Постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 11 февраля 2022 г. N Ф03-7352/21 по делу N А51-32010/2016

г. Хабаровск

11 февраля 2022 г.

А51-32010/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 08 февраля 2022 года.

Полный текст постановления изготовлен 11 февраля 2022 года.

Арбитражный суд Дальневосточного округа в составе:

председательствующего судьи Никитина Е.О.

судей Кучеренко С.О., Кушнаревой И.Ф.

при участии:

от конкурсного управляющего закрытым акционерным обществом "Дальневосточная строительная компания" Крайнего С.А.: Жихарева В.В., представителя по доверенности от 29.09.2021;

от открытого акционерного общества "Строитель": Драчева А.В., представителя по доверенности от 12.01.2022;

от Лазутиной Ю.В.: Талько А.А., представителя по доверенности от 18.02.2021;

от других участвующих в деле лиц представители не явились

рассмотрев в проведенном с использованием систем видеоконференц-связи судебном онлайн - заседании кассационную жалобу конкурсного управляющего закрытым акционерным обществом "Дальневосточная строительная компания" Крайнего Сергея Анатольевича

на определение Арбитражного суда Приморского края от 31.03.2021, постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 03.11.2021

по делу N А51-32010/2016

по заявлению конкурсного управляющего закрытым акционерным обществом "Дальневосточная строительная компания" Салтыкова Алексея Валентиновича

к открытому акционерному обществу "Строитель" (ОГРН: 1022501797592, ИНН: 2537006900, адрес: 690017, Приморский край, г. Владивосток, ул. Героев Тихоокеанцев, д. 5А)

третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно

предмета спора: Кривулин Виктор Серафимович, Пикалова Светлана Валерьевна, Пикалов Алексей Анатольевич, Мурашко Алексей Николаевич, Мурашко Олеся Александровна, Шереметьева Янина Александровна, Погодаев Денис Борисович, Юрова Наталья Васильевна, Юров Павел Анатольевич, Макаренко Александр Леонидович, Богатова Людмила Юрьевна, Халименко Наталья Олеговна, Боровик Кристина Викторовна, Котляровская Татьяна Анатольевна, Лазутина Юлия Викторовна, Мажукин Алексей Константинович, Мажукина Светлана Николаевна, Тининика Антон Аркадьевич, Тининика Елена Ивановна, Борисенко Вера Викторовна, Мельников Виталий Витальевич, Быканов Дмитрий Вячеславович, Чернышев Сергей Владимирович, Каплина Елена Валериевна, Кротова Дарья Сергеевна, Баранова Елизавета Дмитриевна, Сутормина Татьяна Викторовна

о признании сделки недействительной и применении последствий ее недействительности

в рамках дела о признании закрытого акционерного общества "Дальневосточная строительная компания" (ОГРН: 1022501802520, ИНН: 2538045267, адрес: 690017, Приморский край, г. Владивосток, ул. Героев Тихоокеанцев, д. 5А, каб. 408/2) несостоятельным (банкротом)

УСТАНОВИЛ:

Козачко Николай Андреевич обратился в Арбитражный суд Приморского края с заявлением о признании закрытого акционерного общества "Дальневосточная строительная компания" (далее - ЗАО "ДВСК", общество, должник) несостоятельным (банкротом).

Определением Арбитражного суда Приморского края от 01.03.2018 в отношении ЗАО "ДВСК" введена процедура банкротства - наблюдение, временным управляющим должником утвержден Желуденко Валерий Константинович.

Определением суда от 02.08.2018 в отношении ЗАО "ДВСК" применены правила параграфа 7 главы IX Федерального закона от 26.10.2002 N 127- ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) о банкротстве застройщиков.

Решением суда от 23.10.2018 ЗАО "ДВСК" признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим должником утвержден Салтыков Алексей Валентинович.

Впоследствии определением суда от 09.09.2021 Салтыков А.В. отстранен от исполнения возложенных на него обязанностей, конкурсным управляющим должником утвержден Крайний Сергей Анатольевич (определение суда от 30.09.2021)

В рамках данного дела о банкротстве, конкурсный управляющий Салтыков А.В. обратился в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным дополнительного соглашения от 16.05.2016 к договору от 20.08.2007 на строительство и сдачу в эксплуатацию многоквартирного жилого дома по ул. Зейской, 14, проект "Застройка второй очереди 51 микрорайона по ул. Зейская в г. Владивостоке, I этап. Жилой дом на 180 квартир", заключенного между ЗАО "ДВСК" и открытым акционерным обществом "Строитель" (далее - ОАО "Строитель", ответчик); применении последствий недействительности сделки в виде возврата в конкурсную массу должника 23 квартир, расположенных по адресу: г. Владивосток, ул. Зейская, (проект "Застройка второй очереди 51 микрорайона по ул. Зейская в г. Владивостоке, I этап. Жилой дом на 180 квартир") и поименованных в спорном соглашении.

Судом к участию в данном обособленном споре в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены: Кривулин Виктор Серафимович, Пикалова Светлана Валерьевна, Пикалов Алексей Анатольевич, Мурашко Алексей Николаевич, Мурашко Олеся Александровна, Шереметьева Янина Александровна, Погодаев Денис Борисович, Юрова Наталья Васильевна, Юров Павел Анатольевич, Макаренко Александр Леонидович, Богатова Людмила Юрьевна, Халименко Наталья Олеговна, Боровик Кристина Викторовна, Котляровская Татьяна Анатольевна, Лазутина Юлия Викторовна, Мажукин Алексей Константинович, Мажукина Светлана Николаевна, Тининика Антон Аркадьевич, Тининика Елена Ивановна, Борисенко Вера Викторовна, Мельников Виталий Витальевич, Быканов Дмитрий Вячеславович, Чернышев Сергей Владимирович, Каплина Елена Валериевна, Кротова Дарья Сергеевна, Баранова Елизавета Дмитриевна, Сутормина Татьяна Викторовна.

Определением суда от 31.03.2021, оставленным без изменения постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 03.11.2021, в удовлетворении заявления конкурсного управляющего отказано.

Не согласившись с определением и апелляционным постановлением, конкурсный управляющий Крайний С.А. в кассационной жалобе просит их отменить и направить обособленный спор на новое рассмотрение в суд первой инстанции. По мнению заявителя жалобы, оспариваемым дополнительным соглашением причинен вред имущественным правам кредиторов должника, поскольку сделка не предусматривает оплату за переданные ответчику квартиры и совершена безвозмездно между заинтересованными лицами. Указывает на то, что на дату заключения дополнительного соглашения к договору от 20.08.2007 должник отвечал признаку недостаточности имущества. Полагает, что при рассмотрении данного спора суд не разрешил судьбу квартир N N : 12, 18 и 42, в отношении которых приняты обеспечительные меры в соответствии с определением суда от 20.11.2020 по данному делу. Считает, что действия ответчика совершены в обход закона со злоупотреблением правом со стороны участников подозрительной сделки.

В судебном заседании, проведенном в порядке статей 153.1 и 153.2 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ, Кодекс) с использованием систем видеоконференц-связи при содействии Пятого арбитражного апелляционного суда, а также в режиме веб-конференции информационной системы "Картотека арбитражных дел", представитель конкурсного управляющего ЗАО "ДВСК" поддержал доводы кассационной жалоба, настаивал на ее удовлетворении.

Представители ОАО "Строитель" и Лазутиной Ю.В. в отзывах на кассационную жалобу и судебном заседании возражали против изложенных в ней доводов, сославшись на то, что должник не мог и не может являться правообладателем каких-либо квартир во вновь построенном многоквартирном доме N 14, расположенном по ул. Зейская; ответчик в целях снижения социальной напряженности добровольно передал квартиры дольщикам ЗАО "ДВСК" с учетом зачета уплаченных гражданами денежных средств один к одному; возможность передать квартиры гражданам имел только ОАО "Строитель" как застройщик спорного многоквартирного дома и обладатель всех площадей (за исключением доли жилищно-накопительного кооператива "Аврора"; далее - ЖНК "Аврора"); кредиторы должника, которым ответчиком переданы спорные квартиры, не состоят в реестре требований о передаче жилых помещений.

Общество с ограниченной ответственностью "Дальневосточный научно-производственный центр "Океан" в отзыве на кассационную жалобу возражало против ее удовлетворения, отметив, что в результате оспариваемой хозяйственной операции произошла переуступка кредиторской задолженности ЗАО "ДВСК" иному лицу, что способствовало улучшению финансового положения должника и свидетельствует о возмездности спорной сделки, в результате которой произошло удовлетворение требований граждан - дольщиков ЗАО "ДВСК".

Кассационная жалоба рассмотрена в порядке статьи 156 АПК РФ в отсутствие других участвующих в споре лиц.

Заслушав лиц, явившихся в судебное заседание, изучив материалы дела, проверив законность определения от 31.03.2021 и постановления от 03.11.2021, с учетом доводов кассационной жалобы и отзывов на нее, Арбитражный суд Дальневосточного округа считает, что предусмотренных статьей 288 АПК РФ оснований для их отмены (изменения) не имеется.

Как установлено арбитражными судами и следует из материалов дела, 20.08.2007 между ОАО "Строитель" (общество) и ЗАО "ДВСК" (заказчик-застройщик) заключен договор на строительство и сдачу в эксплуатацию многоквартирного жилого дома 2-й очереди в 51 микрорайоне (далее - объект), по условиям которого стоимость строительства объекта формируется на основе сметной стоимости выполненных работ и фактических затрат общества и заказчика-застройщика. Заказчик-застройщик обязуется выполнить собственными силами и средствами (материалами) все работы по строительству и подготовке к вводу в эксплуатацию объекта (пункт 1.3 договора). Финансирование строительства объекта осуществляется за счет средств заказчика-застройщика, общества и привлеченных средств дольщиков в долевое строительство объекта путем заключения договоров между заказчиком-застройщиком, обществом и дольщиками. Вклад общества оценен в 5% от общей площади построенного объекта, вклад закзчика-застройщика определяется в процентном отношении от внесенных им средств (пункт 5.1 договора).

ОАО "Строитель" (общество) и ЗАО "ДВСК" 11.12.2009 (заказчик-застройщик) заключили соглашение о невозможности исполнения договора на строительство и сдачу в эксплуатацию многоквартирного жилого дома (проект 2-я очередь, группа жилых домов в "51-м микрорайоне по ул. Зейская в г. Владивостоке"), в соответствии с пунктом 1 которого стороны согласились приостановить исполнение названного договора. Согласно пункту 3 данного соглашения стороны, произведя сверку выполненных заказчиком-застройщиком объемов проектно-изыскательских и строительно-монтажных работ на объекте и объему оплаченных дольщиками денежных средств на строительство объекта, пришли к тому, что эти объемы являются равными и соответствуют друг другу по количеству.

К соглашению приложены списки 47 дольщиков (приложение N 1) и акт о контрольных обмерах работ по строительству (приложение N 2).

Стороны 11.04.2016 пришли к соглашению о том, что после ввода многоквартирного дома в эксплуатацию заказчику-застройщику передается 23 квартиры, расположенные на различных этажах (от 3 до 11), общей площадью 1 396,1 кв.м, инвестору (ЖНК "Аврора") передается 171 квартира общей площадью 11 167,9 кв.м, а обществу - 4 квартиры общей площадью 266,9 кв.м и 11 нежилых помещений общей площадью 802,64 кв.м.

Между ОАО "Строитель" и ЗАО "ДВСК" 16.05.2016 заключено дополнительное соглашение к договору на строительство и сдачу в эксплуатацию многоквартирного жилого дома 2-й очереди в 51 микрорайоне от 20.08.2007, которым стороны согласовали в рамках взаимных расчетов между ОАО "Строитель" и ЗАО "ДВСК" считать закрепленными за ОАО "Строитель" 23 квартиры, расположенные на различных этажах (от 3 до 11), общей площадью 1 396,1 кв.м, а именно: На 3 этаже: двухкомнатная квартира N (12), общей площадью 73,4 кв.м; однокомнатная квартира N 98 (110), общей площадью 48,7 кв.м; однокомнатная квартира N 100 (112), общей площадью 53,6 кв.м; двухкомнатная квартира N 102 (114), общей площадью 93,7 кв.м. На 4 этаже: двухкомнатная квартира N (18), общей площадью 73,4 кв.м; двухкомнатная квартира N 103 (115), общей площадью 73,4 кв.м; однокомнатная квартира N 104 (116), общей площадью 48,7 кв.м; однокомнатная квартира N 105 (117), общей площадью 53,4 кв.м. На 5 этаже: двухкомнатная квартира N 113 (125), общей площадью 66 кв.м; На 6 этаже: однокомнатная квартира N (28), общей площадью 53,6 кв.м. На 7 этаже: однокомнатная квартира N (33), общей площадью 53,6 кв.м; однокомнатная квартира N 124 (136), общей площадью 53,6 кв.м. На 8 этаже: однокомнатная квартира N (40), общей площадью 53,6 кв.м; двухкомнатная квартира N (42), общей площадью 73,4 кв.м; двухкомнатная квартира N 127 (139), общей площадью 73,4 кв.м; однокомнатная квартира N 129 (141), общей площадью 53,4 кв.м; двухкомнатная квартира N 131 (143), общей площадью 66 кв.м. На 9 этаже: однокомнатная квартира N (47) общей площадью 48,7 кв.м; однокомнатная квартира N 135 (147), общей площадью 53,4 кв.м; однокомнатная квартира N 136 (148), общей площадью 53,6 кв.м. На 10 этаже: двухкомнатная квартира N 139 (151), общей площадью 73,4 кв.м. На 11 этаже: однокомнатная квартира N 146 (158), общей площадью 48,7 кв.м; однокомнатная квартира N 147 (159), общей площадью 53,4 кв.м.

Полагая, что дополнительное соглашение от 16.05.2016 к договору от 20.08.2007 является недействительным на основании пункта 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве, как сделка, совершенная с намерением причинить вред должнику и его кредиторам, конкурсный управляющий Салтыков А.В. обратился в арбитражный суд с рассматриваемым заявлением.

Согласно положениям части 1 статьи 223 АПК РФ, статьи 32 Закона о банкротстве дела о несостоятельности (банкротстве) юридических лиц и граждан рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным названным Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Пунктом 3 статьи 129 Закона о банкротстве конкурсному управляющему предоставлено право подавать в арбитражный суд от имени должника заявления о признании недействительными сделок, а также о применении последствий недействительности ничтожных сделок, заключенных или исполненных должником, и совершать другие действия, предусмотренные федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации и направленные на возврат имущества должника.

В силу пункта 1 статьи 61.1 Закона о банкротстве сделки, совершенные должником или другими лицами за счет должника, могут быть признаны недействительными в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации (далее - ГК РФ), а также по основаниям и в порядке, которые указаны в названном Федеральном законе.

Сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей (статья 153 ГК РФ).

В соответствии с пунктом 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве, сделка, совершенная должником в целях причинения вреда имущественным правам кредиторов, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка была совершена в течение трех лет до принятия заявления о признании должника банкротом или после принятия указанного заявления и в результате ее совершения был причинен вред имущественным правам кредиторов и если другая сторона сделки знала об указанной цели должника к моменту совершения сделки (подозрительная сделка). Предполагается, что другая сторона знала об этом, если она признана заинтересованным лицом либо если она знала или должна была знать об ущемлении интересов кредиторов должника либо о признаках неплатежеспособности или недостаточности имущества должника.

Оспариваемая сделка совершена 16.05.2016, т.е. в течение трех лет до принятия судом заявления о признании должника банкротом (03.02.2017) и подпадает под период подозрительности, установленный пунктом 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве.

Исходя их разъяснений, изложенных в пунктах 5, 6 и 7 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - постановление Пленума N 63), для признания сделки недействительной по основанию, предусмотренному пунктом 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве, необходимо, чтобы оспаривающее сделку лицо доказало наличие совокупности всех следующих обстоятельств: а) сделка была совершена с целью причинить вред имущественным правам кредиторов; б) в результате совершения сделки был причинен вред имущественным правам кредиторов; в) другая сторона сделки знала или должна была знать об указанной цели должника к моменту совершения сделки (с учетом пункта 7 данного Постановления).

В случае недоказанности хотя бы одного из этих обстоятельств суд отказывает в признании сделки недействительной по данному основанию.

При определении вреда имущественным правам кредиторов следует иметь в виду, что в силу абзаца тридцать второго статьи 2 Закона о банкротстве под ним понимается уменьшение стоимости или размера имущества должника и (или) увеличение размера имущественных требований к должнику, а также иные последствия совершенных должником сделок или юридически значимых действий, приведшие или могущие привести к полной или частичной утрате возможности кредиторов получить удовлетворение своих требований по обязательствам должника за счет его имущества.

Цель причинения вреда имущественным правам кредиторов предполагается, если налицо одновременно два следующих условия: а) на момент совершения сделки должник отвечал признаку неплатежеспособности или недостаточности имущества; б) имеется хотя бы одно из других обстоятельств, предусмотренных абзацами вторым - пятым пункта 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве. Установленные абзацами вторым - пятым пункта 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве презумпции являются опровержимыми - они применяются, если иное не доказано другой стороной сделки.

При определении наличия признаков неплатежеспособности или недостаточности имущества следует исходить из содержания этих понятий, данного в абзацах тридцать третьем и тридцать четвертом статьи 2 Закона о банкротстве. Для целей применения содержащихся в абзацах втором - пятом пункта 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве презумпций само по себе наличие на момент совершения сделки признаков банкротства, указанных в статьях 3 и 6 Закона, не является достаточным доказательством наличия признаков неплатежеспособности или недостаточности имущества.

В соответствии с положениями статьи 2 Закона о банкротстве под недостаточностью имущества понимается превышение размера денежных обязательств и обязанностей по уплате обязательных платежей должника над стоимостью имущества (активов) должника. Неплатежеспособность определяется как прекращение исполнения должником части денежных обязательств или обязанностей по уплате обязательных платежей, вызванное недостаточностью денежных средств. При этом недостаточность денежных средств предполагается, если не доказано иное.

Предполагается, что другая сторона сделки знала о совершении сделки с целью причинить вред имущественным правам кредиторов, если она признана заинтересованным лицом (статья 19 Закона о банкротстве) либо если она знала или должна была знать об ущемлении интересов кредиторов должника либо о признаках неплатежеспособности или недостаточности имущества должника. Данные презумпции являются опровержимыми - они применяются, если иное не доказано другой стороной сделки. При решении вопроса о том, должна ли была другая сторона сделки знать об указанных обстоятельствах, во внимание принимается то, насколько она могла, действуя разумно и проявляя требующуюся от нее по условиям оборота осмотрительность, установить наличие этих обстоятельств.

В силу статьи 65 АПК РФ на конкурсном управляющем, как на заявителе по данному обособленному спору, исходя из указанных им специальных оснований оспаривания сделки должника, лежит бремя доказывания наличия совокупности всех предусмотренных пунктом 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве условий.

Учитывая приведенные нормы права и разъяснения, при выяснении вопроса о наличии вышеперечисленных обстоятельств, суды обеих инстанций установили следующее.

Согласно экспертизе от 22.04.2013 N 620321, проведенной в рамках уголовного дела, на момент осмотра - 06.03.2013 готовность объекта незавершенного строительством по ул. Зейская, д. 10-12 составляет 2%, что в стоимостном выражении составляет 23 284 825 руб.

При рассмотрении в рамках данного дела о банкротстве иного обособленного спора (по заявлению Каменко Елены Александровны о включении в реестр требований кредиторов должника требования в общем размере 9 250 000 руб.) в определении суда от 13.08.2021 установлено, что из имеющихся в материалах дела о банкротстве пояснений Инспекции регионального и строительного надзора и контроля в области долевого строительства Приморского края (далее - ИРСН и КДС Приморского края) от 19.06.2018 следует, что ОАО "Строитель" с 1993 года осуществляет строительство жилых домов в г. Владивостоке по ул. Зейская, д. 10-12; два дома в 1995 - 1996 годах сданы в эксплуатацию, в 2007 году обществом начато строительство третьего дома - объекта строительства "Застройка второй очереди 51 микрорайона по ул. Зейская в г. Владивостоке. I этап. Жилой дом на 180 квартир", расположенного по адресу: г. Владивосток, ул. Зейская, д. 12.

Строительство осуществляется, в том числе, на основании разрешения от 31.12.2003 N 171/03 на строительство объекта: 2-я очередь 51 микрорайона, выданного Управлением архитектуры, градостроительства и госархстройнадзора инспекции госархстройнадзора Администрации г. Владивостока Приморского края, договора на строительство и сдачу в эксплуатацию многоквартирного жилого дома 2-й очереди в 51 микрорайоне от 20.08.2007, заключенного с ЗАО "ДВСК".

Разрешение на строительство от 31.12.2003 N 171/03 признано недействительным решением Ленинского районного суда г. Владивостока от 25.06.2008; в период с июня 2008 года по декабрь 2011 года строительство объекта не велось.

ОАО "Строитель" 12.11.2012 известило ИРСН и КДС Приморского края о начале (возобновлении) строительства объекта капитального строительства "Застройка второй очереди 51 микрорайона по ул. Зейская в г. Владивостоке. I этап. Жилой дом на 180 квартир"; лицом, осуществляющим работы по строительству объекта, является общество с ограниченной ответственностью "Владтехносервис" (далее - ООО "Владтехносервис").

При проведении инспекцией проверочных мероприятий в отношении ЖНК "Аврора" при строительстве жилого комплекса "Озерный", расположенного по адресу: г. Владивосток, в районе ул. Зейская, 10, установлено, что под строительством названого жилого комплекса подразумевается строительство объекта "Застройка второй очереди 51 микрорайона по ул. Зейская в г. Владивостоке. I этап. Жилой дом на 180 квартир", застройщиком которого является ОАО "Строитель"; отношения общества с ЖНК "Аврора" регулируются инвестиционным договором, где последний является инвестором строительства и осуществляет финансирование за счет привлеченных средств граждан по договорам паевых взносов.

В настоящее время ОАО "Строитель" выполнены мероприятия, предусмотренные проектной документацией по строительству объекта "Застройка второй очереди 51 микрорайона по ул. Зейская в г. Владивостоке. I этап. Жилой дом на 180 квартир"; решением от 10.11.2017 N 14702/20У жилому дому присвоен адрес: г. Владивосток, ул. Зейская, д. 14; ОАО "Строитель" 05.06.2018 получено разрешение на ввод объекта в эксплуатацию N RU25304000-56/2018.

В Едином государственном реестре недвижимости (далее - ЕГРН) содержатся сведения об объекте - многоквартирный дом наименование "Застройка второй очереди 51 микрорайона по ул. Зейская. I этап" с кадастровым номером 25:28:010023:2379, а также о расположенных в доме помещениях и машино-местах (выписка и ЕГРН от 26.12.2018 N 25/011/008/2018-4822).

Учтя заключенное между ОАО "Строитель" и ЗАО "ДВСК" соглашение от 11.12.2009 о невозможности исполнения договора на строительство и сдачу в эксплуатацию многоквартирного жилого дома (проект 2-я очередь, группа жилых домов в "51-м микрорайоне по ул. Зейская в г. Владивостоке"), а также приняв во внимание, что в период с июня 2008 года по декабрь 2011 года строительство объекта не велось, а 12.11.2012 застройщик ОАО "Строитель" известил ИРСН и КДС Приморского края о начале (возобновлении) строительства объекта капитального строительства "Застройка второй очереди 51 микрорайона по ул. Зейская в г. Владивостоке. I этап. Жилой дом на 180 квартир", при этом лицом, осуществляющим работы по строительству объекта, являлось ООО "Владтехносервис", суды пришли к выводу о том, что 23 квартиры, переданные от ЗАО "ДВСК" в пользу общества не принадлежали должнику, а являлись предметом заключенных между последним и дольщиками договоров долевого участия.

Из поступивших по запросу суда первой инстанции из Управления Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Приморскому краю выписок из ЕГРН, а также представленных ОАО "Строитель" документов, судами установлено, что вследствие заключения оспариваемого конкурсным управляющим дополнительного соглашения от 16.05.2016, спорные 23 квартиры в многоквартирном жилом доме, расположенном по адресу: Приморский край, г. Владивосток, ул. Зейская, 14, распределены следующим образом:

- 3 этаж: 1. Двухкомнатная квартира, кадастровый номер 25:28:010023:2553, адрес: 690005, Приморский край, г. Владивосток, ул. Зейская, 14, кв. 12, в дополнительном соглашении от 16.05.2016 номер квартиры указан N (12). Дольщик - Биянов Андрей Эдуардович, указан в приложении N 1 к соглашению от 11.12.2009. Договор с ЗАО "ДВСК" от 20.02.2008 N РО-49-20.02.2008 г., акт приема-передачи квартиры от 15.04.2020; 2. Однокомнатная квартира, кадастровый номер 25:28:010023:2555, адрес: 690005, Приморский край, г. Владивосток, ул. Зейская, 14, кв. 110, в дополнительном соглашении от 16.05.2016 номер квартиры указан N 98 (110). Дольщик - Юров Анатолий Михайлович, указан в приложении N 1 к соглашению от 11.12.2009. Договор с ЗАО "ДВСК" от 16.10.2008 N РО-39-16.10.2008 г., акт приема-передачи квартиры от 29.12.2018. Зарегистрированными собственниками (наследники) являются Юрова Н.В. и Юров П.А.; 3. Однокомнатная квартира, кадастровый номер 25:28:010023:2557, адрес: 690005, Приморский край, г. Владивосток, ул. Зейская, 14, кв. 112, в дополнительном соглашении от 16.05.2016 номер квартиры указан N 100 (112). Дольщик - Котляровская Т.А., указана в приложении N 1 к соглашению от 11.12.2009. Договор с ЗАО "ДВСК" от 11.02.2008 N РО-27-11.02.2008 г., акт приема-передачи квартиры от 23.10.2018. Является зарегистрированным собственником квартиры; 4. Двухкомнатная квартира, кадастровый номер 25:28:010023:2559, адрес: 690005, Приморский край, г. Владивосток, ул. Зейская, 14, кв. 114, в дополнительном соглашении от 16.05.2016 номер квартиры указан N 102 (114). Дольщик - Илица Евгений Николаевич, указана в приложении N 1 к соглашению от 11.12.2009. Договор с ЗАО "ДВСК" от 30.11.2007 N РО-25-30.11.2007 г. В соответствии с договором уступки права требования от 15.10.2012, актом приема-передачи от 13.11.2018 квартира передана Илица Максиму Евгеньевичу (сын дольщика). В свою очередь в соответствии с договором купли-продажи от 02.09.2019 Илица М.Е. реализовал квартиру Мурашко А.Н. и Мурашко О.А., которые являются зарегистрированными собственниками квартиры в настоящее время;

- 4 этаж: 5. Двухкомнатная квартира, кадастровый номер 25:28:010023:2541, адрес: 690005, Приморский край, г. Владивосток, ул. Зейская, 14, кв. 18, в дополнительном соглашении от 16.05.2016 номер квартиры указан N 18. Дольщик - Лебедева Татьяна Геннадьевна, по соглашению об уступке права требования от 03.02.2009, указана в приложении N 1 к соглашению от 11.12.2009. Договор с ЗАО "ДВСК" от 28.01.2008 N РО-18-28.01.2008 г. В свою очередь уступила требование по соглашению от 25.05.2018 Кривулину В.С., который по дополнительному соглашению от 06.06.2018, акту приема-передачи от 29.12.2018 является зарегистрированным собственником квартиры в настоящее время; 6. Двухкомнатная квартира, кадастровый номер 25:28:010023:2542, адрес: 690005, Приморский край, г. Владивосток, ул. Зейская, 14, кв. 115, в дополнительном соглашении от 16.05.2016 номер квартиры указан N 103 (115). Дольщик - Лобенский Юрий Леонидович, указан в приложении N 1 к соглашению от 11.12.2009. Договор с ЗАО "ДВСК" от 05.02.2008 N РО-09-05.02.2008 г., акт приема-передачи от 16.10.2018. В соответствии с договором купли-продажи от 23.04.2020 Лобенский Ю.Л. реализовал квартиру Мажукину А.К. и Мажукиной С.Н., которые являются зарегистрированными собственниками квартиры в настоящее время; 7. Однокомнатная квартира, кадастровый номер 25:28:010023:2543, адрес: 690005, Приморский край, г. Владивосток, ул. Зейская, 14, кв. 116, в дополнительном соглашении от 16.05.2016 номер квартиры указан N 104 (116). Дольщик - Лазутина Ю.В., указана в приложении N 1 к соглашению от 11.12.2009. Договор с ЗАО "ДВСК" от 10.01.2008 N РО-99-10.01.2008 г., акт приема-передачи от 24.01.2019, является зарегистрированным собственником квартиры в настоящее время; 8. Однокомнатная квартира, кадастровый номер 25:28:010023:2544, адрес: 690005, Приморский край, г. Владивосток, ул. Зейская, 14, кв. 117, в дополнительном соглашении от 16.05.2016 номер квартиры указан N 105 (117). Дольщики - Илица Оксана Александровна, Щербина Валерий Петрович, указаны в приложении N 1 к соглашению от 11.12.2009. Договор с ЗАО "ДВСК" от 03.12.2007 N РО-29-03.12.2007 г., акт приема-передачи от 29.12.2018. В соответствии с договором купли-продажи от 16.05.2019 Шереметьева Я.А., является зарегистрированным собственником квартиры в настоящее время;

- 5 этаж: 9. Двухкомнатная квартира, кадастровый номер 25:28:010023:2534, адрес: 690005, Приморский край, г. Владивосток, ул. Зейская, 14, кв. 125, в дополнительном соглашении от 16.05.2016 номер квартиры указан N 113 (125). Дольщик - Чернышев С.В., указан в приложении N 1 к соглашению от 11.12.2009. Договор с ЗАО "ДВСК" от 22.10.2007 N РО-117-22.10.2007 г., акт приема-передачи от 23.10.2018. Является зарегистрированным собственником квартиры в настоящее время;

- 6 этаж: 10. Однокомнатная квартира, кадастровый номер 25:28:010023:2515, адрес: 690005, Приморский край, г. Владивосток, ул. Зейская, 14, кв. 28, в дополнительном соглашении от 16.05.2016 номер квартиры указан N (28). Дольщик - Полянская Любовь Петровна, указана в приложении N 1 к соглашению от 11.12.2009. Договор с ЗАО "ДВСК" от 24.01.2008 N РО-53-24.01.2008. Наследники согласно свидетельству о праве от 15.08.2018 - Полянский Иван Николаевич и Полянский Андрей Николаевич получили квартиру на основании акта приема-передачи от 02.04.2019. В соответствии с договором купли-продажи от 23.10.2019 квартира реализована Пикаловой С.В. и Пикалову А.А., которые являются зарегистрированными собственниками квартиры в настоящее время;

- 7 этаж: 11. Однокомнатная квартира, кадастровый номер 25:28:010023:2502, адрес: 690005, Приморский край, г. Владивосток, ул. Зейская, 14, кв. 33, в дополнительном соглашении от 16.05.2016 номер квартиры указан N (33). Дольщик - Ураимов Авазбек Абдурахимович, в приложении N 1 к соглашению от 11.12.2009 не фигурирует. Является дольщиком в соответствии с договором с ЗАО "ДВСК" от 14.02.2012 N РО-33-14.02.2012 г., квартиру получил по акту приема-передачи от 14.11.2018. В соответствии с договором купли-продажи от 02.08.2019 квартира реализована Суторминой Т.В., которая является зарегистрированным собственником квартиры в настоящее время; 12. Однокомнатная квартира, кадастровый номер 25:28:010023:2509, адрес: 690005, Приморский край, г. Владивосток, ул. Зейская, 14, кв. 136, в дополнительном соглашении от 16.05.2016 номер квартиры указан N 124 (136). Дольщик - Боровик К.В., указана в приложении N 1 к соглашению от 11.12.2009. Договор с ЗАО "ДВСК" от 28.01.2008 N РО-124-28.01.2008 г., квартиру получила по акту приема-передачи от 23.10.2018. Является зарегистрированным собственником квартиры в настоящее время;

- 8 этаж: 13. Однокомнатная квартира, кадастровый номер 25:28:010023:2491, адрес: 690005, Приморский край, г. Владивосток, ул. Зейская, 14, кв. 40, в дополнительном соглашении от 16.05.2016 номер квартиры указан N (40). Дольщик - Богатова Л.Ю., указана в приложении N 1 к соглашению от 11.12.2009. Договор с ЗАО "ДВСК" от 15.10.2007 N РО-33-15.10.2007 г., квартиру получила по акту приема-передачи от 23.10.2018. Является зарегистрированным собственником квартиры в настоящее время; 14. Двухкомнатная квартира, кадастровый номер 25:28:010023:2493, адрес: 690005, Приморский край, г. Владивосток, ул. Зейская, 14, кв. 42, в дополнительном соглашении от 16.05.2016 номер квартиры указан N (42). Дольщики - Биянова Татьяна Олеговна и Биянова Арина Андреевна, указаны в приложении N 1 к соглашению от 11.12.2009. Договор с ЗАО "ДВСК" от 08.02.2008 N РО-54-08.02.2008 г., квартиру получили по акту приема-передачи от 15.04.2020; 15. Двухкомнатная квартира, кадастровый номер 25:28:010023:2494, адрес: 690005, Приморский край, г. Владивосток, ул. Зейская, 14, кв. 139, в дополнительном соглашении от 16.05.2016 номер квартиры указан N 127 (139). Дольщик - Мельников Виталий Витальевич, указан в приложении N 1 к соглашению от 11.12.2009. Договор с ЗАО "ДВСК" от 07.11.2007 N РО-34-07.11.2007 г., квартиру получил по акту приема-передачи от 29.12.2018. В соответствии с договором от 19.04.2019 квартира подарена Мельникову В.В., который является зарегистрированным собственником квартиры в настоящее время; 16. Однокомнатная квартира, кадастровый номер 25:28:010023:2496, адрес: 690005, Приморский край, г. Владивосток, ул. Зейская, 14, кв. 141, в дополнительном соглашении от 16.05.2016 номер квартиры указан N 129 (141). Дольщик - Глазкова Валентина Ивановна, указана в приложении N 1 к соглашению от 11.12.2009. Договор с ЗАО "ДВСК" от 27.02.2008 N РО-118-27.02.2008 г., акт приема-передачи от 25.10.2018. В соответствии с договором купли-продажи от 14.03.2019 Глазкова В.И. продала квартиру Погодаеву Д.Б., который является зарегистрированным собственником квартиры в настоящее время; 17. Двухкомнатная квартира, кадастровый номер 25:28:010023:2498, адрес: 690005, Приморский край, г. Владивосток, ул. Зейская, 14, кв. 143, в дополнительном соглашении от 16.05.2016 номер квартиры указан N 131 (143). Дольщик - Меткалова Ксения Витальевна, указана в приложении N 1 к соглашению от 11.12.2009. Договор с ЗАО "ДВСК" от 22.10.2007 N РО-119-22.10.2007 г., акт приема-передачи от 29.12.2018. В соответствии с договором купли-продажи от 11.09.2019 Меткалова К.В. продала квартиру Каплиной Е.В., Кротовой Д.С. и Барановой Е.Д., которые являются зарегистрированным собственниками квартиры в настоящее время;

9 этаж: 18. Однокомнатная квартира, кадастровый номер 25:28:010023:2480, адрес: 690005, Приморский край, г. Владивосток, ул. Зейская, 14, кв. 47, в дополнительном соглашении от 16.05.2016 номер квартиры указан N (47). Дольщики - Тининика А.А. и Тининика Е.И., указаны в приложении N 1 к соглашению от 11.12.2009. Договор с ЗАО "ДВСК" от 15.10.2007 N РО-38-15.10.2007 г., акт приема-передачи от 15.11.2018. Являются зарегистрированными собственниками квартиры в настоящее время; 19. Однокомнатная квартира, кадастровый номер 25:28:010023:2484, адрес: 690005, Приморский край, г. Владивосток, ул. Зейская, 14, кв. 147, в дополнительном соглашении от 16.05.2016 номер квартиры указан N 135 (147). Дольщик - Борисенко В.В., указана в приложении N 1 к соглашению от 11.12.2009. Договор с ЗАО "ДВСК" от 09.10.2007 N РО-43-09.10.2007 г., акт приема-передачи от 28.03.2019. Является зарегистрированным собственником квартиры в настоящее время; 20. Однокомнатная квартира, кадастровый номер 25:28:010023:2485, адрес: 690005, Приморский край, г. Владивосток, ул. Зейская, 14, кв. 148, в дополнительном соглашении от 16.05.2016 номер квартиры указан N 136 (148). Дольщик - Быканов Д.В., указан в приложении N 1 к соглашению от 11.12.2009. Договор с ЗАО "ДВСК" от 08.11.2007 N РО-123-08.10.2007 г., акт приема-передачи от 30.10.2018. Является зарегистрированным собственником квартиры в настоящее время;

10 этаж: 21. Двухкомнатная квартира, кадастровый номер 25:28:010023:2470, адрес: 690005, Приморский край, г. Владивосток, ул. Зейская, 14, кв. 151, в дополнительном соглашении от 16.05.2016 номер квартиры указан N 139 (151). Дольщик - Халименко Н.О., указана в приложении N 1 к соглашению от 11.12.2009. Договор с ЗАО "ДВСК" от 12.03.2008 N РО-142-12.03.2008 г., акт приема-передачи от 14.11.2018. Является зарегистрированным собственником квартиры в настоящее время;

11 этаж: 22. Однокомнатная квартира, кадастровый номер 25:28:010023:2459, адрес: 690005, Приморский край, г. Владивосток, ул. Зейская, 14, кв. 158, в дополнительном соглашении от 16.05.2016 номер квартиры указан N 146 (158). Дольщик - Макаренко А.Л., указан в приложении N 1 к соглашению от 11.12.2009. Договор с ЗАО "ДВСК" от 03.03.2008 N РО-60-03.03.2008 г., акт приема-передачи от 14.11.2018. Является зарегистрированным собственником квартиры в настоящее время; 23. Однокомнатная квартира, кадастровый номер 25:28:010023:2460, адрес: 690005, Приморский край, г. Владивосток, ул. Зейская, 14, кв. 159, в дополнительном соглашении от 16.05.2016 номер квартиры указан N 147 (159), этаж 11. Дольщик - Макаренко А.Л., указана в приложении N 1 к соглашению от 11.12.2009. Договор с ЗАО "ДВСК" от 03.03.2008 N РО-60-03.03.2008 г., акт приема-передачи от 14.11.2018. Является зарегистрированным собственником квартиры в настоящее время.

Таким образом, исследовав и оценив в порядке статьи 71 АПК РФ представленные в материалы обособленного спора доказательства, суд первой инстанции, с которым согласился апелляционный суд, установив, что в результате совершения дополнительного соглашения от 16.05.2016 к договору от 20.08.2007 дольщики по заключенным с ЗАО "ДВСК" договорам долевого участия получили соразмерное удовлетворение своих требований пропорционально их вкладам в строительство, пришел к выводу о том, что оспариваемая сделка не повлекла причинение вреда имущественным правам кредиторов, в связи с чем отказал в признании ее недействительной по пункту 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве.

При этом проверив в соответствии с абзацем четвертым пункта 4 постановления Пленума N 63 довод о наличии оснований для квалификации оспариваемого соглашения как сделки, совершенной в отсутствие равноценного встречного исполнения, суд первой инстанции также не усмотрел условий для признания ее недействительной в соответствии с пунктом 1 статьи 61.2 Закона о банкротстве.

Оснований не согласиться с выводами судов у кассационной инстанции не имеется.

Доводы о том, что оспариваемым дополнительным соглашением причинен вред имущественным правам кредиторов должника, поскольку сделка не предусматривает оплаты за переданные ответчику квартиры и совершена безвозмездно между заинтересованными лицами; действия ответчика совершены в обход закона со злоупотреблением правом со стороны участников подозрительной сделки, не нашли своего подтверждения материалами дела. Как верно отметил суд апелляционной инстанции, все спорные 23 квартиры распределены между гражданами-участниками долевого строительства многоквартирного дома по ул. Зейская, д. 14, которые передали свои денежные средства должнику для инвестирования в строительство жилого дома; по сути, оспариваемое дополнительное соглашение имело своей целью не распределение квартир ответчику, а оформление права собственности дольщиков на данные квартиры; передавая квартиры дольщикам, ОАО "Строитель" исполнило не собственные обязательства перед ними, а обязательства должника.

Ссылка на то, что на дату заключения дополнительного соглашения от 16.05.2016 должник отвечал признаку недостаточности имущества, не принимается судом округа, поскольку для признания подозрительной сделки должника недействительной, необходима совокупность всех обстоятельств, предусмотренных пунктом 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве, в частности, причинение вреда имущественным правам кредиторов в результате ее совершения.

То обстоятельство, что в отношении квартир N N : 12, 18 и 42 приняты обеспечительные меры в соответствии с определением суда от 20.11.2020 по данному делу, на что указывает конкурсный управляющий, не свидетельствует о недействительности дополнительного соглашения от 16.05.2016 по пункту 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве. По итогам рассмотрения данного спора обеспечительные меры отменены обжалуемым судебным актом первой инстанции.

Нормы материального права применены судами первой и апелляционной инстанций правильно по отношению к установленным фактическим обстоятельствам. Нарушений норм процессуального права, влекущих отмену определения и постановления по безусловным основаниям, судами не допущено.

С учетом изложенного обжалуемые судебные акты отмене, а кассационная жалоба удовлетворению, не подлежат.

Поскольку при подаче кассационной жалобы конкурсному управляющему ЗАО "ДВСК" предоставлена отсрочка уплаты государственной пошлины до рассмотрения жалобы по существу, с должника на основании статьи 110 АПК РФ и подпункта 12 пункта 1 статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации подлежит взысканию в доход федерального бюджета государственная пошлина в размере 3 000 руб.

Руководствуясь статьями 110, 286-290 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Дальневосточного округа

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Приморского края от 31.03.2021, постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 03.11.2021 по делу N А51-32010/2016 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Взыскать с закрытого акционерного общества "Дальневосточная строительная компания" в доход федерального бюджета государственную пошлину в размере 3 000 руб. за рассмотрение кассационной жалобы.

Арбитражному суду Приморского края выдать исполнительный лист.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий судья

Е.О. Никитин

Судьи

С.О. Кучеренко И.Ф. Кушнарева