Постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 18 июня 2013 г. N Ф09-2018/12 по делу N А07-16823/2009

Екатеринбург

18 июня 2013 г.

Дело N А07-16823/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 13 июня 2013 г.

Постановление в полном объеме изготовлено 18 июня 2013 г.

Федеральный арбитражный суд Уральского округа в составе:

председательствующего Краснобаевой И.А.,

судей Соловцова С.Н., Лиходумовой С.Н.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Кастель Е.Е. рассмотрел в судебном заседании путем использования систем видеоконференц-связи кассационную жалобу государственного унитарного предприятия "Фонд жилищного строительства Республики Башкортостан" (далее - Фонд жилищного строительства) на определение Арбитражного суда Республики Башкортостан от 14.12.2012 по делу N А07-16823/2009 и постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.03.2013 по тому же делу по заявлению Фонда жилищного строительства о включении в реестр требований о передаче жилых помещений общества с ограниченной ответственностью "Геострой" (ИНН 0276097462, далее - общество "Геострой").

В судебном заседании, проводимом при содействии Арбитражного суда Республики Башкортостан, приняли участие:

представители Фонда жилищного строительства - Шуйская Н.А. (доверенность от 28.08.2012 N 1458), Рафикова Я.А. (доверенность от 28.08.2012 N 1460);

представители общества с ограниченной ответственностью "Башспецгеостройинвест" - Могилевский Г.А. (доверенность от 15.04.2013 N 15), Зверева О.А. (доверенность от 10.06.2013);

Муфтахова З.Р. представитель по доверенности Мустафина Марата Мидхатовича (от 23.01.2013), Миназовой Залифы Аглямовны (от 12.03.2013), Сентякова Дениса Владимировича (от 16.01.2012), Нагаева Раиса Каюмовича (от 28.08.2011), Гареева Рамиля Рауфовича (от 10.01.2013), Рогожкиной Валентины Кузьминичны (от 15.02.2013), Ишмаева Нияза Нагимовича (от 13.02.2013), Мамлеевой Юлии Юрьевны (от 25.09.2012); Мосуновой Зили Фанилловны (от 24.11.2011); Бикбаева Р.Ф. (от 23.01.2013), Ишмаевой А.Н. (от 13.02.2013) Рогожкина В.К. (паспорт); Игнатьева В.В. (паспорт); Орлова Э.Р. (паспорт); Хайруллин Ф.М. (паспорт).

Определением Арбитражного суда Республики Башкортостан от 14.12.2009 в отношении общества "Геострой" введена процедура наблюдения.

Определением арбитражного суда от 21.12.2010 в отношении должника введено внешнее управление, внешним управляющим утвержден Набиев Рузиль Хадитович.

В рамках дела о банкротстве арбитражным судом вынесено определение о применении с 15.08.2011 при банкротстве общества "Геострой" правил параграфа 7 главы IX Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве).

Определением Арбитражного суда Республики Башкортостан от 22.06.2012 в связи с отстранением Набиева Р.Х. от исполнения обязанностей внешнего управляющего общества "Геострой" внешним управляющим должником утвержден Байбурин Флюр Салихович.

Фонд жилищного строительства обратился в Арбитражный суд Республики Башкортостан с заявлением о включении требования о передаче жилых помещений в реестр требований о передаче жилых помещений общества "Геострой".

Определением Арбитражного суда Республики Башкортостан от 14.12.2012 (судья Михайлина О.Г.) в удовлетворении заявленных требований отказано.

Постановлением Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.03.2013 (судьи Столяренко Г.М., Бабкина С.А., Матвеева С.В.) определение от 14.12.2012 оставлено без изменения.

Фонд жилищного строительства обратился с кассационной жалобой на указанные судебные акты, просит их отменить, ссылаясь на несоответствие выводов судов фактическим обстоятельствам дела, неправильное применение норм материального права. По мнению заявителя, выводы судов о том, что по договору от 15.09.2011 N 5551/11-03 отсутствуют финансирование Фонда жилищного строительства и обязанность общества "Геострой" передать в собственность жилые помещения, являются несостоятельными. Заявителем подано требование о включении в реестр участников строительства должника, а не о передаче в собственность жилых помещений. Фонд жилищного строительства считает необоснованным вывод о том, что распределение суммы 188 605 226 руб. 27 коп., которая зачтена актом от 11.05.2012 в счет исполнения обязательств Фонда по договору инвестирования от 15.09.2011 N 5551/11-03 в произвольном порядке в отношении каждого помещения, документально не подтверждено. Заявитель полагает, что заключенные инвестиционные договоры должны быть квалифицированы как договоры купли-продажи будущей вещи. Предметы договоров индивидуализированы, в протоколах распределения квартир указаны номера, площади, этажность и их стоимость. Кроме того, Фонд жилищного строительства указывает, что арбитражным управляющим не представлены доказательства того, что работы по завершению строительства жилых домов N 4 и N 8 по ул. Блюхера, зачтенные по акту от 11.05.2012, не выполнены или выполнены иной организацией. Судами не дана надлежащая оценка акту зачета от 11.05.2012 на сумму 188 605 226 руб. 27 коп. Данный акт подписан Набиевым Р.Х. в период, когда он не был отстранен от исполнения своих обязанностей и был наделен всеми полномочиями, данный акт не оспорен и не признан недействительным. Фонд жилищного строительства также считает неправомерным вывод о том, что требования по текущим платежам не подлежат включению в реестр требований кредиторов, договоры инвестирования строительства, на основании которых у должника возникло обязательство по передаче инвестору жилых помещений, заключены и исполнены в процедуре внешнего управления, в связи с чем не могут быть включены в реестр требований о передаче жилых помещений, предполагающий учет требований участников строительства к должнику, возникших до возбуждения дела о банкротстве.

Конкурсным управляющим общества "Геострой" подан отзыв на кассационную жалобу, в котором он поддерживает доводы кассационной жалобы. Емельянов А.В. считает, что суд апелляционной инстанции неправомерно не принял во внимание довод Фонда жилищного строительства о том, что акт взаимозачета от 11.05.2012 является доказательством финансирования строительства жилого дома N 8 по договору инвестирования N 5552/11-03 от 15.09.2011. Вывод суда апелляционной инстанции о том, что требования участника строительства являются текущими, поэтому не подлежат удовлетворению, необоснован, поскольку требования Фонда о включении в реестр требований о передаче жилых помещений обществу "Геострой" являются неденежными, поэтому на них нормы законодательства о банкротстве о текущих платежах не распространяются.

Как следует из материалов дела, в деле о банкротстве должника применяются правила параграфа 7 главы IX Закона о банкротстве застройщиков.

Между обществом "Геострой" в лице внешнего управляющего Набиева Р.Х. (застройщик) и Фондом жилищного строительства (инвестор) 15.09.2011 заключены договоры инвестирования N 5551/11-03, N 5552/11-03 в отношении финансирования строительства жилых домов N 8 и N 4 по ул. Блюхера в г. Уфе.

По условиям названных договоров инвестор должен был произвести вложение инвестиций в инвестиционный проект, включающий в себя затраты на строительство и ввод в эксплуатацию названных жилых домов, а застройщик - завершить строительство объектов с инженерными сетями и благоустройством прилегающей территории, обеспечить ввод домов в эксплуатацию и передать управляющей организации.

По договору N 5551/11-03 доля участия инвестора в строительстве жилого дома N 8 составляла 6,152 %, то есть 371,11 кв.м. общей площади жилых помещений; стоимость работ по строительству объекта и размер финансирования, приходящийся на соответствующую долю, должна была составить 14 844 400 руб., исходя из стоимости одного квадратного метра площади равной 40 000 руб. (п. 1.2, 1.4, 1.5 договора).

Стороны 16.03.2012 подписали дополнительное соглашение к указанному договору, исходя из которого размер финансирования по жилому дому N 8 уменьшен до 4 377 200 руб., доля участия инвестора составляет 1,18 % общей площади жилых помещений, что соответствует 109,43 кв.м.

Согласно протоколу распределения квартир передаче инвестору в соответствии с его долей подлежат две квартиры в жилом доме N 8: одна площадью 46,69 кв.м., другая - 62,74 кв.м.

По договору N 5552/11-03 доля участия инвестора в строительстве жилого дома N 4 составляла 26,13 %, то есть 5810,94 кв.м. общей площади жилых помещений; стоимость работ по строительству объекта и размер финансирования строительства объекта инвестором должна была составить 232 437 600 руб., исходя из стоимости одного квадратного метра площади равной 40 000 руб. (п. 1.2, 1.4, 1.5 договора).

В соответствии с подписанным сторонами 11.05.2012 дополнительным соглашением, стоимость работ по завершению строительства и размер финансирования инвестором составил 327 729 600 руб., что соответствует 36,85 % доли инвестора в инвестиционном проекте или 8193,24 кв.м. общей площади помещений объекта.

В соответствии с протоколом распределения квартир инвестору подлежат передаче 107 квартир в жилом доме N 4.

Кроме того, общество "Геострой" и Фонд жилищного строительства 01.07.2011 заключили агентские договоры N 6468/11, N 6469/11. По условиям данных договоров Фонд, являющийся агентом, в целях завершения строительства и ввода в эксплуатацию жилых домов N 4 и N 8 по ул. Блюхера в г. Уфе, обязался от своего имени и за счет принципала - общества "Геострой", осуществлять функции заказчика-застройщика при выполнении работ по строительству данных домов, в том числе вести технический надзор, обеспечить надлежащий и своевременный ввод дома в эксплуатацию, для чего привлекать подрядные организации, имеющие необходимые свидетельства о допуске к выполнению работ; представлять интересы принципала в процессе строительства; осуществлять контроль в отношении проектирования и строительства, контроль за финансированием проектирования и строительства; выполнять работы, необходимые для обеспечения процесса строительства.

Вознаграждение агента согласно п. 1.2 договоров составляет 1,6874 % от стоимости принятых принципалом расходов на исполнение договоров при условии представления агентом вместе с отчетом документов, подтверждающих произведенные расходы, и уплачивается ежемесячно.

Общество "Геострой" и Фонд жилищного строительства 11.05.2012 подписали акт взаимозачета на сумму 188 605 226 руб. 27 коп.

По данному акту Фонд передает средства финансирования обществу "Геострой" на сумму 188 605 226 руб. 27 коп. по договору N 5552/11-03 от 15.09.2011 (жилой дом N 4); общество "Геострой", в свою очередь, погашает задолженность перед Фондом жилищного строительства на указанную сумму по договорам: N 4984/11-151 (предварительный договор по строительству жилого дома N 8) в сумме 66 671 144 руб. 70 коп., N 5553/11-04 (жилой дом N 4) в сумме 2 320 622 руб. 38 коп., N 6468/11-17 (жилой дом N 8) в сумме 35 181 166 руб. 20 коп., N 6469/11-17 (жилой дом N 4) в сумме 84 432 292 руб. 99 коп.

Предметом названного в акте предварительного договора N 4984/11-151 от 10.05.2011 является заключение основного договора по оказанию услуг по строительству жилого дома N 8 по ул. Блюхера в г. Уфе; договор N 5553/11-04 от 01.09.2011 - является договором оказания услуг, в соответствии с которым Фонд, являющийся заказчиком, принял на себя обязательства оказать обществу "Геострой" (застройщику) услуги по ведению технического надзора за проведением работ по техническому обследованию возведенных строительных конструкций на жилом доме N 4 по ул. Блюхера в г. Уфе.

Таким образом, все названные в акте договоры связаны с осуществлением Фондом строительства жилых домов N 4 и N 8.

Фонд жилищного строительства, ссылаясь на указанные обстоятельства, связанные с финансированием строительства жилых домов, обратился в арбитражный суд с заявлением о включении в реестр требований о передаче жилых помещений: по договору инвестирования N 5551/11-03 квартир N 76, 76/1 в жилом доме N 8 по ул. Блюхера в г. Уфе, размер неисполненных обязательств по которому составляет 4 377 200 руб.; по договору инвестирования N 5552/11-03 квартир в секции А N 7, 8, 51, секции Б N 1, 18, 24, 31, 33, секции В N 1-4, 6, 7, 9-12, 14, 15, 17-23, 26, 27, 29, 30-32, 34, 35, 37-39, 42, 43, 46, 47, 49, 50, 51, секции Г N 2, 24, 25, 28, 31, 37, 39, секции Д N 1-5, 7-11, 14-16, 20, 21, 24-31, 34-37, 39, 40, 44, 46, 47, 49, 52, 54, 56, 57, 59, 60-62, 64, 69, 70, 74-77, 80 жилого дома N 4 по ул. Блюхера в г. Уфе, за которые уплачено 188 605 226 руб. 27 коп., размер неисполненных обязательств по которому составляет 121 993 173 руб. 73 коп.

Перечень квартир определен исходя из сведений, указанных в протоколах распределения квартир к договорам инвестирования, с учетом исключения из этого перечня тех жилых помещений, в отношении которых имеются притязания третьих лиц.

Суды первой инстанции, отказывая в удовлетворении заявленных требований, исходил из того, что договоры инвестирования N 5551/11-03, 5552/11-03 не заключены, поскольку они являются договорами участия в долевом строительстве, подлежат государственной регистрации, которая не была проведена, в связи с чем они не влекут для сторон правовых последствий, в том числе в части передачи жилых помещений в объекте долевого строительства. Кроме того, суды указали, что в материалах дела отсутствуют доказательства финансирования строительства жилого дома N 8 по договору N 5551/11-03, в связи с чем у общества "Геострой" отсутствует обязанность передать в собственность заявителя жилые помещения по данному договору; обстоятельства финансирования строительства жилого дома N 4 также не подтверждены ввиду непредставления заявителем доказательств выполнения работ, оказания услуг в размере, указанном в акте зачета от 11.05.2012.

В силу п. 1, 3 п. 1 ст. 201.1 Закона о банкротстве лицом, привлекающим денежные средства и (или) имущество участников строительства (застройщиком) признается юридическое лицо независимо от его организационно-правовой формы, в том числе жилищно-строительный кооператив, или индивидуальный предприниматель, к которым имеются требования о передаче жилых помещений или денежные требования.

Под требованием о передаче жилого помещения понимается требование участника строительства о передаче ему на основании возмездного договора в собственность жилого помещения (квартиры или комнаты) в многоквартирном доме, который на момент привлечения денежных средств и (или) иного имущества участника строительства не введен в эксплуатацию.

В соответствии с п. 6 ст. 201.1 Закона о банкротстве арбитражный суд вправе признать наличие у участника строительства требования о передаче жилого помещения или денежного требования при: заключении договора купли-продажи жилого помещения в объекте строительства; заключении предварительного договора участия в долевом строительстве или предварительного договора купли-продажи жилого помещения в объекте строительства; заключении иных сделок, связанных с передачей денежных средств и (или) иного имущества в целях строительства многоквартирного дома и последующей передачей жилого помещения в таком многоквартирном доме в собственность.

Исходя из разъяснений, данных в п. 4 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 11.07.2011 N 54 "О некоторых вопросах разрешения споров, возникающих из договоров по поводу недвижимости, которая будет создана или приобретена в будущем", при рассмотрении споров, вытекающих из договоров, связанных с инвестиционной деятельностью в сфере финансирования строительства или реконструкции объектов недвижимости, судам следует устанавливать правовую природу соответствующих договоров и разрешать спор по правилам глав 30 ("Купля-продажа"), 37 ("Подряд"), 55 ("Простое товарищество") Гражданского кодекса Российской Федерации.

Если не установлено иное, судам надлежит оценивать договоры, связанные с инвестиционной деятельностью в сфере финансирования строительства или реконструкции объектов недвижимости, как договоры купли-продажи будущей недвижимой вещи. При этом судам необходимо учитывать, что положения законодательства об инвестициях (в частности, ст. 5 Закона РСФСР "Об инвестиционной деятельности в РСФСР", ст. 6 Федерального закона "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений") не могут быть истолкованы в смысле наделения лиц, финансирующих строительство недвижимости, правом собственности (в том числе долевой собственности) на возводимое за их счет недвижимое имущество.

По смыслу п. 2 ст. 558 Гражданского кодекса Российской Федерации требование о государственной регистрации договора распространяется только на договор купли-продажи такого жилого помещения, которое в момент заключения договора принадлежит на праве собственности продавцу и это право зарегистрировано в реестре. Если сторонами заключен договор купли-продажи будущего жилого помещения, то этот договор не подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента его подписания сторонами (п. 9 названного постановления).

Таким образом, судом апелляционной инстанции верно указано, что договоры инвестирования N 5551/11-03 и N 5552/11-03, имеющие своей целью приобретение инвестором прав на помещения в строящемся жилом доме, не подлежат государственной регистрации, в связи с чем отсутствие такой государственной регистрации не свидетельствует о незаключенности сделок.

Вместе с тем выводы судов об отсутствии оснований для включения требований заявителя в реестр требований кредиторов являются недостаточно обоснованными, в связи с чем, судебные акты подлежат отмене.

Согласно п. 1 ст. 201.6 Закона о банкротстве требования о передаче жилых помещений предъявляются и рассматриваются в порядке, установленном ст. 71 и ст. 100 Закона.

Пунктом 4 ст. 100 Закона о банкротстве предусмотрено, что при наличии возражений относительно требований кредиторов арбитражный суд проверяет обоснованность соответствующих требований кредиторов и доказательства уведомления других кредиторов о предъявлении таких требований.

В силу п. 2 - 3 ст. 201.6 Закона о банкротстве арбитражному суду при рассмотрении обоснованности требований о передаче жилых помещений должны быть предоставлены доказательства, подтверждающие факт полной или частичной оплаты, осуществленной участником строительства во исполнение своих обязательств перед застройщиком по договору, предусматривающему передачу жилого помещения.

Судами верно отмечено, что из диспозиции указанных норм права следует, что условиями признания лица, обратившегося с требованием о включении в реестр требований о передачи жилых помещений, участником строительства являются: установление факта заключения с застройщиком сделки, по которой данное лицо обязано передать денежные средства и (или) иное имущество в целях строительства многоквартирного дома с последующей передачей жилого помещения в таком многоквартирном доме в собственность заявителя; установление факта того, что заявитель фактически передал денежные средства и (или) иное имущество в целях строительства многоквартирного дома.

Однако суды необоснованно отметили, что доказательства финансирования строительства жилого дома N 8 заявителем не представлены.

Между тем в материалах дела имеются агентские договоры N 6468/11-17 и N 6469/11-17, по условиям которых Фонд жилищного строительства как агент осуществляет завершение строительства и ввод в эксплуатацию жилых домов N 4 и N 8 по адресу г. Уфа, Орджоникидзевский район, ул. Блюхера 3, а также отчеты и первичная документация во исполнение названных договоров.

Кроме того, из материалов дела следует, что акт зачета подписан Набиевым Р.Х. в период исполнения им обязанностей арбитражного управляющего, акт взаимозачета сторонами не оспорен, не признан недействительным в установленном законом порядке.

Кроме того, судами отклонен довод Фонда жилищного строительства о том, что он не заявлял требование о передаче ему жилых помещений, а просил включить требование в реестр требований о передаче жилых помещений в целях участия в собраниях кредиторов должника, как основанный на неверном толковании закона.

В соответствии с пунктом 1 статьи 201.4 Закона о банкротстве в ходе проведения наблюдения и всех последующих процедур, применяемых в деле о банкротстве застройщика, требования о передаче жилых помещений и (или) денежные требования участников строительства, за исключением требований в отношении текущих платежей, могут быть предъявлены к застройщику только в рамках дела о банкротстве застройщика с соблюдением установленного названным параграфом порядка предъявления требований к застройщику.

При этом согласно подпункту 2 пункта 1 статьи 201.1 Закона о банкротстве участником строительства признается физическое лицо, юридическое лицо, Российская Федерация, субъект Российской Федерации или муниципальное образование, имеющие к застройщику требование о передаче жилого помещения или денежное требование.

Как следует из пункта 1 статьи 201.6 Закона о банкротстве, требования о передаче жилых помещений предъявляются и рассматриваются в порядке, установленном статьями 71 и 100 названного Закона.

Вместе с тем судами не установлены действительные требования Фонда жилищного строительства, поскольку им заявлено как требование о передаче жилых помещений в собственность, так и требование о включении в реестр в целях участия в собраниях кредиторов должника. Для правильного рассмотрения спора суду следует установить, предмет требования Фонда жилищного строительства.

Кроме того судам необходимо дать надлежащую правовую оценку выполненным Фондом жилищного строительства работам, исследовать объем и стоимость работ, имеющие значение для рассмотрения дела.

При таких обстоятельствах оспариваемые судебные акты подлежат отмене, а дело - направлению на новое рассмотрение.

Руководствуясь ст. 286, 287, 288, 289, 290 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Республики Башкортостан от 14.12.2012 по делу N А07-16823/2009 и постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.03.2013 по тому же делу отменить.

Дело направить на новое рассмотрение в Арбитражный суд Республики Башкортостан.

Председательствующий

И.А. Краснобаева

Судьи

С.Н. Соловцов С.Н. Лиходумова