Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 24 сентября 2014 г. N 09АП-38457/14

город Москва

24 сентября 2014 г.

Дело N А40-61653/10

Резолютивная часть постановления объявлена 17 сентября 2014 года.

Полный текст постановления изготовлен 24 сентября 2014 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Р.Г. Нагаева

Судей Е.А. Солоповой, В.Я. Голобородько,

при ведении протокола судебного заседания секретарем А.В. Щетининым

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ООО "Фрактал-О"

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 27.06.2014

по делу N А40-61653/10, вынесенное судьей Л.А. Кравчук

по ходатайствам ООО "ЭнергоГруп"

в рамках дела о банкротстве ООО "ЭнергоГруп"

при участии в судебном заседании:

от конкурсного управляющего ООО "ЭнергоГруп" - Олимов С.А. по дов. N 2 от 04.09.2014

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 05.10.2010 должник ООО "ЭнергоГруп" признано несостоятельным (банкротом) по упрощенной процедуре ликвидируемого должника, в отношении него открыто конкурсное производство сроком на 6 месяцев, конкурсным управляющим ООО "ЭнергоГруп" утвержден Клычков Д.В.

Публикация сведений о признании ООО "ЭнергоГруп" несостоятельным (банкротом) и открытии конкурсного производства была произведена в газете "Коммерсантъ" N 198 от 23.10.2010, на стр. 18, N 77030023958.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 03.05.2012 конкурсным управляющим утвержден Шестаков В.А.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 08.10.2012 Шестаков В.А. отстранен от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО "ЭнергоГруп", конкурсным управляющим должника ООО "ЭнергоГруп" утвержден Копцев В.А.

В Арбитражный суд г. Москвы 27.12.2013 поступило ходатайство конкурсного управляющего ООО "ЭнергоГруп" Копцева В.А. о признании недействительными решений комитета кредиторов от 11.12.2013; 27.01.2014 поступило ходатайство конкурсного управляющего ООО "ЭнергоГруп" Копцева В.А. о признании недействительными решений комитета кредиторов от 20.12.2013; 27.01.2014 поступило ходатайство конкурсного управляющего ООО "ЭнергоГруп" Копцева В.А. о признании недействительными решений комитета кредиторов от 30.12.2013; 11.02.2014 поступило ходатайство конкурсного управляющего ООО "ЭнергоГруп" Копцева В.А. о признании недействительными решений комитета кредиторов от 07.02.2014; 26.02.2014 поступило ходатайство ФНС в лице ИФНС России N 5 по г. Москве о признании недействительными решений комитета кредиторов от 30.12.2013 и от 07.02.2014.

Определением Арбитражного суда от 27.03.2014 объединены в порядке ст. 130 АПК РФ вышеуказанные требования в одно производство для совместного рассмотрения.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 27.06.2014 по делу N А40-61653/10 частично удовлетворено заявление конкурсного управляющего ООО "Энергогруп" Копцева В.А., удовлетворено заявление конкурсного управляющего ФНС в лице ИФНС России N 5 по г. Москве, признаны недействительными решения комитета кредиторов от 20.12.2013, 30.12.2013, 07.02.2014, отказано в удовлетворении остальной части требований конкурсного управляющего ООО "Энергогруп" Копцева В.А.

Не согласившись с вынесенным определением, ООО "Фрактал-О" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит отменить определение суда, принять новый судебный акт. В апелляционной жалобе ООО "Фрактал-О" указывает на ненадлежащее исследование судом первой инстанции фактических обстоятельств дела и отсутствие в определении суда надлежащей оценки доказательств по делу.

Информация о процессе размещена на сайте ВАС РФ в сети Интернет.

Изучив представленные в дело доказательства, рассмотрев доводы апелляционной жалобы, руководствуясь ст.ст. 123, 156, 266 и 268 АПК РФ, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения определения арбитражного суда, принятого в соответствии с законодательством Российской Федерации и обстоятельствами дела, и удовлетворения апелляционной жалобы исходя из следующего.

На повторном собрании кредиторов, состоявшимся 07.09.2012 (21.08.2012 - собрание не состоялось), приняли участие конкурсные кредиторы и уполномоченный орган, имеющие в совокупности 32,85% голосов от общего числа голосов, включенных в реестр требований кредиторов, избран комитет кредиторов в количестве трех лиц: Бабкиной Ю. В., Щекотилина В. Л., Небываева В. А..

В дальнейшем комитетом кредиторов выбран Небываев В.А. в качестве председателя, регламент работы комитетом кредиторов не определялся.

В последующим лицами, участвующим в деле, правомерность избрания комитета кредиторов ООО "ЭнергоГруп" не оспаривалась.

Заседание комитета кредиторов должника с участием трех членов комитета: Бабкиной Ю. В., Небываева В. А., Щекотилина В. Л., а также Олимова С. А., действующего по доверенности, выданной конкурсным управляющим ООО "ЭнергоГруп" Шестаковым В. А. состоялось 11.12.2013.

На заседании комитета кредиторов большинством голосов приняты решения:

- обязать конкурсного управляющего ООО "ЭнергоГруп" Копцева В.А. поддержать все исковые заявления, ходатайства, заявления, апелляционные и кассационные жалобы, запросы и требования, поданные прежним конкурсным управляющим ООО "ЭнергоГруп" Шестаковым В. А. в арбитражные суды и суды общей юрисдикции, государственные и иные органы и предприятия;

- обязать конкурсного управляющего ООО "ЭнергоГруп" Копцева В.А. подать апелляционную жалобу на судебный акт по делу N А40-154516/12-71-383 Арбитражного суда г. Москвы по иску конкурсного управляющего ООО "ЭнергоГруп" к ООО "ТСЖ Столица" и ОАО "Московская объединенная электросетевая компания" о признании Акта разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности электроустановок и сооружений напряжением свыше 1000В недействительным;

- обязать конкурсного управляющего ООО "ЭнергоГруп" Копцева В.А. отозвать (отказаться) от поданного 25.11.2013 заявления об отказе от иска по делу N А40-72977/12-71-186 по исковому заявлению конкурсного управляющего ООО "ЭнергоГруп" к ООО "ЭнергоГруп" и ООО "Предприятие по технической организации строительства" о признании мнимой сделки недействительной (ничтожной) и применении последствий ее недействительности. С учетом изменений предмета иска поддержать исковые требования в полном объеме;

- обязать конкурсного управляющего ООО "ЭнергоГруп" Копцева В.А.подать кассационную жалобу на определение Арбитражного суда г. Москвы от 05.09.2013 и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда N 09АП-34510/2013 от 05.11.2013 по делу NА40-61653/10-71-272 по иску конкурсного управляющего ООО "ЭнергоГруп" к ОАО "Концерн МонАрх" о признании сделки недействительной и применении последствий ее недействительности;

- обязать конкурсного управляющего ООО "ЭнергоГруп" Копцева В.А. принять исчерпывающие меры по получению с ООО "Строймонолит сервис" взысканных денежных средств по делу N А40-72976/2012-71-187;

- обязать конкурсного управляющего ООО "ЭнергоГруп" Копцева В.А. в полном объеме поддержать заявление о признании должника ООО "Строймонолит сервис" несостоятельным (банкротом), поданное прежним конкурсным управляющим Шестаковым В.А. в Арбитражный суд г. Москвы, дело N А40-138102/13-95-240.

Указанные решения по вопросам повестки дня комитета кредиторов 11.12.2013 утратили свое значение, поскольку в настоящее время указанные споры разрешены судом по существу.

Небываев В А. 11.12.2013 вручил уведомление о проведении заседания комитета кредиторов ООО"ЭнергоГруп" на 20.12.2013:

- уведомление конкурсному управляющему ООО "ЭнергоГруп" Копцеву В.А. получил представитель Олимов С.А., действующий по доверенности, выданной ранее конкурсным управляющим Шестаковым В.А.;

Олимов С.А. получил уведомление о заседании комитета кредиторов, поскольку полагал себя представителем конкурсного управляющего, поскольку ранее оказывал услуги конкурсному управляющему Шестакову В.А. по договору услуг N 2, конкурсного управляющего Копцева В.А. о заседании не известил, принял участие в заседании комитета кредиторов;

- ИФНС России N 5 по г. Москве, уведомление получил представитель по доверенности Бабкина Ю. В.;

Арбитражный суд г. Москвы 17.12.2014 объявил о недопуске гр. Олимова С.А. в качестве представителя конкурсного управляющего в судебный процесс по делу в связи с заявлением присутствовавшего на заседании конкурсного управляющего Копцева В.А. об отсутствии у Олимова С.А. полномочий представлять конкурсного управляющего в арбитражном процессе.

Заседание комитета кредиторов ООО "ЭнергоГруп", состоялось 20.12.2013, в его работе приняли участие члены комитета кредиторов Небываев В.А., Бабкина Ю. В., Щекотилин В. Л. Приглашен арбитражный управляющий Шестаков В.А., ранее исполнявший обязанности конкурсного управляющего должника.

Объективных оснований невозможности уведомления лично конкурсного управляющего ООО "ЭнергоГруп" Копцева В.А. об указанном заседании не представлено.

Комитетом приняты следующие решения: утвердить денежное вознаграждение привлеченных лиц Небываева В.А и Олимова С.А. в размере 50 000 руб. ежемесячно за счет имущества ООО "ЭнергоГруп"; утвердить денежное вознаграждение конкурсного управляющего ООО "ЭнергоГруп" Шестакова В.А. в размере 30 000 руб. ежемесячно за счет имущества должника; обязать конкурсного управляющего ООО "ЭнергоГруп" Копцева В.А. в порядке 49 АПК РФ уточнить исковые требования по делу N А40-61653/2010 по иску конкурсного управляющего ООО "ЭнергоГруп" к ООО "Предприятие по технической организации строительства" и ООО "ЭнергоГруп" о признании сделки недействительной (ничтожной) и применении последствий её недействительности. Исковые требования изложить в следующей редакции; заседание комитета кредиторов ООО "ЭнергоГруп", в работе которого приняли участие члены комитета кредиторов Небываев В.А., Бабкина Ю. В., Щекотилин В. Л. состоялось 30.12.2013; обязать конкурсного управляющего ООО "ЭнергоГруп" Копцева В.А. в Арбитражном суде г. Москвы по делу N А40-61653/2010 отказаться поддерживать жалобу от 02.12.2013 на действия арбитражного управляющего Шестакова В.А., в том числе отказаться обязать Шестакова В.А. возвратить денежные средства в размере 785 000 руб. на расчетный счет ООО "ЭнергоГруп".

Небываев В.А. 12.12.2013 вручил уведомление о проведении заседания комитета кредиторов ООО"ЭнергоГруп" 30.12.2013: конкурсному управляющему ООО "ЭнергоГруп" Копцеву В.А., уведомление получил представитель по доверенности Олимов С.А.; ИФНС России N 5 по г. Москве, уведомление получил представитель по доверенности Бабкина Ю. В.

Небываев В.А. 31.01.2014 направил в адрес конкурсного управляющего телеграммы N 1 и N 2 о проведении заседания комитета кредиторов ООО"ЭнергоГруп" - 07.02.2014.

В материалы дела не представлены доказательства уведомления членов комитета кредиторов Бабкиной Ю. В., Щекотилина В. Л.

07.02.2014 проводилось заседание комитета кредиторов, в работе которого приняли участие: Олимов С. А., который вел заседание, Пшеницына Л.П. (не является членом комитета кредиторов), Бабкина Ю.В. (член комитета кредиторов), а также приглашенные лица: конкурсный управляющий ООО "ЭнергоГруп" Копцев В.А.

Комитетом приняты следующие решения: первый вопрос повестки дня не рассматривать; по второму вопросу повестки дня решение не принято; не утвердить денежное вознаграждение арбитражного управляющего Шестакова В.А. в размере 510 000 руб., рассчитываемой по формуле: 17 мес. х 30 000 руб.; четвертый вопрос повестки дня не рассматривать; пятый вопрос повестки дня не рассматривать; шестой вопрос повестки дня не рассматривать; по седьмому вопросу повестки дня решение не принято; восьмой вопрос повестки дня не рассматривать.

По дополнительным вопросам: признать не подданной кассационную жалобу на определение Арбитражного суда г. Москвы от 05.09.2013 и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда N 09АП-34510/2013 от 05.11.2013 по делу N А40-61653/2010 по иску конкурсного управляющего ООО "ЭнергоГруп" к ОАО "Концерн МонАрх" о признании сделки недействительной и применении последствий её недействительности; поручить конкурсному управляющему ООО "ЭнергоГруп" Копцеву В.А. установить имущество ООО "ЭнергоГруп", в случае необходимости принять меры по истребованию его у третьих лиц; поручить конкурсному управляющему ООО "ЭнергоГруп" Копцеву В.А. в случае невозможности установления имущества ООО "ЭнергоГруп" и истребовании его у третьих лиц принять меры по привлечению учредителей ООО "ЭнергоГруп" к субсидиарной ответственности.

По итогам работы комитета кредиторов составлялся протокол, копии которого были вручены участвующим лицам, оригинал остался у Олимова С.А.

В материалы дела представлен протокол комитета кредиторов от 07.02.2014, согласно которого комитет кредиторов ООО "ЭнергоГруп" признан не состоявшимся в связи с отсутствие кворума.

В соответствии с п. 1 ст. 17 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" комитет кредиторов представляет законные интересы конкурсных кредиторов, уполномоченных органов и осуществляет контроль за действиями арбитражного управляющего, а также реализует иные предоставленные собранием кредиторов полномочия в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом.

Согласно п. 3 ст. 17 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" комитет кредиторов для осуществления возложенных на него функций вправе: требовать от арбитражного управляющего или руководителя должника предоставить информацию о финансовом состоянии должника и ходе процедур, применяемых в деле о банкротстве; обжаловать в арбитражный суд действия арбитражного управляющего; принимать решения о созыве собрания кредиторов; принимать решения об обращении к собранию кредиторов с рекомендацией об отстранении арбитражного управляющего от исполнения его обязанностей; принимать другие решения, а также совершать иные действия в случае предоставления собранием кредиторов таких полномочий в порядке, установленном данным Федеральным законом.

В силу п.п. 4, 6 ст. 17 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" количественный состав комитета кредиторов не может быть менее чем три человека. Решения комитета кредиторов принимаются большинством голосов от общего количества членов комитета кредиторов.

Согласно ст. 73 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" принятие решения об образовании комитета кредиторов, определение количественного состава и полномочий комитета кредиторов, избрание членов комитета кредиторов относится к компетенции первого собрания кредиторов.

В соответствии с п. 1 ст. 18 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" комитет кредиторов избирается собранием кредиторов из числа физических лиц по предложению конкурсных кредиторов и уполномоченных органов на период проведения наблюдения, финансового оздоровления, внешнего управления и конкурсного производства.

Согласно п. 4 ст. 17 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" количественный состав комитета кредиторов определяется собранием кредиторов, но не может быть менее чем три человека и более чем одиннадцать человек.

В силу п. 4 ст. 15 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" установлено, в случае, если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц либо принято с нарушением установленных настоящим Федеральным законом пределов компетенции собрания кредиторов, такое решение может быть признано недействительным арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по заявлению лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, или третьих лиц.

Решение комитета кредиторов обжалуется в том же порядке и в те же сроки, что и решение собрания кредиторов.

На повторном собрании кредиторов, состоявшимся 21.08.2012, с участием конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, имеющих в совокупности 32,85% голосов от общего числа голосов, включенных в реестр требований кредиторов, избран комитет кредиторов в количестве 3-х человек: Бабкиной Ю. В., Щекотилина В.Л., Небываева В. А.

В соответствии с п. 8 ст. 17 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" деятельность комитета кредиторов осуществляется в соответствии с порядком, установленным регламентом комитета. На момент проведения заседаний комитета кредиторов 11.12.2013, 20.12.2013, 30.12.2013, 07.02.2014 вопрос о порядке уведомления о заседании комитета кредиторов его членов и иных лиц, участвующих в деле о банкротстве, не был урегулирован регламентом. Следовательно, для уведомления о заседании комитета кредиторов должен применяться порядок, аналогичный уведомлению о созыве собрания кредиторов, поскольку никакого иного порядка уведомления ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" не содержит.

Таким образом, для уведомления о заседании 11.12.2013, 20.12.2013, 30.12.2013, 07.02.2014 лицо, инициирующее заседание, обязано использовать порядок извещения, предусмотренный ст. 13 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)". Согласно данной норме надлежащим уведомлением должно быть признано направление лицу, имеющему право на участие в комитете кредиторов, сообщения о проведении заседания по почте не позднее чем за четырнадцать дней до даты заседания или иным обеспечивающим получение такого сообщения способом не менее чем за пять дней до даты проведения заседания.

В соответствии с п. 1 ст. 20.3 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)"конкурсный управляющий вправе созывать комитет кредиторов. С учетом данной нормы, принимая во внимание роль конкурсного управляющего в деле о банкротстве как гаранта обеспечения баланса интересов кредиторов и должника, а также наличие у него организационно-распорядительных полномочий, следует признать конкурсного управляющего в качестве лица, имеющего право на участие в заседании комитета кредиторов. Соответственно, инициатором созыва заседания комитета кредиторов о месте и времени такого заседания и его повестке в обязательном порядке должен извещаться наряду с членами комитета кредиторов также и конкурсный управляющий.

В материалы дела не представлены доказательства надлежащего извещения конкурсного управляющего В. А. Копцева о проведении комитета кредиторов конкурсного управляющего 11.12.2013, 20.12.2013, 30.12.2013.

В материалах дела содержаться уведомления о заседаниях комитета кредиторов ООО "ЭнергоГруп" 11.12.2013, 20.12.2013, 30.12.2013 из которых следует, что уведомление получено Олимовым С.А., которому ранее конкурсным управляющим Шестаковым В.А. была выдана доверенность на представление интересов конкурсного управляющего.

В протоколе заседания комитета кредиторов 30.12.2013 указано присутствие члена комитета кредиторов Бабкиной Ю.В. - представителя ИФНС России N 5 по г. Москве.

Вместе с тем, на данном заседании комитета кредиторов Бабкина Ю. В. не присутствовала, в связи с тем, что не была надлежащим образом уведомлена о данном заседании кредиторов

Суд апелляционной инстанции указывает, что как член комитета кредиторов Бабкина Ю.В., так и конкурсный управляющий Копцев В.А. вправе участвовать в обсуждении вопросов, вынесенных на разрешение комитета кредиторов.

Право на участие в комитете кредиторов носит личный характер, по сути это определяется порядком голосования, установленным п. 2 ст. 18 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Согласно абз. 2 п. 5 ст. 17 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" передача права голоса членом комитета кредиторов иному лицу не допускается.

В силу п. 1 ст. 18 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" комитет кредиторов состоит из физических лиц, которые избираются по предложению конкурсных кредиторов и уполномоченных органов.

Постановлением Пленума ВАС РФ подтвержден установленный ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" принцип безусловного личного участия члена комитета кредиторов в решении вопросов, отнесенных Законом к компетенции комитета кредиторов.

Согласно абз. 2 п. 5 ст. 17 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" передача права голоса членом комитета кредиторов иному лицу не допускается, член комитета кредиторов не вправе выдавать доверенность представителю для голосования на заседаниях комитета кредиторов и для принятия иных решений, входящих в компетенцию комитета кредиторов.

Смысл такого правового регулирования состоит в достижении стабильности состава комитета кредиторов и обеспечении личного участия в заседаниях комитета кредиторов конкретных, избранных в установленном порядке лиц.

На комитете кредиторов от 07.02.2014 присутствовал единственный член комитета кредиторов, избранный собранием кредиторов - Бабкина Ю.В.

Присутствовавшие на комитете кредиторов Олимов С. А., Пшеницына Л.П. членами комитета кредиторов не являются, доверенности от кредиторов ООО "Фрактал-О" и ООО "Сентябрь" не дают им права голоса на заседании комитета кредиторов, так как действующее законодательство о несостоятельности не предусматривает возможности участия в заседании комитета кредиторов представителя члена комитета кредиторов на основании выданной доверенности.

Следовательно, комитет кредиторов неправомочен принимать решения по повестки дня, а также включать в повестку дня дополнительные вопросы и голосовать по этим вопросам, в связи с отсутствием кворума.

Девятый арбитражный апелляционный суд, оценив представленные доказательства, приходит к выводу о том, что приведенные в апелляционной жалобе доводы не могут служить основанием для отмены определения, вынесенного Арбитражным судом г. Москвы. Обстоятельства по делу судом первой инстанции установлены полно и правильно, им дана надлежащая правовая оценка. Нарушений норм процессуального права судом не допущено. Основания для отмены определения суда отсутствуют.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 176, 266 - 269, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 27.06.2014 по делу N А40-61653/10 оставить без изменения, а апелляционную жалобу ООО "Фрактал-О" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Р.Г. Нагаев

Судьи

Е.А. Солопова В.Я. Голобородько