Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 29 сентября 2021 г. N 09АП-60492/21 по делу N А40-209053/2018

г. Москва

29 сентября 2021 г.

Дело N А40-209053/18

Резолютивная часть постановления объявлена 22 сентября 2021 г.

Полный текст постановления изготовлен 29 сентября 2021 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Комарова А.А.,

судей Бальжинимаевой Ж.Ц., Назаровой С.А.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Овчаренко С.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "РОЭЛ Лизинг" на определение Арбитражного суда г. Москвы от 17.08.2021 по делу N А40-209053/18 о признании недействительными решений собрания кредиторов ООО "Промтехэкспертиза" (ИНН 7106503857, ОГРН 1087154008787) от 28.05.2021 г. проведенного ООО "РОЭЛ Лизинг" по вопросу дня "Об определении кандидатуры конкурсного управляющего Пахомова Сергея Владимировича, члена союза АУ "Созидание" по делу о признании несостоятельным (банкротом) ООО "Промтехэкспертиза"

при участии в судебном заседании:

от ООО "РОЭЛ Лизинг": Саидов М.М., по дов. от 15.02.2021

от УФНС России по г.Москве: Громова Д.М., по дов. от 20.01.2021

Иные лица не явились, извещены.

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 12 ноября 2019 г. должник ООО "Промтехэкспертиза" (ИНН 7106503857, ОГРН 1087154008787) признан несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство, исполняющим обязанности конкурсного управляющего утвержден Гурченко Кирилл Алексеевич.

Определением суда от 17.01.2020 г. конкурсным управляющим ООО "Промтехэкспертиза" утвержден Гурченко Кирилл Алексеевич.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 28.01.2021 Гурченко Кирилл Алексеевич отстранен от исполнения обязанностей конкурсного управляющего должника. Кредиторам предложено провести собрание кредиторов с повесткой о выборе кандидатуры арбитражного управляющего.

В Арбитражный суд г. Москвы поступило заявление ИФНС N 9 о признании недействительным решения собрания кредиторов должника от 28.05.2021 г.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 17.08.2021 суд признал недействительными решения собрания кредиторов ООО "Промтехэкспертиза" (ИНН 7106503857, ОГРН 1087154008787) от 28.05.2021 г., проведенного ООО "РОЭЛ Лизинг" по вопросу дня "Об определении кандидатуры конкурсного управляющего Пахомова Сергея Владимировича, члена союза АУ "Созидание".

Не согласившись с принятым судебным актом, ООО "РОЭЛ Лизинг" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит определение Арбитражного суда города Москвы отменить, в удовлетворении заявления отказать.

Рассмотрев апелляционную жалобу в порядке статей 266, 268, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив представленные доказательства, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения определения Арбитражного суда города Москвы на основании следующего.

Как следует из материалов дела, по инициативе конкурсного кредитора ООО "РОЭЛ Лизинг" 28.05.2021 г. проведено собрание кредиторов должника по вопросу "Об определении кандидатуры конкурсного управляющего Пахомова Сергея Владимировича, члена союза арбитражных управляющих "Созидание".

На собрании кредиторов должника, состоявшемся 28.05.2021 г., присутствовали следующие кредиторы: ОАО "Доходный Дом", Федеральная налоговая служба в лице ИФНС России N 9 по г. Москве, ООО "Проект Финанс", ООО "Технологии безопасности", ООО "РОЭЛ Лизинг", ООО "Лигал Аудит", ООО "ЕвроМенеджмент", ООО ПТЭ Поволжье, ИП Сергеев С.А., ПАО "Корпорация "Иркут".

Согласно протоколу собрания от 28.05.2021 подсчет голосов произведен следующим образом: ОАО "Доходный Дом" - 8,57%, ИФНС России N 9 по г. Москве - 24,14%, ООО "Проект Финанс" - 0,63%, ООО "Технологии Безопасности" - 1,58%, ООО "РОЭЛ Лизинг" - 34,77%, ООО "Лигал Аудит" - 3,46%, ООО "ЕвроМенеджмент" - 4,33%, ООО ПТЭ Поволжье - 2,14%, ИП Сергеев С.А. - 1,91%, ПАО "Корпорация "Иркут" - 8,70%.

Собранием кредиторов принято решение определить кандидатуру конкурсного управляющего ООО "Промтехэкспертиза" Пахомова Сергея Владимировича, члена Союза арбитражных управляющих "Созидание".

Уполномоченный орган, посчитав, что принятое 28.05.2021 г. собранием кредиторов решение является недействительным, нарушающим права и интересы уполномоченного органа, принято с нарушением норм действующего законодательства, обратился в суд с настоящим заявлением.

Согласно карточке ООО "Промтехэкспертиза" на ЕФРСБ (https://bankrot.fedresurs.ru) сведения о проведении собрания кредиторов с датой проведения 28.05.2021 г. отсутствует.

Отсутствие публикации о собрании кредиторов в ЕФРСБ лишило заинтересованных лиц возможности принять участие в собрании.

Доказательства опубликования сообщения о проведении собрания в ЕФРСБ в материалы судебного дела не представлены.

Материалами дела о банкротстве должника, признаны обоснованными и включены в реестр требований кредиторов должника следующие требования ФНС России в лице ИФНС России N 9 по г. Москве:

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 30 июля 2019 г. требование в размере 9 786 978,37 рублей признано обоснованным, включено во вторую очередь реестра требований кредиторов должника.

Требование в размере 11 467 757,77 рублей - основной долг, 3 783 784,83 рубля -пени, 821 741,01 рубль - штраф признано обоснованным, включено в третью очередь реестра требований кредиторов должника с учетом применения пункта 3 статьи 137 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 09 августа 2019 г. требование в размере 18 553,66 руб. (основной долг) признано обоснованным, включено в третью очередь реестра требований кредиторов с учетом положений пункта 3 статьи 137 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 09 августа требование в размере 402 577,98 рублей (383 140 рублей - основной долг, 19 437,98 рублей - пени) признано обоснованным, включено в третью очередь реестра требований кредиторов с учетом положений пункта 3 статьи 137 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 27 января 2020 требование в размере 29 829 708,00 рублей (20 369 877 рублей - основной долг, 5 274 342 руб. - пени, 4 185 489 - штраф) признано обоснованным, включено в третью очередь реестра требований кредиторов с учетом положений п. 3 ст. 137 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 13 февраля 2020 г. требование в размере 70 909,03 рублей признано обоснованным, включено во вторую очередь реестра требований кредиторов должника.

Требование в размере 2 450 759,03 рублей - основной долг, 407 938,90 рублей -пени, 2 368,60 рублей - штраф признано обоснованным, включено в третью очередь реестра требований кредиторов с учетом применения пункта 3 статьи 137 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 09 июля 2020 г. требование в размере 3 235,46 рублей признано обоснованным, включено во вторую очередь реестра требований кредиторов должника.

Требование в размере 119,15 рублей - пени, в третью очередь реестра требований кредиторов с учетом положений пункта 3, статьи 137 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 09 июля 2020 г. в размере 37 156, 14 руб. (72,14 рубля - пени, 37 084 рубля - штраф) признано обоснованным, включено в третью очередь реестра требований кредиторов с учетом положений пункта 3 статьи 137 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

По смыслу пункта 2 статьи 4 и пункта 3 статьи 12 Закона о банкротстве для определения наличия признаков банкротства и в целях голосования на собрании кредиторов учитываются только требования по основному долгу; в силу прямого указания закона финансовые санкции для названных выше целей не учитываются.

На основании вышеизложенного, требования ФНС России в лице ИФНС России N 9 по г. Москве, включенные в третью очередь реестра требований кредиторов в общем размере 34 639 322,92 руб. - основного долга, что составляет 44,21% от общего числа голосующих требований кредиторов (без учета залоговых кредиторов), тогда как в журнале регистрации участников собрания кредиторов ООО "Промтехэкспертиза" размер требований уполномоченного органа указан в размере 13 918 516, 80 рублей, что составляет 24,14 % от общего числа голосов.

Суд первой инстанции учел, что ранее в рамках дела о банкротстве ООО "Промтехэкспертиза" кредитором ООО "РОЭЛ Лизинг" проводилось собрание кредиторов по аналогичному вопросу с аналогичными нарушениями.

Определением суда от 06 апреля 2021 г., оставленным без изменений Постановлением Девятого арбитражного суда города Москвы от 25 мая 2021 года признано недействительным решение собрания кредиторов от 18.02.2021 г. проведенное ООО "РОЭЛ Лизинг" по вопросу дня "Об определении кандидатуры конкурсного управляющего Пахомова Сергея Владимировича, члена союза АУ "Созидание".

Вступившим в законную силу определением суда от 06 апреля 2021 г. также установлена, что количество голосов ИФНС России N 9 по г. Москве составляет 44,21 %.

Вступившим в законную силу определением суда от 24 января 2020 г., при рассмотрении обоснованности требования ЗАО ФПГ "АРКОМ", а также вступившим в законную силу определением суда от 28.01.2021 г. об отстранении Гурченко Кирилл Алексеевич от исполнения обязанностей конкурсного управляющего должника установлено, что ООО "Промтехэкспертиза" и ОАО "Доходный Дом" являются аффилированными по отношению друг к другу лицами.

В частности, согласно сведеньям содержащимся в Едином государственном реестре юридических лиц учетных налогоплательщика, где установлено следующее:

1. ООО "Промтехэкспертиза" (Должник) учрежденное лицо ЗАО "Роэл Управление Проектами" ИНН 7709517514, зарегистрирован по адресу: г. Москва ул. Нижегородская, д.32, стр.15;

2. ООО "Роэл Лизинг" ИНН 041106874, входит в группу компаний РОЭЛ, является кредитором в деле о банкротстве ООО "Промтехэкспертиза";

3. ОАО "Доходный Дом" ИНН 7709057659, является заявителем по делу о банкротстве ООО "Промтехэкспертиза", зарегистрирован по адресу: г. Москва ул. Нижегородская, д.32, стр.15, является учрежденным юр. лицом ЗАО "Электротехника, Технология, Автоматизация".

4. ОАО "Электротехническая Корпорация" ИНН 7709206290, (исключение из ЕГРЮЛ юридического лица в связи наличием в ЕГРЮЛ сведений о нем, в отношении которых внесена запись о недостоверности 09.04.2020), ген. директором являлась Иванова Ирина Васильевна ИНН 773129962405. Учредители: ЗАО "Электротехника, Технология, Автоматизация" ИНН 7729124783, ООО "Финконсул" ИНН 041106881;

5. ЗАО "Электротехника, Технология, Автоматизация" ИНН 7729124783, (исключение из ЕГРЮЛ юридического лица в связи наличием в ЕГРЮЛ сведений о нем, в отношении которых внесена запись о недостоверности 22.07.2020), адрес регистрации: г. Москва, ул. Нижегородкая, д. 32, стр.15, учредитель ОАО "Доходный ДОМ". Учредителями ЗАО "ЭТА" являются Тренев Василий Николаевич ИНН 771909468419 (16%), Дорохин Владимир Васильевич ИНН 500100264650 (19%), Дорохин Дмитрий Васильевич ИНН 503150379901 (16%);

6. ООО "Финконсул" ИНН 0411061881, ген. директор Иванова Ирина Васильевна ИНН 773129962405, учредителями являются Тренев Василий Николаевич ИНН 771909468419, Дорохин Владимир Васильевич, Иванова Ирина Васильевна.

7. ООО "Лигал Аудит" ИНН 7709831368, генеральным директором является Дорожкин Илья Владиславович. Учредителями являются Дорохин Владимир Васильевич ИНН 500100264650, Цуцких Евгений Владимирович, Тренев Василий Николаевич.

8. ООО "Евроменеджмент" ИНН 7709517521, генеральным директором является Бурында Владимир Владимирович ИНН 771518034879.

Требования указанных кредиторов составляют более 50% голосов от числа присутствующих на собрании кредиторов от 28.05.2021 г.

Таким образом, решение собрания кредиторов от 28.05.2021 в части выбора конкурсного управляющего не может отражать действительную волю независимых кредиторов должника.

Суд первой инстанции посчитал, что заявитель представил достаточные доказательства подтверждающие обстоятельства на которых уполномоченный орган основывает свои требования.

Поскольку количество голосов, которыми обладает кредитор на собрании кредиторов, действующим законодательством поставлено в зависимость от размера его требований, включенных в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов, неверный подсчет голосов ведет к нарушению прав и законных интересов конкурсного кредитора или уполномоченного органа.

Решения, принятые на собрании кредиторов, которое созвано и проведено с нарушением Закона о банкротстве, подлежат признанию судом недействительными. Проведение оспариваемого собрания с нарушением порядка его созыва нарушает права и законные интересы кредиторов должника и других лиц, которые, в нарушение требований Закона о банкротстве, не были уведомлены о проведении собрания.

При таких обстоятельствах, суд первой инстанции признал недействительными решения собрания кредиторов ООО "Промтехэкспертиза" (ИНН 7106503857, ОГРН 1087154008787) от 28.05.2021 г., проведенного ООО "РОЭЛ Лизинг" по вопросу дня "Об определении кандидатуры конкурсного управляющего Пахомова Сергея Владимировича, члена союза АУ "Созидание"

Суд апелляционной инстанции признает верными выводы суда первой инстанции, а доводы апелляционной жалобы необоснованными по следующим основаниям.

Довод апеллянта о том, что им были извещены все кредиторы о планируемом собрании кредиторов должника путем направления уведомления почтовым отправлением, подлежит отклонению в силу следующего.

В силу ст.28 Закона о банкротстве при проведении процедур, применяемых в деле о банкротстве, обязательному опубликованию подлежат сведения о дате и времени проведения собрания кредиторов. Указанные сведения включаются в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве.

Указанная обязанность кредитором исполнена не была, доказательств обратного в материалы дела не представлено.

Довод апеллянта о том, что на собрании кредиторов от 25.08.2021 были верно подсчитаны голоса Инспекции, подлежит отклонению, поскольку согласно расчету суда первой инстанции, проверенному судом апелляционной инстанции, требования ФНС России в лице ИФНС России N 9 по г. Москве, включенные в третью очередь реестра требований кредиторов составляют в общем размере 34 639 322,92 руб. - основного долга, что соответствует 44,21% от общего числа голосующих требований кредиторов (без учета залоговых кредиторов), тогда как в журнале регистрации участников собрания кредиторов ООО "Промтехэкспертиза" размер требований уполномоченного органа указан в размере 13 918 516, 80 рублей, что составляет 24,14 % от общего числа голосов.

Несогласие апеллянта с выводом суда первой инстанции об участии аффилированных с должником кредиторов при принятии решения на собрании кредиторов должника документально и нормативно не обосновано, в связи с чем не может служить основанием для отмены или изменения обжалуемого определения.

На основании изложенного коллегия приходит к выводу, что судом первой инстанции в полном объёме выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела; выводы суда, изложенные в определении, соответствуют фактическим обстоятельствам дела, им дана надлежащая правовая оценка; судом правильно применены нормы материального и процессуального права.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения определения суда первой инстанции по доводам, изложенным в апелляционной жалобе.

Иных доводов, основанных на доказательственной базе, которые бы влияли или опровергали выводы суда первой инстанции, апелляционная жалоба не содержит.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 102, 110, 269 - 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 17.08.2021 по делу N А40- 209053/18 оставить без изменения, а апелляционную жалобу ООО "РОЭЛ Лизинг" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия.

Председательствующий судья

А.А. Комаров

Судьи

Ж.Ц. Бальжинимаева С.А. Назарова