Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 7 октября 2011 г. N 09АП-24179/11

г. Москва

07 октября 2011 г.

N А40-61653/10-71-272б

Резолютивная часть постановления объявлена 05 октября 2011.

Полный текст постановления изготовлен 07 октября 2011

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи: Н.В. Дегтяревой,

Судей: П.А. Порывкина, М.Ф. Сабировой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания О.А. Горбачевой,

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу Толочко Татьяны Владимировны

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 21.02.2011 г.. по делу N А40-61653/10-71-272б о включении в реестр требований кредиторов должника, требования ООО "Предприятие "Техоргстрой" по делу о несостоятельности (банкротстве) ООО "ЭнергоГруп" (ИНН 7705617155, ОГРН 1047796673187)

При участии в судебном заседании:

от заявителя Толочко Т.В.: В.А. Небываев - представитель по доверенности от 30.07.2011 г..

от конкурсного управляющего Д.В. Клычков на основании решения Арбитражного суда г. Москвы N А40-61653/10-71-272Б от 05.10.2010 г.. и определения Арбитражного суда г. Москвы N А40-61653/10-71-272Б от 07.06.2011 г.. ( до перерыва)

от УФНС России по г. Москве: Н.С. Игнатова - представитель по доверенности N 22-13/176 от 13.09.2011 ( до перерыва)

от кредитора ООО "Предприятие "Техоргстрой": Т.В. Холмичева - представитель по доверенности от 09.09.2011

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 05.10.2010 должник ООО "ЭнергоГруп" признано несостоятельным (банкротом) по упрощенной процедуре ликвидируемого должника, в отношении него открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев, конкурсным управляющим ООО "ЭнергоГруп" утвержден Клычков Д.В.

Публикация сведений о признании ООО "ЭнергоГруп" несостоятельным (банкротом) и открытии конкурсного производства была произведена в газете "Коммерсантъ" N 198 от 23.10.2010, N 77030023958.

ООО "Предприятие "Техоргстрой" обратилось с требованием в порядке ст. 100 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" о включении в Реестр требований кредиторов ООО "ЭнергоГруп" в третью очередь реестра требований кредиторов должника суммы: задолженности 64.000.000 рублей. - по основному долгу, 92.000 рублей - пени; с учетом усточнения из требований заявителем исключены текущие платежи по актам сдачи-приемки услуг N N 37-41.

Определением от 21.02.2011 включены требования ООО "Предприятие "Техоргстрой" в реестр требований кредиторов ООО "ЭнергоГруп" в размере 64 092 000 рублей, из них 64.000.000 рублей - основного долга в третью очередь удовлетворения, 92.000 рублей - неустойка (пени) в третью очередь удовлетворения для учета - отдельно.

Кредитор Толочко Т.В. оспаривает законность определения, просит его отменить, как принятое с нарушением норм материального и процессуального права, принять новый судебный акт.

Рассмотрев дело в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, заслушав объяснения представителей сторон, изучив материалы дела, апелляционный суд находит доводы жалобы частично обоснованными, определение полагает изменить, как принятое по неполно выясненным обстоятельствам, имеющим значение для дела.

При исследовании обстоятельств дела установлено, что в обоснование требований ООО "Предприятие "Техоргстрой" ссылается на непогашенную задолженность образовавшуюся в связи с неисполнением обязательств по оплате услуг по договору N 19-07 от 01.06.2007 о передаче функций технического заказчика по проектированию и строительству комплекса инженерных коммуникаций.

В обоснование факта выполнения работ заявитель представляет акты сдачи-приемки услуг N N 1 - 36 за период с 02.07.2007 г. по 31.05.2010 г., а также указывает на невыполнение Соглашения N 1 от 01.02.2010 о новации долгового обязательства по договору подряда в заемное обязательство, согласно которому задолженность должника по актам сдачи-приемки услуг NN 1-32 к договору, образовавшаяся за период с 02.07.2007 по 01.02.2010 была заменена заемным обязательством на сумму 60.000.000 рублей на срок до 01.02.2011.

Оценив условия договора, судебная коллегия полагает, что по своей правовой природе заключенный сторонами договор относится к договорам возмездного оказания услуг, и в соответствии со ст. 783 ГК РФ, исходя из предмета договора, к нему применимы общие положения о подряде (ст. ст. 702 - 729 ГК РФ).

В соответствии с условиями Соглашения N 1 от 01.02.2010 о новации долгового обязательства, стороны обязательства по договору подряда заменили на заемное обязательство.

В силу п. 1 ст. 807 ГК РФ по договору займа одна сторона (заимодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить заимодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество полученных им вещей того же рода и качества.

Так, в соответствии со ст. 407 ГК РФ, обязательство прекращается полностью или частично по основаниям, предусмотренным ГК РФ, другими законами, правовыми актами или договором. В ст. 414 ГК РФ предусмотрено, что обязательство прекращается соглашением сторон о замене первоначального обязательства, существовавшего между ними, другим обязательством между теми же лицами, предусматривающим иной предмет или способ исполнения (новация).

Из предмета соглашения следует, что ООО "Предприятие "Техоргстрой" оказавшее ООО "ЭнергоГруп" услуги по выполнению заказчика-застройщика, что подтверждено подписанными сторонами двусторонними Актами с N N 1-32 и не получившее оплаты заменяет задолженность по принятым работам на сумму 32.000.000 руб. на заемное обязательство также на сумму 32.000.000 руб. о чем указано в п. 1.1. Соглашения.

Вместе с тем п. 1.3. Соглашения сторонами устанавливается новация обязательства в размере 60.000.000 руб. Перечень актов на указанную сумму в Соглашении не приведен. Наличие долга на сумму 60.000.000 руб. при заключении Соглашения не подтверждено.

Факт выполнения работ по остальным актам документально не подтвержден, поскольку акты представленные в дело (л.д. 56-62) не подписаны заказчиком.

При таких обстоятельствах, правовых оснований для включения в реестр требований кредиторов суммы в общей сумме долга 32.000.000 руб., т.е. заявленных кредитором в связи с неисполнением должником Соглашения о новации в размере 28.000.000 руб. и по актам приемки на сумму 4.000.000 руб., не установлено.

Кроме того, кредитор обратился с требованием о включении в реестр требований кредиторов суммы пени из расчета предусмотренного по актам приема передачи оказанных услуг в размере 0,1% согласованном сторонами в договоре (п. 8.6).

Данное требование противоречит ст. 414 ГК РФ поскольку, из соглашения определенно следует, что стороны имели в виду замену первоначального обязательства другим обязательством, что влечет для них правовые последствия, в частности невозможность требовать исполнения первоначального обязательства.

В соответствии с ч. 1, 2 ст. 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств; арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

Оценив представленные по делу доказательства, с позиции ст. 71 АПК РФ, судебная коллегия полагает выводы суда первой инстанции о включении в реестр требований кредиторов суммы 32.000.000 руб. долга и 92.000 руб. неустойки (пени) ошибочными не основанными на материалах дела.

На основании изложенного, и руководствуясь статьями 266, 268, 269, 270, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда города Москвы от 21 февраля 2011 г.., по делу N А40-61653/10-71-272б - изменить. Включить требование ООО "Предприятие "Техоргстрой" в реестр требований кредиторов ООО "ЭнергоГруп" в размере 32.000.000 рублей основного долга в третью очередь удовлетворения

В остальной части определение отменить. В остальной части во включении требований отказать.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Н.В. Дегтярева

Судьи

П.А. Порывкин М.Ф. Сабирова