Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 2 августа 2022 г. N 09АП-43244/22 по делу N А40-89740/2017

г. Москва

02 августа 2022 г.

Дело N А40-89740/17

Резолютивная часть постановления объявлена 01 августа 2022 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 02 августа 2022 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Шведко О.И.,

судей Башлаковой-Николаевой Е.Ю., Вигдорчика Д.Г.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Овчаренко С.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Бэби Фуд" на определение Арбитражного суда г. Москвы от 31.05.2022 по делу N А40-89740/17, вынесенное судьей Махалкиной Е.А.,

об отказе в удовлетворении заявления ООО "Бэби Фуд" о принятии обеспечительных мер

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) АО "Торговая сеть "Аптечка",

при участии в судебном заседании:

лица не явились, извещены.

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 12.07.2018 (резолютивная часть объявлена 14.06.2018) АО "Торговая сеть "Аптечка" (ОГРН 5067746888512, ИНН 7717569428) признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Пермогорский Алексей Валентинович, о чем опубликованы сведения в газете "КоммерсантЪ" от 07.07.2018 N 118.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 08.05.2019 (резолютивная часть определения объявлена 17.04.2019) Пермогорский Алексей Валентинович освобожден от исполнения обязанностей конкурсного управляющего АО "Торговая сеть "Аптечка" (ИНН 7717569428, ОГРН 5067746888512), конкурсным управляющим утвержден Ефимкин Владимир Викторович, член Союза Арбитражных Управляющих "Саморегулируемая организация "Северная столица" (ИНН 420546882237, рег. номер: 18674, адрес для направления корреспонденции: 191015, г. Санкт-Петербург, а/я 63).

30.05.2022 в Арбитражный суд города Москвы поступило заявление ООО "Бэби Фуд" о принятии обеспечительных мер в виде запрета конкурсному управляющему и иным кредиторам выносить на голосование собрании кредиторов должника и голосовать на собрании кредиторов должника по вопросам заключения мирового соглашения в рамках рассмотрения дела о несостоятельности (банкротстве) АО "Торговая сеть "Аптечка" до даты вступления в законную силу судебных актов, вынесенных по результатам рассмотрения следующих обособленных споров:

- заявления о процессуальном правопреемстве кредитора ООО "Дельта Экспресс" на кредитора ООО "Бэби Фуд" на основании договора уступки прав (цессии) от 08.03.2021 с суммой требования в размере 925 483 510,23 рублей;

- заявления о включении в реестр требований кредиторов должника требования АО "Мособлфармация" в размере 925 483 510,23 рублей.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 31.05.2022 отказано в удовлетворении заявления ООО "Бэби Фуд" о принятии обеспечительных мер.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, ООО "Бэби Фуд" обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просило указанное определение суда первой инстанции отменить.

В материалы дела от конкурсного управляющего должника поступил отзыв на апелляционную жалобу, который приобщен к материалам дела.

Апеллянт и иные лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, извещены надлежащим образом о дате и времени ее рассмотрения, апелляционная жалоба рассматривалась в их отсутствие в соответствии с ст. 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ) информация о времени и месте судебного заседания была опубликована на официальном интернет-сайте http://kad.arbitr.ru.

Проверив законность и обоснованность принятого по делу определения в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции не нашел оснований для отмены судебного акта.

В соответствии со статьей 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) и частью 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, в обоснование заявления ООО "Бэби Фуд" указало, что 18.05.2022 в ЕФРСБ опубликовано сообщение N 8814764 от 18.05.2022 о проведении собрания кредиторов должника со следующей повесткой:

1. о заключении мирового соглашения;

2. об избрании представителя собрания кредиторов на подписание мирового соглашения от имени конкурсных кредиторов и уполномоченных органов.

При этом в проекте мирового соглашения указывается, что согласно реестру требований кредиторов задолженность должника перед кредиторами составляет 208 037 280,82 руб. Указанная в проекте мирового соглашения сумма задолженности должника перед кредиторами (208 037 280,82 руб.) не включает задолженность должника в размере 925 483 510,23 руб.

На момент рассмотрения заявления о принятии обеспечительных мер в рамках дела о банкротстве АО "Торговая сеть "Аптечка" находилсь заявления кредиторов должника о включении требований в размере 925 483 510,23 рублей в реестр требований кредиторов, а именно:

требование кредитора АО "Мособлфармация" в размере 925 483 510,23 руб., судебное заседание по рассмотрению которого назначено на 06.06.2022;

заявление о процессуальном правопреемстве ООО "Бэби Фуд", к которому по договору уступки прав (цессии) от 08.03.2021 в полном объеме перешло требование АО "Мособлфармация" к Должнику в размере 925 483 510,23 руб. (судебное заседание по рассмотрению заявления в суде первой инстанции назначено на 01.06.2022).

Право требования к должнику в размере 925 483 510,23 рублей в материальном плане перешло к ООО "Бэби Фуд" в день заключения договора уступки прав (цессии) - 08.03.2021.

Как указывал в суде первой инстанции заявитель, ООО "Бэби Фуд" является правопреемником кредитора ООО "Дельта Экспресс", к которому перешло право требования к должнику в размере 925 483 510, 23 рублей. Не рассмотренное требование к должнику в размере 925 483 510,23 рублей составляет более 50% требований кредиторов в реестре требований и может существенно повлиять на результаты голосования.

Повестка собрания кредиторов 02.06.2022 включала в себя вопрос заключения мирового соглашения, принятие решение о заключении которого ключевым образом влияет на дальнейший ход процедуры банкротства, что напрямую затрагивает права и законные интересы кредитора ООО "Бэби Фуд" (как потенциального мажоритарного конкурсного кредитора) и иных конкурсных кредиторов.

ООО "Бэби Фуд" как кредитор должника возражал относительно утверждения мирового соглашения на собрании кредиторов 02.06.2022, поскольку указанная в проекте мирового соглашения сумма общих требований конкурсных кредиторов к должнику не включает сумму требований ООО "Бэби Фуд", а равно нарушает права и законные интересы последнего.

В пункте 4 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006 N 55 "О применении арбитражными судами обеспечительных мер" разъяснено, что арбитражный суд принимает меры, предусмотренные главой 8 АПК РФ, для обеспечения прав и интересов заявителя имущественного или неимущественного характера в целях предупреждения причинения материального либо нематериального вреда в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В пунктах 9, 10 названного Постановления Высший Арбитражный Суд Российской Федерации разъяснил, что при применении обеспечительных мер арбитражный суд исходит из того, что в соответствии с частью 2 статьи 90 АПК РФ обеспечительные меры допускаются на любой стадии процесса в случае наличия одного из следующих оснований:

1) если непринятие этих мер может затруднить или сделать невозможным исполнение судебного акта, в том числе если исполнение судебного акта предполагается за пределами Российской Федерации;

2) в целях предотвращения причинения значительного ущерба заявителю.

Затруднительный характер исполнения судебного акта либо невозможность его исполнения могут быть связаны с отсутствием имущества у должника, действиями, предпринимаемыми для уменьшения объема имущества.

Учитывая, что обеспечительные меры применяются при условии обоснованности, арбитражный суд признает заявление стороны о применении обеспечительных мер обоснованным, если имеются доказательства, подтверждающие наличие хотя бы одного из оснований, предусмотренных частью 2 статьи 90 АПК РФ.

При оценке доводов заявителя в соответствии с частью 2 статьи 90 АПК РФ арбитражным судам следует, в частности, иметь в виду следующие обстоятельства: разумность и обоснованность требования заявителя о применении обеспечительных мер; вероятность причинения заявителю значительного ущерба в случае непринятия обеспечительных мер; обеспечение баланса интересов заинтересованных сторон; предотвращение нарушения при принятии обеспечительных мер публичных интересов, интересов третьих лиц.

Оценка обоснованности и необходимости применения обеспечительных мер производится судом по своему внутреннему убеждению, основанному на изучении всех обстоятельств спора. Обеспечительные меры должны соответствовать заявленным требованиям, т.е. быть непосредственно связанными с предметом спора, соразмерными заявленным требованиям, необходимыми и достаточными для обеспечения исполнения судебного акта или предотвращения ущерба.

Пунктом 13 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 11 от 09.12.2002 "О некоторых вопросах, связанных с введением в действие Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации", а также пунктом 10 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006 N 55 "О применении арбитражными судами обеспечительных мер" предусмотрено, что арбитражные суды не должны принимать обеспечительные меры, если заявитель не обосновал причины обращения с заявлением об обеспечении требования конкретными обстоятельствами, подтверждающими необходимость принятия обеспечительных мер, и не представил доказательства, подтверждающие его доводы.

В соответствии с ч. 1 ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Суд первой инстанции пришел к выводу, что доводы ООО "Бэби Фуд" в обоснование заявления носят предположительный характер и не являются безусловным основанием для наложения обеспечительных мер.

Заявитель в нарушение статьи 65, пункта 5 части 2 статьи 92 АПК РФ не представил достоверных доказательств того, что непринятие обеспечительных мер может затруднить или сделать невозможным исполнение судебного акта, либо причинить значительный ущерб кредиторам.

Заявителем испрашиваемых мер не представлено доказательств, безусловно свидетельствующих о необходимости принятия этих мер.

При таких обстоятельствах, приведенные ООО "Бэби Фуд" доводы не являются доказательствами, подтверждающими необходимость принятия обеспечительных мер.

На основании вышеизложенного, суд первой инстанции пришел к выводу об отказе в удовлетворении заявления о принятии обеспечительных мер.

Судебная коллегия соглашается с выводами суда первой инстанции.

Суд апелляционной инстанции также учитывает следующие обстоятельства.

02.06.2022 конкурсным управляющим АО "Торговая сеть "Аптечка" Ефимкиным В.В. проведено собрание кредиторов АО "Торговая сеть "Аптечка" (Сведения о проведении собрания кредиторов опубликованы в ЕФРСБ сообщением N 8814764 от 18.05.2022, сведения о результатах проведения собрания кредиторов опубликованы в ЕФРСБ сообщением N8948170 от 07.06.2022).

Собранием АО "Торговая сеть "Аптечка" приняты следующие решения:

Голосованием по вопросу N 1 принято решение: Заключить мировое соглашение.

Голосованием по вопросу N 2 принято решение: Избрать представителем собрания кредиторов на подписание мирового соглашения от имени конкурсных кредиторов и уполномоченных органов Фальковского Вячеслава Викторовича.

Кредиторами принято решение включить в повестку дня 1 дополнительный вопрос с формулировкой "Обязать конкурсного управляющего АО "Торговая сеть "Аптечка" подписать мировое соглашение в деле о банкротстве АО "Торговая сеть "Аптечка", утвержденное собранием кредиторов Должника в редакции, предложенной конкурсным кредитором АО "НКВД".

Голосованием по дополнительному вопросу N 1 принято решение: Обязать конкурсного управляющего АО "Торговая сеть "Аптечка" подписать мировое соглашение в деле о банкротстве АО "Торговая сеть "Аптечка", утвержденное собранием кредиторов Должника в редакции, предложенной конкурсным кредитором АО "НКВД".

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 23.06.2022 назначено судебное заседание на 05.09.2022 по вопросу утверждения мирового соглашения.

2) Спор о включении в реестр требований кредиторов АО "Мособлфармация" разрешен по существу

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 29.04.2022 определение Арбитражного суда г. Москвы от 30.05.2018 о включении требования АО "Мособлфармация" в реестр кредиторов АО "Торговая сеть "Аптечка" отменено новым и вновь открывшимся обстоятельствам.

Определением Арбитражного суда г. Москвы (резолютивная часть объявлена от 06.06.2022) АО "Мособлфармация" отказано во включении требований в реестр требований кредиторов АО "Торговая сеть "Аптечка" в размере 925 483 510,23 руб.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 20.07.2022 по настоящему делу отменено определение Арбитражного суда г. Москвы от 22.04.2022 ; заявление конкурсного управляющего АО "Торговая сеть "Аптечка" Ефимкина В.В. о пересмотре по новым обстоятельствам определения Арбитражного суда города Москвы от 09.06.2020 (правопреемство ООО "Дельта Экспресс") по делу N А40-89740/17 удовлетворено; пересмотрено по новым обстоятельствам и отменено определение Арбитражного суда города Москвы от 09.06.2020 о процессуальной замене в реестре кредиторов АО "Торговая сеть "Аптечка" кредитора ООО "Лоялти" на правопреемника ООО "Дельта Экспресс" по делу N А40-89740/17; обособленный спор по заявлению ООО "Дельта Экспресс" (правопредшественник ООО "Бэби Фуд") о процессуальной замене в реестре кредиторов должника направлен на рассмотрение в Арбитражный суд г. Москвы.

Учитывая, что процессуальная замена ООО "Бэби Фуд" в настоящий момент не произведена.

Доводы апелляционной жалобы не содержат фактов, которые не были бы проверены и не оценены судом первой инстанции при рассмотрении дела, имели бы юридическое значение и влияли на законность и обоснованность судебного акта, не содержат оснований, установленных ст. 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для изменения или отмены судебного акта арбитражного суда.

Оценив все имеющиеся доказательства по делу, апелляционный суд полагает, что обжалуемый судебный акт соответствует нормам материального права, а содержащиеся в нем выводы - установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266 - 269, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 31.05.2022 по делу N А40- 89740/17 оставить без изменения, а апелляционную жалобу ООО "Бэби Фуд" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

О.И. Шведко

Судьи

Е.Ю. Башлакова-Николаева Д.Г. Вигдорчик