Налоговые риски договоров, заключенных только на словах (Р. Лахман, журнал "Российский налоговый курьер", N 24, декабрь 2015 г.)

Налоговые риски договоров, заключенных только на словах

Р. Лахман,

эксперт журнала "Российский налоговый курьер"

Журнал "Российский налоговый курьер", N 24, декабрь 2015 г., с. 74-77.

Как считать срок исковой давности по устному соглашению? Чем подтвердить трудовые отношения с сотрудником? Что оформить в обоснование вычета НДС по разовой сделке?

Договор можно заключить не только в письменной, но и в устной форме (ст. 158 и п. 1 ст. 434 ГК РФ). В сделках между юрлицами важно, чтобы стороны подписали хотя бы один документ, например счет, товарную накладную. Или обменялись письмом, телеграммой, факсом и т.д. (п. 2 ст. 434 ГК РФ).

Практика показывает, что договоренности на словах часто приводят к налоговым спорам. Проверяющие не могут сравнить "налоговые" результаты сделки с заранее оговоренными условиями. Разберемся, чем рискованно устное соглашение и как защищаться от претензий инспекторов.

Списать в расходы безнадежный долг поставщика можно и без договора

Организации устно договорились о поставке товара. Покупатель товар оплатил, но поставщик отгрузку не произвел. По истечении срока давности покупатель списал перечисленные средства как безнадежный долг.

Инспекторы считают, что без письменного соглашения о поставке товаров списать задолженность по договору нельзя. Но суды на стороне компаний. Договор купли-продажи и договор поставки можно заключить и в устной форме (ст. 158 и 159 ГК РФ). А фактическую оплату подтверждают платежные поручения. Поэтому по истечении срока исковой давности покупатель вправе учесть перечисленные поставщику деньги во внереализационных расходах (подп. 2 п. 2 ст. 265 НК РФ, постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 04.07.12 N А27-12527/2011, оставлено в силе определением ВАС РФ от 18.10.12 N ВАС-12920/12).

Но есть мнение, что списать в расходы просроченную "дебиторку" только на основании платежных поручений без соответствующих договоров нельзя (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 28.08.07 N Ф04-5734/2007(37452-А03-15), оставлено в силе определением ВАС РФ от 26.11.07 N 14588/07). Учитывая наличие противоречивой судебной практики, если компания не до конца уверена в благонадежности контрагента, договор безопаснее оформить в письменном виде.

Возможна и обратная ситуация - поставщик по устной договоренности отгрузил товар, но оплату от покупателя не получил. В этом случае поставщик списывает задолженность покупателя как безнадежную на основании счетов-фактур и первичных отгрузочных документов - товарно-транспортных накладных, доверенностей на получение груза от грузополучателей и пр. (постановление ФАС Волго-Вятского округа от 06.02.07 N А82-7890/2005-15).

Примечание. Минфин против вычета НДС с аванса только по счету на оплату.

Срок исковой давности по устному договору поставки считается с момента отгрузки товара

Налоговики убеждены, что без письменного договора поставки нельзя определить момент, с которого начинается течение срока исковой давности. Такой момент обозначили суды - дату возникновения долга определяют по моменту фактической отгрузки товара (постановления Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.05.15 N 11АП-5954/2015 (оставлено в силе АС Поволжского округа от 10.09.15 N Ф06-243/2015) и ФАС Волго-Вятского округа от 06.02.07 N А82-7890/2005-15). Ведь покупатель обязан оплатить товар непосредственно до или после того, как продавец товар отгрузил (п. 1 ст. 486 ГК РФ).

Отсутствие письменного договора по разовой сделке - не повод для отказа в вычете НДС

Формально для вычета НДС заключать договор в письменной форме не требуется. Важно, чтобы товары (работы, услуги) использовались в облагаемых НДС операциях, были оприходованы в учете и был счет-фактура (п. 2 ст. 171 и п. 1 ст. 172 НК РФ). Но проверяющие, скорее всего, откажут в вычете "входного" налога по устной сделке.

Компании защищаются тем, что письменная форма сделки соблюдена, если стороны подписали хотя бы один общий документ (п. 2 ст. 434 ГК РФ). Например, поставщик отгрузил товар и передал покупателю товарную накладную по форме N ТОРГ-12, а покупатель ее подписал. В этом случае вычет НДС правомерен и без письменного договора поставки (постановления Седьмого арбитражного апелляционного суда от 29.07.08 N 07АП-3861/08 (оставлено в силе постановлением ФАС Западно-Сибирского округа от 12.11.08 N Ф04-6894/2008(15715-А27-41)) и от 22.06.11 N 07АП-3632/11 (оставлено в силе постановлением ФАС Западно-Сибирского округа от 04.10.11 N А27-16987/2010)).

Безопаснее в накладные и другую "первичку" включить информацию о цене, количестве и ассортименте товаров, а также наименования сторон (постановление АС Поволжского округа от 20.10.15 N Ф06-1831/2015).

Покупатель, перечисливший поставщику аванс по устной договоренности, имеет право на вычет НДС

Для этого нужно письменно согласовать все существенные условия сделки - наименование товара, его количество, цену, условия и порядок оплаты, сроки поставки. Например, поставщик направит покупателю письмо с текстом: "После 100-процентной предоплаты через 90 дней возможна досрочная поставка и оплата данного счета означает согласие с условиями поставки" (постановление ФАС Центрального округа от 02.08.11 N А64-6563/2010).

Правда, официальная позиция такова, что, если письменного договора нет, покупатель не вправе заявить вычет "авансового" НДС на основании счета (письмо Минфина России от 06.03.09 N 03-07-15/39). Поэтому споры с налоговиками не исключены.

Примечание. Просроченную "дебиторку" включают в налоговые расходы на дату оформления формы N ТОРГ-12.

Зарплату работнику без письменного трудового договора можно учесть в налоговых расходах

Но только в том случае, если сотрудник фактически выполняет свои трудовые обязанности. Трудовой договор считается заключенным с даты, когда сотрудник фактически приступил к работе (ст. 67 и 68 ТК РФ). В течение трех дней работодатель обязан оформить трудовой договор. И даже если он этого не сделает, отношения между физлицом и организацией все равно являются трудовыми (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 03.02.09 N Ф04-279/2009(19833-А75-27)).

Поэтому компания вправе включить в расходы на оплату труда выплаты гражданину, который работает по поручению работодателя без письменного согласия. В частности, ФАС Северо-Западного округа в постановлении от 23.04.10 N А13-5979/2009 встал на сторону организации, несмотря на отсутствие письменного трудового договора с сотрудницей, заявления о приеме на работу и должностных инструкций.

Если нет письменного трудового договора, ситуацию спасут штатное расписание с указанием должности сотрудника, приказ о его приеме на работу, соответствующее заявление, номер его счета в банке, куда перечислялась зарплата, а также расчетные листки по начислению заработной платы (постановление ФАС Северо-Западного округа от 11.10.07 N А42-5270/2006). Расходы также подтвердят справки о выплаченной зарплате, расходные кассовые ордера и платежные ведомости (постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 10.10.07 N А33-15270/06-Ф02-6504/07).

Приведенные выводы справедливы и в отношении зарплаты руководителя, который является единственным учредителем. Есть мнение, что трудовой договор с таким сотрудником заключать не нужно (письма Минздравсоцразвития России от 18.08.09 N 22-2-3199, Роструда от 06.03.13 N 177-6-1 и от 28.12.06 N 2262-6-1). Но единственный учредитель, назначенный на должность руководителя, является работником организации (постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.01.11 N А13-6879/2010). Поэтому его зарплату можно включить в расходы на оплату труда.