Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 7 июня 2013 г. N 09АП-14883/13

город Москва

07 июня 2013 г.

Дело N А40-77625/12-70-199Б

Резолютивная часть постановления объявлена 05 июня 2013.

Полный текст постановления изготовлен 07 июня 2013.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи, Дегтяревой Н.В.

Судей Сафроновой М.С., Крекотнева С.Н.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Семикеевой С.М.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы

ООО ЧОП "Держава-Центр", ООО "Компания Декотек", ООО ЧОП "Аврора"

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 25.03.2013 по делу

N А40-77625/12-70-199Б вынесенное судьей Е.Н. Кондрат

по исковому заявлению конкурсного управляющего КБ "Холдинг-Кредит" (ООО) в лице ГК "Агентство по страхованию вкладов" к ответчикам Коммерческий банк КБ "Холдинг-Кредит" и ООО "Компания Декотек"

заинтересованные лица Раду Н.Н., Раду И.И., ООО "ТендерМит",

третьи лица: ООО "Морской оазис", ООО ЧОП "АКБ Аврора", ООО ЧОП "Держава центр", ООО ЧОП "РУСЬ-XXI", ООО "Тома"

о признании недействительной сделки

при участии в судебном заседании:

от ООО "Компания Декотек" - Вороненко М.В. по дов. от 16.01.2013;

от конкурсного управляющего КБ "Холдинг-Кредит" (ООО) Беднина В.Ф. - Гаврюшин М.В. по дов. от 03.10.2012.

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 29 июня 2012 года по делу N А40-77625/12-70-199"Б" КБ "Холдинг-Кредит" (ООО) признан несостоятельным (банкротом), в отношении него отрыто конкурсное производство сроком на один год. Функции конкурсного управляющего возложены на Государственную корпорацию "Агентство по страхованию вкладов".

Конкурсный управляющий КБ "Холдинг-Кредит" (ООО) в лице Государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов" обратился о признании недействительными действий (банковских операций) Банка по списанию с расчетного счета Общества с ограниченной ответственностью "Компания Декотек", открытого в КБ "Охотный ряд", денежных средств в размере 35.176.752,49 руб. в счет погашения задолженности Общества по Кредитному договору.

Определением от 25.03.2012 признаны недействительной сделкой банковские операции по списанию денежных средств с расчетного счета ООО "Компания Декотек" N 40702810504010000013, открытого в КБ "Холдинг-Кредит" (ООО), оформляющие досрочное погашение Кредитного договора об открытии кредитной линии "с лимитом задолженности" N 14-КЛЗ/ДФ/11 от 10.10.2011 года: - банковская операция от 03.05.2012 года по списанию денежных средств в размере 4.000.000 руб.; банковская операция от 05.05.2012 по списанию денежных средств в размере 2 600 000 руб.; - банковская операция от 11.05.2012 года по списанию денежных средств в размере 7.984.000 руб.; банковская операция от 12.05.2012 года по списанию денежных средств в размере 1.595.000,00 руб.; банковская операция от 14.05.2012 по списанию денежных средств в размере 3.874,67 руб.; банковская операция от 14.05.2012 по списанию денежных средств в размере 172.877,82 руб.; банковская операция от 14.05.2012 года по списанию денежных средств в размере 7.821.000,00 руб.; Банковская операция от 14.05.2012 по списанию денежных средств в размере 11.000 000,00 руб. Применены последствия недействительности сделки, суд обязал стороны возвратить друг другу все полученное по сделке: Признано недействительной сделкой Соглашение о расторжении Кредитного договора об открытии кредитной линии "с лимитом задолженности" N 14-КЛЗ/ДФ/11 от 10.10.2011 года, заключенное между КБ "Холдинг-Кредит" (ООО) и ООО "Компания Декотек"; Восстановлена задолженность КБ "Холдинг-Кредит" (ООО) перед ООО "Компания Декотек" по расчетному счету N 40702810504010000013 в размере 35.176.752,49 руб.; Взыскано с ООО "Компания Декотек" в пользу КБ "Холдинг-Кредит" (ООО) задолженность по Кредитному договору об открытии кредитной линии "с лимитом задолженности" N 14-КЛЗ/ДФ/11 от 10.10.2011 года в размере 35.176.752,49 руб. Взыскано с ООО "Компания Декотек" в пользу КБ "Холдинг-Кредит" (ООО) расходы по оплате государственной пошлины в размере 2 000 рублей.

Не согласившись с определением суда, ООО ЧОП "Держава-Центр", ООО "Компания Декотек", ООО ЧОП "Аврора" обратились с апелляционными жалобами, в которых просят определение отменить по доводам, изложенным в апелляционных жалобах. Ссылаются на неправильное применение норм материального права, неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела.

Представитель ООО "Компания Декотек", извещенный надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, в судебное заседание явился, поддержал доводы апелляционной жалобы.

Представители ООО ЧОП "Держава-Центр", ООО ЧОП "Аврора", Раду Н.Н., Раду И.И., ООО "ТендерМит", ООО "Морской оазис", ООО ЧОП "АКБ Аврора", ООО ЧОП "Держава центр", ООО ЧОП "РУСЬ-XXI", ООО "Тома" извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, не явились.

Представитель конкурсного управляющего КБ "Холдинг-Кредит" (ООО), извещенный надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, в судебное заседание явился, представил письменный отзыв на апелляционную жалобу полагает, что определение суда является обоснованным, принятым в соответствии с действующим законодательством.

Рассмотрев дело в порядке статей 156, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, заслушав объяснения представителей сторон, изучив материалы дела, апелляционный суд не находит оснований к удовлетворению апелляционной жалобы и отмене или изменению определения арбитражного суда, принятого в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации и обстоятельствами дела.

Приказом Центрального Банка Российской Федерации N ОД-352 отозвана лицензия на осуществление банковских операций у кредитной организации КБ "Холдинг-Кредит" (ООО).

Приказом Центрального Банка Российской Федерации от 16 мая 2012 года N ОД-354 назначена временная администрация по управлению кредитной организацией КБ "Холдинг-Кредит" (ООО).

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 29 июня 2012 года по делу N А40-77625/12-70-199"Б" КБ "Холдинг-Кредит" (ООО) признан несостоятельным (банкротом), в отношении него отрыто конкурсное производство сроком на один год. Функции конкурсного управляющего возложены на Государственную корпорацию "Агентство по страхованию вкладов".

Конкурсный управляющий КБ "Холдинг-Кредит" (ООО) в лице Государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов" обратился о признании недействительными действий (банковских операций) Банка по списанию с расчетного счета Общества с ограниченной ответственностью "Компания Декотек", открытого в КБ "Охотный ряд", денежных средств в размере 35.176.752,49 руб. в счет погашения задолженности Общества по Кредитному договору.

В соответствии с п.п. 1, 3 ст. 61.3 Закона о банкротстве, с учетом положений п. 1 ст. 28 Закона о банкротстве кредитных организаций сделка, совершенная должником в отношении отдельного кредитора или иного лица, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка влечет или может повлечь за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований. Данная сделка может быть признана арбитражным судом недействительной, если она совершена в течение шести месяцев до назначения в кредитную организацию временной администрации Банка России и если в наличии имеются условия, предусмотренные абзацами вторым и третьим пункта 1 настоящей статьи, или если установлено, что кредитору или иному лицу, в отношении которого совершена такая сделка, было известно о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества либо об обстоятельствах, которые позволяют сделать вывод о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества.

Оспариваемые банковские операции были совершены в течение одного месяца до дня введения в Банке временной администрации, а именно: банковские операции совершены в период 03.05.2012 по 14.05.2012, а временная администрация в Банке была введена 16.05.2012.

Согласно выпискам из реестра требований кредиторов Банка, представленному в материалы дела, у Банка имелись обязательства перед физическими и юридическими лицами.

Действия Банка по списанию с расчетного счета Общества в период с 03.05.2012 по 04.05.2012 денежных средств в общем размере 35 176 752,49 руб. привели к тому, что ООО "Компания Декотек" оказано большее предпочтение в отношении удовлетворения требований по договору банковского счета, существовавших до совершения оспариваемых действий, чем было бы оказано в случае расчетов с кредиторами в порядке очередности в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве).

В соответствии с ч. 1, 2 ст. 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств; арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

Оценив представленные по делу доказательства, с позиции ст. 71 АПК РФ, судебная коллегия полагает выводы суда первой инстанции мотивированными, соответствующими обстоятельствам дела и требованиям закона.

В апелляционной жалобе ООО "Компания Декотек" ссылается на судебные акты, принятые по делу А40-110172/12-98-777 по иску ООО ЧОП "Русь-ХХ1 век" о взыскании задолженности по договору займа.

При рассмотрении указанного дела участвовали иные лица и факт платежеспособности (неплатежеспособности) КБ "Холдинг-кредит" (ООО) не устанавливался.

В этой связи, оснований для применения ст. 69 АПК РФ не установлено.

Решением Арбитражного суда г.Москвы от 29 июня 2012 года по делу N А40-77625/12-70-199"Б" установлено, что стоимость имущества (активов) банка составляет 1.941.882.000 руб. Общая сумма обязательств КБ "Холдинг-Кредит (ООО) на дату отзыва лицензии -16 мая 2012 года составляет 8.081.312.000 руб. Таким образом, данным судебным актом подтвержден факт неплатежеспособности КБ "Холдинг-Кредит" (ООО).

Согласно пункту 11 постановления Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 N 63 - если сделка с предпочтением была совершена после принятия судом заявления о признании должника банкротом или в течение одного месяца до принятия судом заявления о признании должника банкротом, то в силу пункта 2 статьи 61.3 Закона о банкротстве для признания ее недействительной достаточно обстоятельств, указанных в пункте 1 статьи 61.3, в связи с чем наличия иных обстоятельств, предусмотренных пунктом 3 данной статьи (в частности, недобросовестности контрагента), не требуется.

Таким образом, довод заявителей жалобы об отсутствии информации о наличии признаков неплатежеспособности КБ "Холдинг-кредит" (ООО) несостоятелен.

Как указывает конкурсный управляющий информация о судебных процессах по взысканию с КБ "Холдинг-кредит" (ООО) в пользу кредиторов в том числе недоимок по налогам и сборам публиковалась в открытых источниках информации, в том числе была размещена на официальном сайте ВАС РФ.

Не обоснованы доводы заявителей об отнесении оспариваемых операции к обычной хозяйственной деятельности должника из характера их совершения.

ООО "Компания Декотек" одновременно являясь кредитором КБ "Холдинг-кредит" (ООО) по договору банковского счета, и должником "Холдинг-Кредит" (ООО) по кредитному договору, за несколько дней до отзыва лицензии у кредитной организации на осуществление банковских операций производит досрочное погашение задолженности по кредитному договору.

Фактически происходит взаимозачет обязательств, что недопустимо при банкротстве юридического лица.

Кроме того, конкурсный управляющий ссылается на данные о финансовом состоянии банка, изложенные в бухгалтерском балансе на 16 мая 2012 года указывая на то, что сумма оспариваемых взаимосвязанных сделок превышает один процент стоимости активов должника.

Данные на которые ссылается заявитель апелляционной жалобы представленные в распечатке бухгалтерского баланса по состоянию на 1 января 2011 года не могут быть приняты во внимание. Поскольку, согласно п. 1 статьи 61.2, ст. 61.3. Закона о банкротстве не могут быть оспорены сделки размер обязанностей по которым, не превышает один процент стоимости активов должника, определяемой на основании бухгалтерской отчетности должника за последний отчетный период.

Нарушений норм арбитражного процессуального законодательства по жалобе ООО ЧОП "АКБ "Аврора" в связи с ненадлежащим извещением лиц участвующих в деле в том числе ООО ЧОП " Русь ХХ1 век", не установлено. Поскольку, в деле имеются телеграммы (том 3 л.д. 42-51) об извещении лиц участвующих в деле о времени и месте судебного разбирательства, а также реестр отправления заказной корреспонденции ( л.д.111 том 3).

Согласно ст. 65 АПК РФ, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений; обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, определяются арбитражным судом на основании требований и возражений лиц, участвующих в деле.

Заявителями жалоб не представлено в материалы дела надлежащих и бесспорных доказательств в обоснование своей позиции, доводы заявителей, изложенные в апелляционных жалобах, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта.

На основании изложенного, и руководствуясь статьями 266, 268, 269, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 25.03.2013 по делу N А40-77625/12-70-199Б оставить без изменения, а апелляционные жалобы ООО ЧОП "Держава-Центр", ООО "Компания Декотек", ООО ЧОП "Аврора" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральный арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Н.В. Дегтярева

Судьи

М.С. Сафронова С.Н. Крекотнев