Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 17 декабря 2013 г. N 09АП-39443/13

г. Москва

17 декабря 2013 г.

Дело N А40-77625/12-70-199Б

Резолютивная часть постановления объявлена 10 декабря 2013 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 17 декабря 2013 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи П.А. Порывкина

Судей Г.Н. Поповой, М.С. Сафроновой

при ведении протокола судебного заседания секретарем А.C. Абрамовым

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы

Чернявского О.В. и конкурсного управляющего (ООО) КБ "Холдинг-Кредит" в лице ГК "АСВ"

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 10 октября 2013

по делу N А40-77625/12-70-199Б, вынесенное судьей Кондрат Е.Н.

о признании недействительной сделкой банковские операции по списанию денежных средств со счета Чернявского О.В.

в деле о признании (ООО) КБ "Холдинг-Кредит" (ОГРН 1037739574773, ИНН 7710033170) недействительным (банкротом)

при участии в судебном заседании:

от конкурсного управляющего (ООО) КБ "Холдинг-Кредит" в лице ГК "АСВ" - Игольников А.Ф. по дов. б/н от 22.07.2013

от Чернявского О.В. - Елизарова А.В. по дов. б/н от 03.10.2013

УСТАНОВИЛ:

В Арбитражный суд города Москвы поступило заявление конкурсного управляющего КБ "Холдинг-Кредит" (ООО) - государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов" о признании недействительными банковских операций по списанию с расчетного счета Чернявского О.В. N 40817810700000500964, открытого в КБ "Холдинг-Кредит" (ООО), денежных средств в общем размере 4 718 982,35 руб., от 28.04.2012 в размере 5 004 200,00 руб., от 02.05.2012 в размере 78 667 874,44 руб., от 03.05.2012 в размере 15 000 000 руб. и применении последствий недействительности.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 10.10.2013 требование конкурсного управляющего должника КБ "Холдинг - Кредит" (ООО) Государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов" частично удовлетворены: признаны недействительной сделкой банковские операции по списанию денежных средств со счета Чернявского О.В. N 40817810700000500964, открытого в Коммерческом Банке "Холдинг-Кредит" (Общество с ограниченной ответственностью)

- банковская операция от 02.05.2012 г. в размере 78 667 874,44 руб.

- банковская операция от 03.05.2012 г. в размере 15 000 000 руб.

Применены последствия недействительности сделки.

Чернявский О.В. и конкурсный управляющий (ООО) КБ "Холдинг-Кредит" в лице ГК "АСВ", не согласившись с определением суда первой инстанции, обратились с апелляционными жалобами в Девятый арбитражный апелляционный суд.

В апелляционной жалобе Чернявского А.В. указывается, что наличие в преддверии банкротства определенных трудностей у кредитной организации в исполнении своих обязательств, при отсутствии ограничений либо запретов, не исключает необходимости исполнения кредитной организацией поручений клиентов и возможности совершения кредитной организацией обычной хозяйственной деятельности, и как следствие, не исключает возможности применения положений пункта 2 статьи 61.4 Закона о банкротстве к оспариванию действий кредитной организации по исполнению поручений ее клиентов. Вывод суда, что "к банковским операциям, совершенным по счету Общества 02.05.2012 г. и 03.05.2012 г. не применима норма, установленная п. 2 ст. 61.4 Закона о банкротстве, так как их размер превышает один процент стоимости активов должника, определяемой на основании бухгалтерской отчетности должника и они совершены в обход ожидающих исполнения распоряжений клиентов, которые в это время не могли получить доступ к своим средствам", не соответствует указанной норме закона. Конкурсным управляющим не представлено доказательств действительной балансовой стоимости активов должника по состоянию на 01.04.2012 года и на 01.05.2012 года. Представленный в дело бухгалтерский баланс банка по состоянию на 16.05.2012 года не отвечает критериям относимого и допустимого доказательства, поскольку стоимость активов должника должна определяться на основании бухгалтерской отчетности должника за последний отчетный период, предшествующий совершению спорной операции. Само по себе наличие на момент совершения сделки признаков банкротства, не является достаточным доказательством наличия признаков неплатежеспособности или недостаточности имущества. В материалах дела не имеется доказательств, подтверждающих, что Чернявский О.В. знал или мог знать о том, что его платежные поручения исполнены Банком ранее платежных поручений других клиентов. Факт наличия налогового спора, о котором Чернявский О.В. не мог быть уведомлен, не говорит о том, что банк находился на грани банкротства. Банковские операции по счету Чернявского О.В. не могут свидетельствовать о наличии в действиях ответчика цели причинения вреда имущественным интересам, иным правам кредиторов и других форм злоупотребления правом. В результате спорных платежей счет Чернявского О.В. не "обнулялся", Чернявский О.В. включен в реестр требований кредиторов на сумму остатка денежных средств на счете в размере 64 182 948,02 рублей. Содержание и экономическая целесообразность оспариваемых банковских операциях отвечали признакам обычной хозяйственной деятельности со стороны Банка. Просит Определение Арбитражного суда г. Москвы от "10" октября 2013 года по делу N А40-77625/12-70-199 "Б" отменить в части: признания недействительными сделками банковских операций по списанию денежных средств со счета Чернявского О.В. N 40817810700000500964, открытого в КБ "Холдинг-Кредит" (ООО):

- банковская операция от 02.05.2012 в размере 78 667 874,44 руб.;

-банковская операция от 03.05.2012 в размере 15 000 000,00 руб.;

применении последствий недействительности сделки. В удовлетворении требований конкурсного управляющего КБ "Холдинг-Кредит" (ООО) отказать. С доводами апелляционной жалобы конкурсного управляющего КБ "Холдинг-Кредит" (ООО) не согласен.

Конкурсный управляющий КБ "Холдинг-Кредит" (ООО) считает, что судом первой инстанции не в полном объеме выяснены обстоятельства, имеющие существенное значение для дела. В результате спорной банковской операции расчетный счет Чернявского О.В. N 40817810700000500964 был обнулен. Судом первой инстанции не учтено, что спорные банковские операции являются однородными и взаимосвязанными сделками. При установлении активов кредитной организации необходимо руководствоваться бухгалтерским балансом от 16.05.2012 года. Иные данные о стоимости активов не могут быть допустимыми доказательствами, поскольку Приказом ЦБ РФ N ОД-352 от 16.05.2012 года установлен факт недостоверной отчетности Байка. Каждая банковская операция должна рассматриваться и оцениваться в отдельности на предмет соотношения 1 % порога от стоимости активов КБ "Холдинг-Кредит" (ООО). Арбитражным судом первой инстанции неправильно применены положения и. 35.3. Постановления Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 N 63. Спорные банковские операции совершены "вне рамок обычной хозяйственной деятельности", поскольку имеются доказательства досрочного расторжении Договора вклада со значительной потерей процентного дохода, в связи с чем, п.2 ст. 61.4 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" неприменим. Выводы суда первой инстанции противоречат обстоятельствам и доказательствам, имеющимся в материалах дела. Конкурсный управляющий КБ "Холдинг-Кредит" (ООО) просит обжалуемое определение в части отказа в удовлетворении требований о признании банковской операции от 27.04.2012 в размере 4 718 982,35 рублей и банковской операции от 28.04.2012 в размере 5 004 200,00 рублей недействительной сделкой отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований. С доводами, изложенными в апелляционной жалобе Чернявского А.В. не согласен.

В судебном заседании заявители жалоб поддержали свою позицию.

Рассмотрев дело в порядке статей 267, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, заслушав лиц, участвующих в деле, изучив материалы дела, апелляционный суд считает определение обжалуемое определение подлежащие отмене.

Как установлено судами первой и апелляционной инстанций и усматривается из материалов дела 16.06.2011 г. между КБ "Холдинг-Кредит" (ООО) и Чернявским Олегом Васильевичем был заключен Договор банковского счета в валюте РФ N 408178107000005000964, в соответствии с которым Банк являлся должником вышеуказанного юридического лица по договору банковского счета и обязан был осуществлять выдачу денежных средств со счета, проводить другие операции по счету, а Чернявский О.В. являлся кредитором Банка на сумму денежных средств, находившихся на его счете, и имел право требовать от Банка исполнения обязанностей.

Пункт 1 статьи 50.34 Федерального закона от 25.02.1999 N 40-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций" (далее также - Закон о банкротстве кредитных организаций) предусматривает, что сделка, совершенная кредитной организацией, может быть признана арбитражным судом недействительной по заявлению конкурсного управляющего по основаниям и в порядке, которые предусмотрены статьей 28 настоящего федерального закона.

После признания кредитной организации банкротом заявление об оспаривании сделки по основаниям, предусмотренным главой III. 1 Закона о банкротстве, предъявляется конкурсным управляющим в рамках дела о банкротстве (пп. 3 п. 1 ст. 50.10 Закона о банкротстве кредитных организаций).

Приказом Банка России от 16.05.2012 N ОД-352 отозвана лицензия на осуществление банковских операций у кредитной организации Общества с ограниченной ответственностью Коммерческий банк "Холдинг-Кредит" (далее - КБ "Холдинг-Кредит" (ООО), Банк).

Приказом Банка России от 16.05.2012 N ОД-354 назначена временная администрация по управлению кредитной организацией КБ "Холдинг-Кредит" (ООО).

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 29.06.2012 по делу N А40-77625/12-70-199"Б" КБ "Холдинг-Кредит" (ООО) признан несостоятельным (банкротом), в отношении него отрыто конкурсное производство сроком на один год. Функции конкурсного управляющего возложены на государственную корпорацию "Агентство по страхованию вкладов".

Сообщение об открытии в отношении должника конкурсного производства и утверждении конкурсного управляющего опубликовано в газете "Коммерсантъ" от 14.07.2012 N 128.

Позиция конкурсного управляющего в целом заключалась в оказании Банком предпочтительного удовлетворения требований Чернявскому О.В., и, на основании ст. 61.3 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) сделка считается недействительной.

В соответствии с абзацем пятым пункта 1 и пунктом 2 статьи 61.3 Закона о банкротстве, статьей 28 Федерального закона от 25.02.1999 N 40-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций" (далее - Закон о банкротстве кредитных организаций) сделка, совершенная банком-должником в течение одного месяца до назначения его временной администрации, может быть признана недействительной, если ее совершение привело к тому, что отдельному кредитору оказано или может быть оказано большее предпочтение в отношении удовлетворения его требования, существовавшего до совершения оспариваемой сделки, чем было бы оказано в случае расчетов с ним в порядке, предусмотренном законодательством о банкротстве.

В силу статьи 61.1 Закона о банкротстве положения главы III.1 данного Закона применяются и к оспариванию действий, направленных на исполнение обязательств и обязанностей, возникающих в соответствии с гражданским законодательством.

Удовлетворяя заявление конкурсного управляющего, суды исходили из того, что спорная операция была совершена в преддверии банкротства банка-должника, менее чем за месяц до назначения временной администрации и при наличии у КБ "Холдинг-Кредит" (ООО) иных кредиторов, вследствие чего Чернявский О.В. получил удовлетворение своего требования с предпочтением, поскольку при отсутствии поручения на перечисление денежных средств его требование наряду с другими было бы включено в реестр требований кредиторов.

Однако, судом первой инстанцией не учтено следующее.

Согласно пункту 2 статьи 61.4 Закона о банкротстве сделки по передаче имущества и принятию обязательств или обязанностей, совершаемые в обычной хозяйственной деятельности, осуществляемой должником, не могут быть оспорены на основании статьи 61.3 Закона о банкротстве, если цена передаваемого по ним имущества или размер принятых обязательств или обязанностей не превышает один процент стоимости активов должника.

К числу операций, выполняемых кредитными организациями в процессе обычной хозяйственной деятельности, относятся переводы денежных средств по поручениям клиентов (статьи 1 и 5 Федерального закона от 02.12.1990 N 395-1 "О банках и банковской деятельности"). Действительно, в преддверии банкротства кредитная организация испытывает определенные трудности в исполнении обязательств перед своими клиентами.

Однако это обстоятельство не означает, что за месяц до назначения временной администрации кредитная организация вовсе перестает исполнять поручения клиентов.

Само по себе появление в этот период времени у банка сложностей не исключает возможность осуществления кредитной организацией обычной хозяйственной деятельности и, как следствие, не исключает возможность применения положений пункта 2 статьи 61.4 Закона о банкротстве к оспариванию действий кредитной организации по исполнению поручений ее клиентов.

Поэтому, обращаясь с требованием о признании соответствующей банковской операции недействительной на основании статьи 61.3 Закона о банкротстве, конкурсный управляющий должен привести мотивы, по которым он считает оспариваемое им исполнение распоряжения клиента выходящим за пределы обычной деятельности банка, а также представить обосновывающие данный довод доказательства.

При определении того, была ли банковская операция совершена в процессе обычной хозяйственной деятельности должника, следует учитывать, что таковыми не могут быть признаны, в частности, операции:

- осуществленные в период действия введенного государственным регулятором запрета на совершение кредитной организацией соответствующих операций;

- проведенные при наличии скрываемой кредитной организацией картотеки неоплаченных платежных документов из-за отсутствия средств на корреспондентском счете, в обход других ожидающих исполнения распоряжений клиентов, которые в это время не могли получить доступ к своим средствам, в том числе перевести их в другие банки;

- по исполнению распоряжений клиентов, которые ввиду аффилированности с должностными лицами Банка России или сотрудниками кредитной организации располагали точной и конкретной, не доступной другим информацией о делах кредитной организации и в момент выдачи распоряжения на перевод денежных средств знали о неизбежном принятии в ближайшем будущем Банком России решения об отзыве (аннулировании) у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций;

- совершенные при наличии иных обстоятельств, свидетельствующих о недобросовестности контрагента несостоятельного банка.

В рассматриваемом случае, как видно из расчетного документа, перевод денежных средств по поручению Чернявского О.В. был совершен через корреспондентский счет.

В соответствии со ст. 2 Закона о банкротстве под неплатежеспособностью понимается прекращение исполнения должником части денежных обязательств, вызванное недостаточностью денежных средств. При этом недостаточность денежных средств предполагается, если не доказано иное.

Сам факт совершения подобной операции уже предполагает достаточность денежных средств на корреспондентском счете КБ "Холдинг-Кредит" (ООО) для ее выполнения.

Довод конкурсного управляющего должника невозможности вести КБ "Холдинг-Кредит" (ООО) обычной хозяйственной деятельности в связи с наличии неисполненных требовании МИФНС России N 50 по г.Москве об уплате налога, сбора, пени и штрафа на сумму 1 924 925 920,97 руб. не может считаться обоснованным, поскольку сам по себе факт неисполнения требования налогового органа не означает недостаточность денежных средств и не свидетельствует о невозможности Банка вести обычную хозяйственную деятельность.

Так же, конкурсным управляющим при банкротстве кредитных организаций, имевших лицензию Банка России на привлечение денежных средств физических лиц во вклады, в силу п. 1 ст. 50.20 Закона о банкротстве кредитных организаций является государственная корпорация "Агентство по страхованию вкладов", созданная Российской Федерацией.

При осуществлении полномочий конкурсного управляющего кредитной организацией упомянутая корпорация осуществляет, в том числе публичные функции, для которых характерно соблюдение принципа формального равенства.

Однако конкурсный управляющий должника не привел должных объяснений по поводу того, почему из числа всей совокупности переводов и платежей, совершенных Банком в преддверии банкротства, для оспаривания были выбраны те или иные банковские операции, в том числе операции, совершенные по поручению Чернявского О.В.

В соответствии с п. 14 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 N 63 бремя доказывания того, что сделка была совершена в процессе обычной хозяйственной деятельности, осуществляемой должником, лежит на другой стороне сделки. Бремя доказывания того, что цена сделки превысила один процент стоимости активов должника, лежит на оспаривающем сделку лице.

Представленный в дело бухгалтерский баланс Банка по состоянию на 16 мая 2012 года не отвечает критериям относимого и допустимого доказательства, поскольку стоимость активов должна определятья на основании бухгалтерской отчетности должника за последний отчетный период, предшествующий совершению спорной операции.

Оценивая спорные операции с позиции пункта 2 статьи 61.4 Закона о банкротстве, конкурсный управляющий не представил доказательства действительной балансовой стоимости активов должника.

Так же, из материалов дела следует, что конкурсный управляющий оспаривает 4 операции по списанию со счета денежных средств.

Таким образом, каждая в отдельности из оспариваемых операций не превышает критерия одного процента стоимости активов должника.

Сделки юридического лица признаются взаимосвязанными, если сторонами сделок являются одни и те же либо взаимозависимые лица, сделки имеют однородный предмет, совершены за непродолжительный период времени, денежные средства, полученные от сделок, направлены на решение какой-либо одной определенной задачи и одна или несколько сделок обеспечивают исполнение одного обязательства. Такие доказательства суду не представлены.

При таких обстоятельствах определение суда первой инстанции подлежит отмене в части признания недействительной сделкой банковских операций и применении последствий недействительности сделки как принятое по неполно исследованным обстоятельствам, имеющим значение для дела.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 266 - 269, 270, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда города Москвы от 10 октября 2013 г. по делу N А40-77625/12-70-199Б отменить в части удовлетворения заявления конкурсного управляющего КБ "Холдинг - Кредит" (ООО) - Государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов" к ответчику Чернявскому Олегу Васильевичу:

1. Признания недействительной сделкой банковских операций по списанию денежных средств со счета Чернявского Олега Васильевича N 40817810700000500964, открытого в Обществе с ограниченной ответственностью Коммерческий банк "Холдинг-Кредит" (ОГРН 1037739574773, ИНН 7710033170):

- банковской операции от 02.05.2012 в размере 78 667 874, 44 руб.;

- банковской операции от 03.05.2012 в размере 15 000 000 руб.;

2. Применения последствий недействительности сделки:

- взыскания с Чернявского Олега Васильевича в пользу КБ "Холдинг-Кредит" (ООО) денежных средств в сумме 93 667 874 (Девяносто три миллиона шестьсот шестьдесят семь тысяч восемьсот семьдесят четыре) руб. 44 коп.;

- восстановления задолженности КБ "Холдинг-Кредит" (ООО) перед Чернявским Олегом Васильевичем по счету N 40817810700000500964 в размере 93 667 874 (Девяносто три миллиона шестьсот шестьдесят семь тысяч восемьсот семьдесят четыре) руб. 44 коп.;

3. Взыскания с Чернявского Олега Васильевича в пользу Общества с ограниченной ответственностью Коммерческий банк "Холдинг-Кредит" (ОГРН 1037739574773, ИНН 7710033170) расходов по оплате государственной пошлины в размере 2 000 рублей.

В удовлетворении заявления конкурсного управляющего в указанной части - отказать.

В остальной части определение оставить без изменения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Федеральный арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

П.А. Порывкин

Судьи

М.С. Сафронова Г.Н. Попова