный управляющий в своем заявлении указывает, что скрытая картотека возникла в банке с 14.11.2018 г., то есть после совершения оспариваемых банковских операций.

Судами установлено, что доказательств того, что на дату совершения оспариваемых банковский операций имелись неисполненные денежные обязательства Банка перед другими кредиторами, срок исполнения по которым наступил на 01.11.2018 г., требования по которым в последующем были включены в реестр требований кредиторов Банка и не погашены на дату подачи заявления о признании сделки недействительной, а также доказательств того, что Ответчик, являющийся кредитором, получившим удовлетворение своих требований 01.11.2018 г. в виде перечисления денежных средств со своих счетов, знал или должен был знать о том, что получаемое им исполнение может сделать в последующем невозможным исполнение должником своих обязательств перед другими кредиторами, конкурсным управляющим не представлено.

Судебная коллегия кассационного суда поддерживает выводы судов первой и апелляционной инстанций от том, что конкурсным управляющим не доказано превышение оспариваемыми сделками порога в один процент от размера активов должника на дату, предшествующую заключению сделок, поскольку банковские операции по рублевому счету Ответчика и его валютным счетам не являются взаимосвязанными, в связи с необходимостью осуществления Банком валютного контроля по операциям в валюте. Также не являются взаимосвязанными сделками банковская операция по переводу собственных средств на расчетный счет, открытый в ПАО "Сбербанк" банке и остальные банковские операции, проводимые по рублевому счету Ответчика, поскольку они имеют различные цели: при переводе собственных средств на другой счет Клиента он продолжает оставаться их собственником; перечисление же денежных средств Клиентом своим кредиторам, уплата им налогов направлены на исполнение обязательств Клиента. С учетом этого, общий размер каждой из указанных выше трех категорий банковских операций не превышает одного процента от стоимости активов Банка. Таким образом, конкурсному управляющему, помимо факта совершения оспариваемых сделок с предпочтением, необходимо было доказать их выход за пределы обычной хозяйственной деятельности.

Доводы кассационной жалобы со ссылкой на судебно-арбитражную практику о том, что суды ошибочно посчитали существенным отсутствие картотеки к корреспондентскому счету банка, по которому были произведены оспариваемые операции, являются ошибочными, противоречащими установленным судами обстоятельствам, которые, по сути, представителем конкурсного управляющего не оспариваются.

Кроме того, суд округа обращает внимание, что приведенным в обоснование своей позиции Определением Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда РФ от 02.04.2018 N 305-ЭС17-22716 по делу N А40-35812/2016 были отменены судебные акты, которыми суды удовлетворили заявление конкурсного управляющего об оспаривании сделки с предпочтением.

В том же Определении Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда РФ, на которое сослался представитель конкурсного управляющего, отражена следующая правовая позиция.

Появление у банка в предбанкротный период финансовых затруднений не исключает возможности осуществления до определенного момента обычной хозяйственной деятельности. При этом на стороне ответчика, являющегося контрагентом банка, всегда будут возникать объективные сложности в представлении доказательств, подтверждающих соответствующий критический момент приостановки операций из-за недостатка ликвидности.

Доводам представителя о нетипичности оспариваемых сделок дана надлежащая правовая оценка при рассмотрении аналогичных доводов судом апелляционной инстанции.

Как установлено судами признаки аффилированности между Должником и ответчиком отсутствуют.

Суд кассационной инстанции принимает во внимание, что конкурсным управляющий данный факт также подтвержден.

Между тем, суды, проанализировав оспариваемые операции в их соотношении с масштабами деятельности ответчика, пришли к выводу о совершении сделки в обычной хозяйственной деятельности.

Приведенные в кассационной жалобе доводы не опровергают правильность выводов судов обеих инстанций, по существу, сводятся к необходимости дать иную оценку представленным по делу доказательствам, следовательно, касаются фактической стороны спора, доказательственной базы по делу.

Исследовав и оценив доводы сторон и собранные по делу доказательства в соответствии с требованиями статей 67, 68, 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, руководствуясь положениями действующего законодательства, суды правильно определили правовую природу спорных правоотношений, с достаточной полнотой выяснили имеющие значение для дела обстоятельства.

Суд кассационной инстанции не находит оснований для отмены либо изменения судебных актов по доводам кассационной жалобы.

Доводы кассационной жалобы, аналогичные доводам апелляционной жалобы, подлежат отклонению, как основанные на неправильном толковании норм материального и процессуального права и направленные на переоценку доказательств, что не входит в полномочия суда кассационной инстанции.

В силу части 3 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации нарушение или неправильное применение норм процессуального права является основанием для изменения или отмены решения, постановления арбитражного суда, если это нарушение привело или могло привести к принятию неправильного решения, постановления.

Таких нарушений судами не допущено.

Иные доводы кассационной жалобы свидетельствуют о несогласии заявителя кассационной жалобы с установленными судами обстоятельствами и оценкой доказательств, и, по существу, направлены на их переоценку.

Переоценка доказательств и установление новых обстоятельств находится за пределами компетенции и полномочий арбитражного суда кассационной инстанции, определенных положениями статей 286, 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Нормы процессуального права, несоблюдение которых является безусловным основанием для отмены определения и постановления в соответствии с частью 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, также не нарушены.

Руководствуясь статьями 284, 286 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение от 30.07.2020 Арбитражного суда города Москвы, постановление от 16.12.2020 Девятого арбитражного апелляционного суда по делу N А40-5391/2019 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий судья

Е.А. Зверева

Судьи

Л.В. Михайлова Д.В. Каменецкий