Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 9 августа 2018 г. N 09АП-34959/18

г. Москва

09 августа 2018 г.

Дело N А40-47342/16

Резолютивная часть постановления объявлена 02 августа 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 09 августа 2018 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи А.Н. Григорьева

судей В.С. Гарипова, И.М. Клеандрова,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Д.И. Матетой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ООО "Тоннель-2001"

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 31 мая 2018 года по делу N А40-47342/16, принятое судьей Кондрат Е.Н.

по заявлению конкурсного управляющего должника ОАО "АВС-Инжстрой" о признании недействительными сделок и применении последствий их недействительности, ответчик: ООО "Тоннель2001"

по делу о несостоятельности (банкротстве) ОАО "АВС-Инжстрой"

при участии в судебном заседании:

от конкурсного управляющего ОАО "АВС-Инжстрой" - Рязанский Д.С., дов. от 14.05.2018.

УСТАНОВИЛ:

В Арбитражный суд города Москвы 09.03.2016 поступило заявление ООО "1 МСМУ "Стальмонтаж" о признании несостоятельным (банкротом) ОАО "АВС-Инжстрой".

Решением Арбитражного суда города Москвы от 20.04.2017 г. ОАО "АВС-Инжстрой" (ИНН 7714684920) признано несостоятельным (банкротом).

В отношении ОАО "АВС-Инжстрой" открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев.

Конкурсным управляющим должника ОАО "АВС-Инжстрой" суд утвердил Кашапова Рузеля Тахировича (члена Ассоциации МСРО "Содействие", рег. номер 12621, ИНН 183061110056, адрес для направления корреспонденции арбитражному управляющему: 420094, Республика Татарстан, г. Казань, а/я 19).

Определением Арбитражного суда города Москвы от 02.06.2017 г. конкурсным управляющим ОАО "АВС-Инжстрой" (ОГРН 5077746257727, ИНН 7714684920) суд утвердил Когана Романа Игоревича, члена Ассоциацией МСРО "Содействие", ИНН 575206916309, рег.номер: 2347, адрес для направления корреспонденции: 302028, г.Орел, ул.С.Шаумяна, д.35, офис 314.

Сообщение о введении в отношении должника процедуры конкурсного производства опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 76 от 29.04.2017, стр. 67.

19.04.2018 г. в Арбитражный суд г. Москвы поступило заявление конкурсного управляющего должника ОАО "АВС-Инжстрой" о признании недействительными сделок и применении последствий их недействительности, ответчик: ООО "Тоннель-2001".

Определением Арбитражного суда города Москвы 31.05.2018 по делу N А40-47342/16-70-63 "Б" заявление конкурсного управляющего ОАО "АВС-Инжстрой" Когана Р.И. о признании недействительными соглашений о взаимозачете от 30.09.2016 N б/н на сумму в размере 8 267 478 руб. 81 коп. и сумму в размере 2 208 000 руб. 00 коп. и применении последствий их недействительности, совершенных ООО "Тоннель-2001", удовлетворено в полном объеме.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, ООО "Тоннель-2001" обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просил указанное определение суда первой инстанции отменить.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представитель конкурсного управляющего возражал против удовлетворения апелляционной жалобы.

Девятый арбитражный апелляционный суд, рассмотрев и оценив все представленные по делу доказательства, полагает обжалуемый судебный акт Арбитражного суда города Москвы подлежащим отмене по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции ООО "Тоннель-2001" (Подрядчик) и ОАО "АВС-Инжстрой" (Субподрядчик) заключили договор от 25.01.2016 N 2708/15-3 на выполнение комплекса работ по выносу Канализации и Теплосети с площадки N 4 станционного комплекса "Лефортово" по объекту: "Северо-Восточный участок Третьего пересадочного контура (ТПК), ст. "Нижняя Масловка" - ст. "Авиамоторная". Этап 4.2: ст. "Авиамоторная" - ст. "Электрозаводская" (далее - "Договор").

В соответствии с Графиком производства работ (Приложение N 1 к Договору) работы подлежали завершению в сентябре 2016 года.

В процессе исполнения Договора, сумма задолженности ОАО "АВС-Инжстрой" перед ООО "Тоннель-2001" возникла после возбуждения Арбитражным судом г. Москвы производства по делу о банкротстве ОАО "АВС-Инжстрой" (16.03.2016), и состоит из следующего.

На основании пункта 4.3. Договора ответчик в период с 15.03.2016 по 01.06.2016 перечислил истцу аванс в размере 25 000 000 руб. 00 коп. (платежные поручения от 15.03.2016 N 107 на сумму 3 500 000 руб. 00 коп., от 25.03.2016 г. N 109 на сумму 12 500 000 руб. 00 коп, от 01.06.2016 г. N 409 на сумму 9 000 000 руб. 00 коп.).

В последующем сумма аванса уменьшилась, путем предъявления истцом выполненных работ (КС-2 N 1/1, N 1/2 и КС-3 N 1 от 30.04.2016 на сумму 2 560 202 руб. 00 коп., КС-2 N 1/1, N 1/2, КС-3 N 2 от 31.05.2016 на сумму 1 213 835 руб. 32 коп.) и составила 21 225 962 руб. 34 коп. (25 000 000 руб. 00 коп. - 3 774 037 руб. 66 коп. = 21 225 962 руб. 34 коп.).

Для выполнения дополнительных работ по Договору истец и ответчик подписали дополнительное соглашение от 11.07.2016 N 1.

В рамках данного дополнительного соглашения ответчик истцу:

1. перечислил аванс на общую сумму в размере 4 500 000 руб. 00 коп.:

- 4 000 000 руб. 00 коп. (платежное поручение от 11.08.2016 N 742);

- 500 000 руб. 00 коп. (платежное поручение от 14.09.2016 N 904);

2. поставил (реализовал) материалы на общую сумму 9 378 520 руб. 06 коп.:

- 12.07.2016 на сумму 1 865 415 руб. 63 коп. (первичные документы прилагаются);

- 12.07.2016 на сумму 2 419 301 руб. 33 коп. (первичные документы прилагаются); -15.07.2016 на сумму 66 016 руб. 62 коп. (первичные документы прилагаются);

- 18.07.2016 на сумму 3 936 621 руб. 82 коп. (первичные документы прилагаются);

- 21.07.2016 на сумму 1 091 164 руб. 66 коп. (первичные документы прилагаются).

Истом, в свою очередь, под дополнительное соглашение, было предъявлено выполнение на сумму 12 624 438 руб. 19 коп., что подтверждается подписанными сторонами КС-2 N 1.1 и N 1.2. от 31.08.2016, КС-3 N 1 от 31.08.2016.

В связи с этим сумма аванса уменьшилась и составила 13 101 524 руб. 15 коп. (25 725 962 руб. 34 коп. - 12 624 438 руб. 19 коп. = 13 101 524 руб. 15 коп.).

С учетом имеющихся взаимных обязательств, истец и ответчик путем подписания Соглашения о взаимозачете N б/н от 30.09.2016 на сумму 8 267 478 руб. 81 коп. урегулировали вопрос задолженности истца по оплате за полученные им материалы в рамках дополнительного соглашения от 11.07.2016 N 1 к Договору, взамен на уменьшение аванса, который на момент составления сторонами соглашения о взаимозачете составлял сумму в размере 13 101 524 руб. 15 коп.

Тем самым, истец и ответчик осуществили взаимозачет текущих платежей по Договору.

В соответствии с пунктом 1 статьи 5 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" от 26.10.2002 N 127-ФЗ (далее - "Закон о банкротстве") под текущими платежами понимаются денежные обязательства и обязательные платежи, возникшие после даты принятия заявления о признании должника банкротом, а также денежные обязательства и обязательные платежи, срок исполнения которых наступил после введения соответствующей процедуры банкротства.

В силу разъяснений, содержащихся в абзаце 2 пункта 2 постановления Пленума Высшего Арбитражного суда РФ от 23.07.2009 N 63, текущими являются любые требования об оплате товаров, работ и услуг, поставленных, выполненных и оказанных после возбуждения дела о банкротстве, в том числе во исполнение договоров, заключенных до даты принятия заявления о признании должника банкротом.

Таким образом, в договорных отношениях по выполнению строительно-монтажных работ критерием для разграничения текущих и подлежащих включению в реестр требований платежей является период времени осуществления работ.

Как следует и вышеуказанного, заявление ООО "1 МСМУ "Стальмонтаж" о признании несостоятельным (банкротом) ОАО "АВС-Инжстрой" принято к производству 16 марта 2016 года, в то время как взаимная задолженность истца и ответчика на сумму в размере 8 267 478 руб. 81 коп., а именно задолженность истца перед ответчиком по оплате за поставленный материал и задолженность ответчика перед истцом по оплате за выполненные истцом работы согласно КС-2 N 1.1 и N 1.2. от 31.08.2016, КС-3 N 1 от 31.08.2016 на сумму в размере 12 624 438 руб. 19 коп., образовались за период 12.07.2016 - 21.07.2016; 31.08.2016 -11.09.2016, т.е. после принятия заявления о признании должника банкротом.

В соответствии с пунктом 2 статьи 5 Закона о банкротстве требования кредиторов по текущим платежам не подлежат включению в реестр требований кредиторов. Кредиторы по текущим платежам при проведении соответствующих процедур, применяемых в деле о банкротстве, не признаются лицами, участвующими в деле о банкротстве.

Согласно абзацам 2, 7 пункта 1 статьи 63 Закона о банкротстве с даты вынесения арбитражным судом определения о введении наблюдения требования кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, за исключением текущих платежей, могут быть предъявлены к должнику только с соблюдением установленного настоящим Федеральным законом порядка предъявления требований к должнику. Не допускается прекращение денежных обязательств должника путем зачета встречного однородного требования, если при этом нарушается установленная пунктом 4 статьи 134 настоящего Федерального закона очередность удовлетворения требований кредиторов.

Таким образом, после введения процедуры наблюдения Законом о банкротстве установлен запрет на прекращение денежных обязательств должника путем зачета встречного однородного требования лишь в том случае, если при этом нарушается установленная Законом очередность удовлетворения требований кредиторов, включенных в реестр.

Учитывая, что в силу пункта 2 статьи 5 Закона о банкротстве требования кредиторов по текущим платежам не подлежат включению в реестр требований кредиторов, можно сделать вывод, что указанные требования могут быть прекращены путем зачета.

Зачет требований кредиторов, возникших после принятия судом заявления о признании должника банкротом, не приводит к предпочтительному удовлетворению интересов реестровых кредиторов.

Из этого следует, что права кредиторов, чьи требования включены в реестр требований кредиторов, перечисленных истцом в заявлении, таких как:

- ООО "1 МСМУ "Стальмонтаж" (Определение Арбитражного суда г. Москвы от 07.07.2016 по делу А40-47342/2016-70-63 "Б");

- ООО "ПСК Контакт" (Определение Арбитражного суда г. Москвы от 22.09.2016 по делу А40-47342/2016-70-63 "Б"),

в силу изложенного, не могут быть нарушены, так как реестровые требования подлежат возмещению кредиторам после завершения процедуры банкротства, а текущие платежи осуществляются в рамках хозяйственной деятельности должника.

Иных доказательств нарушения прав кредиторов истцом не представлено.

Согласно п. 2 ст. 61.2 Закона о банкротстве сделка, совершенная должником в целях причинения вреда имущественным правам кредиторов, может быть признана арбитражным судом недействительной, если другая сторона сделки знала об указанной цели должника к моменту совершения сделки.

Согласно п. 6 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III. 1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" цель причинения вреда имущественным правам кредиторов предполагается, если налицо одновременно два следующих условия:

а) на момент совершения сделки должник отвечал признаку неплатежеспособности или недостаточности имущества;

б) имеется хотя бы одно из других обстоятельств, предусмотренных абзацами вторым - пятым пункта 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве.

Установленные абзацами вторым - пятым пункта 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве презумпции являются опровержимыми - они применяются, если иное не доказано другой стороной сделки.

Для целей применения содержащихся в абзацах втором - пятом пункта 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве презумпций само по себе наличие на момент совершения сделки признаков банкротства, указанных в статьях 3 и 6 закона, не является достаточным доказательством наличия признаков неплатежеспособности или недостаточности имущества.

В отношении оспариваемых сделок основания, предусмотренные абзацами вторым -пятым пункта 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве отсутствуют:

- согласно данным, полученным из отчета конкурсного управляющего ОАО "АВС-Инжстрой" Когана Р.И. от 28.12.2017 балансовая стоимость имущества (всех активов) должника составила 321 253 000 руб. 63 коп., то есть 20% балансовой стоимости активов должника составляет 64 250 600 руб. 13 коп., оспариваемая сделка не превышает указанный предел;

- должник не изменял места своего нахождения;

- после совершения сделки должник не осуществлял пользование и (или) владение каким-либо имуществом и не давал указания об определении судьбы какого-либо имущества.

Таким образом, оспариваемые конкурсным управляющим сделки не являются сделками в целях причинения вреда имущественным правам кредиторов, поскольку отсутствуют основания, предусмотренные абзацами вторым - пятым пункта 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 31 мая 2018 года по делу N А40-47342/16 отменить.

Отказать в удовлетворении заявления конкурсного управляющего ОАО "АВС-Инжстрой" Когана Р.И. о признании недействительными сделок ООО "Тоннель-2001" - соглашений о взаимозачете от 30.09.2016 N б/н на сумму в размере 8 267 478 руб. 81 коп. и сумму в размере 2 208 000 руб. 00 коп. и применении последствий их недействительности.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

А.Н. Григорьев

Судьи

В.С. Гарипов И.М. Клеандров