Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 8 сентября 2022 г. N 09АП-49549/22 по делу N А40-32328/2020

г. Москва

08 сентября 2022 г.

Дело N А40-32328/20

Резолютивная часть постановления объявлена 23 августа 2022 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 08 сентября 2022 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи С.А. Назаровой,

судей А.А. Комарова, Е.В. Ивановой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания А.А. Марковой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ПАО "Банк ВТБ" на определение Арбитражного суда города Москвы от 15.06.2022 по делу N А40-32328/20, вынесенное судьей Марасановым В.М., о признании требования НКО АО НРД обоснованным и подлежащим включению в третью очередь реестра требований кредиторов должника АО "Открытие Холдинг" в размере 56.613.188.878,04 рублей, с учетом положений ст. 137 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", в рамках дела о признании несостоятельным (банкротом) АО "Открытие Холдинг",

при участии в судебном заседании: от Небанковская кредитная организация АО "Национальный расчетный депозитарий" - Гончаров Я.А. по дов. от 18.04.2022; ПАО Банк ВТБ - Тесис С.Д. по дов от 23.03.2021

Иные лица не явились, извещены.

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 30.11.2021 (резолютивная часть объявлена 19.11.2021) АО "Открытие Холдинг" признано несостоятельным (банкротом), в отношении должника введена процедура наблюдения, временным управляющим утверждена Булатова Мария Анатольевна, член Ассоциации арбитражных управляющих саморегулируемой организации "Центральное агентство арбитражных управляющих", ИНН 773506465289, адрес для направления корреспонденции: 115093, г. Москва, а/я 107.

Сообщение о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 216 от 27.11.2021.

В Арбитражный суд города Москвы 27.12.2021 поступило заявление НКО АО НРД о включении в реестр требований кредиторов должника задолженности в размере 56 613 188 878,04 руб.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 15.06.2022 признано требование НКО АО НРД обоснованным и подлежащим включению в третью очередь реестра требований кредиторов должника АО "Открытие Холдинг" в размере 56.613.188.878,04 рублей, с учетом положений ст. 137 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Не согласившись с вынесенным судебным актом, Банк ВТБ обратился с апелляционной жалобой в Девятый арбитражный апелляционный суд, в которой просил отменить определение, отказать в удовлетворении требований кредитору, в обоснование ссылаясь на нарушение судом норм материального и процессуального права.

Представитель апеллянта в судебном заседании настаивал на удовлетворении жалобы и приобщении доказательств.

Представитель кредитора в судебном заседании возражал против удовлетворения апелляционной жалобы.

Иные лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, извещены надлежащим образом о времени и месте рассмотрения, апелляционные жалобы рассматривались в их отсутствие в соответствии со ст. ст. 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации информация о времени и месте судебного заседания была опубликована на официальном интернет-сайте http://kad.arbitr.ru.

Рассмотрев дело в порядке статей 266, 267, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены или изменения определения арбитражного суда, принятого в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.

В силу положений статьи 32 Закона о банкротстве и части 1 статьи 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Согласно п.п. 1, 7 ст. 71 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", для целей участия в первом собрании кредиторов кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение тридцати календарных дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения. Указанные требования направляются в арбитражный суд, должнику и временному управляющему с приложением судебного акта или иных документов, подтверждающих обоснованность этих требований. Указанные требования включаются в реестр требований кредиторов на основании определения арбитражного суда о включении указанных требований в реестр требований кредиторов.

В п. 26 Постановления Пленума ВАС РФ от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дела о банкротстве" разъяснено, что при установлении требований кредиторов в деле о банкротстве, суда следует исходить из того, что установленными могут быть признаны только требования, в отношение которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности. Целью проверки судом обоснованности требований является недопущение включения в реестр необоснованных требований, поскольку такое включение приводит к нарушению прав и законных интересов кредиторов, имеющие обоснованные требования, а также должника и его учредителей (участников).

Из материалов дела следует, что НКО АО НРД заявлены требования АО "Открытие Холдинг" в отношении нижеследующих выпусков облигаций, по которым отсутствует представитель владельцев облигаций: идентификационный номер выпуска 4В02-02-14406-А-001Р, дата 18.07.2017. Характеристики выпуска: биржевые облигации процентные неконвертируемые документарные на предъявителя с обязательным централизованным хранением серии БО-П02, в количестве 5 000 000 штук номинальной стоимостью 1 000 руб. каждая, общей номинальной стоимостью 5 000 000 000 (Пять миллиардов) руб. со сроком погашения 4 368 день с даты начала размещения с возможностью досрочного погашения по требованию владельцев облигаций и по усмотрению эмитента. Согласно п. 3 Программы и п. 3 Условий выпуска 4В02-02-14406-А-001Р выпускаются в документарной форме с оформлением единого сертификата, который подлежит централизованному хранению в НРД. Судом первой инстанции установлено, что АО "Открытие Холдинг" опубликовало сообщения о неисполнении обязательств по выплате купонного дохода за 1-3 купонные периода в сети Интернет на официальном сайте раскрытия информации;

Идентификационный номер выпуска 4В02-03-14406-А-001Р, дата 18.07.2017. Характеристики выпуска: биржевые облигации процентные неконвертируемые документарные на предъявителя с обязательным централизованным хранением серии БО-ПОЗ, в количестве 10 000 000 штук номинальной стоимостью 1 000 руб. каждая общей номинальной стоимостью 10 000 000 000 (Десять миллиардов) руб. со сроком погашения 4 368 день с даты начала размещения с возможностью досрочного погашения по требованию владельцев облигаций и по усмотрению эмитента. Согласно п. 3 Программы и п. 3 Условий выпуска 4В02-03-14406-А-001Р выпускаются в документарной форме с оформлением единого сертификата, который подлежит централизованному хранению в НРД. Должник опубликовал сообщения о неисполнении обязательств по выплате купонного дохода за 1-3 купонные периоды в сети Интернет на официальном сайте раскрытия информации.

Идентификационный номер выпуска 4В02-04-14406-А-001Р, дата 18.07.2017. Характеристики выпуска: биржевые облигации процентные неконвертируемые документарные на предъявителя с обязательным централизованным хранением серии БО-ГОМ, в количестве 15 000 000 штук номинальной стоимостью 1 000 руб. каждая, общей номинальной стоимостью 15 000 000 000 (Пятнадцать миллиардов) руб. со сроком погашения 4 732 день с даты начала размещения с возможностью досрочного погашения по требованию владельцев облигаций и по усмотрению эмитента. Согласно п. 3 Программы и п. 3 Условий выпуска 4В02-04-14406-А-001Р выпускаются в документарной форме с оформлением единого сертификата, который подлежит централизованному хранению в НРД. Должник опубликовал сообщения о неисполнении обязательств по выплате купонного дохода за 1-3 купонные периода в сети Интернет на официальном сайте раскрытия информации.

Идентификационный номер выпуска 4В02-06-14406-А, дата 26.05.2014. Характеристики выпуска: биржевые облигации документарные процентные неконвертируемые на предъявителя серии БО-06 с обязательным централизованным хранением с возможностью досрочного погашения по требованию владельцев, в количестве 25 000 000 штук номинальной стоимостью 1 000 руб. каждая общей номинальной стоимостью 25 000 000 000 (Двадцать пять миллиардов) руб. со сроком погашения до 03.10.2036. Согласно п. 3 Решения предусмотрено централизованное хранение облигаций с оформлением единого сертификата, который подлежит централизованному хранению в НРД. Должник опубликовал сообщения о неисполнении обязательств по выплате купонного дохода за 4-10 купонные периоды в сети Интернет на официальном сайте раскрытия информации.

Судом первой инстанции установлено, что АО "Открытие Холдинг" не исполнило обязательства перед владельцами облигаций по четырем выпускам облигаций, не перечислены денежные средства на счет НРД.

12.10.2011 НРД и АО "Открытие Холдинг" заключили договор эмиссионного счета депо N Д-П- 22-1012, к которому заключено 41 дополнительное соглашение.

огласно п. 2.1 Договора эмиссионного счета депо в ред. Дополнительного соглашения N 21 от 28.03.2016 НРД предоставляет Должнику услуги по обслуживанию выпусков ценных бумаг посредством обязательного централизованного хранения сертификатов и учету ценных бумаг путем открытия и ведения эмиссионного счета.

05.08.2014 НРД и АО "Открытие Холдинг" заключили Договор N Д-11-22-846 об обеспечении обязательного централизованного хранения сертификатов выпусков ценных бумаг, согласно п. 1.1 которого, НРД обязался принимать на централизованное хранение сертификаты, выпускаемых Должником документарных облигаций на предъявителя с обязательным централизованным хранением в НРД.

В соответствии с п. 3 Программы Облигаций, Условий выпуска Облигаций и п. 3 Решения о выпуске БО-06 НРД осуществляет обязательное централизованное хранение облигаций, на это указано в Сертификатах Облигаций, в связи с чем, НРД является депозитарием, осуществляющим учет прав на облигации с обязательным централизованным хранением.

Согласно п. 1 ст. 29.12 Закона о рынке ценных бумаг депозитарий, осуществляющий централизованный учет прав на облигации, в случае отсутствия представителя владельцев облигаций заявляет требования от имени владельцев облигаций в деле о банкротстве эмитента облигаций, представляет интересы владельцев таких облигаций в деле о банкротстве эмитента облигаций и совершает все необходимые действия е соответствии с законодательством РФ о несостоятельности (банкротстве). Эти полномочия осуществляются депозитарием без доверенности на основании решения о выпуске облигаций.

В рассматриваемом случае представитель владельцев облигаций по выпускам серий БО-П02, БО-ПОЗ, БО-П04, БО-06 отсутствует, что подтверждается письмом ООО "Л Си Пи Инвестор Сервисез", который ранее осуществлял полномочия представителя владельцев облигаций. Договоры с представителем владельцев облигаций были расторгнуты в одностороннем порядке в соответствии с п. 13 ст. 29.1 Закона о рынке ценных бумаг.

Общий размер невыплаченного купонного дохода составляет 13 989 046 800 руб.

Представленный кредитором расчет судом первой инстанции проверен, и признан арифметически верным.

В связи с тем, что должник не исполнил обязательства по выплате номинальной стоимости и купонного дохода, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что на невыплаченные суммы подлежат начислению проценты в соответствии со ст. ст. 395 и 811 ГК РФ. Размер процентов на невыплаченные суммы до даты введения наблюдения составляет 3 651 142 078,04 руб.

Учитывая, что НКО АО "НРД" действует в интересах всех владельцев облигаций, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что требования подлежат включению в реестр требований кредиторов должника.

НКО АО "НРД" является депозитарием, осуществляющим учет прав на облигации с обязательным централизованным хранением.

В соответствии со ст. 142 Гражданского кодекса Российской Федерации ценной бумагой является документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении.

В силу п. 2 ст. 142 ГК РФ облигация является ценной бумагой.

В соответствии со ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг облигацией признается эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на получение от эмитента облигации в предусмотренный в ней срок ее номинальной стоимости или иного имущественного эквивалента. Облигация может также предусматривать право ее владельца на получение установленных в ней процентов либо иные имущественные права. Доходом по облигации являются процент и (или) дисконт.

Согласно ст. 18 Закона о рынке ценных бумаг эмиссионная ценная бумага закрепляет имущественные права в том объеме, в котором они установлены в решении о выпуске данных ценных бумаг, и в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Согласно п. 1 ст. 29.12 Закона о рынке ценных бумаг депозитарий, осуществляющий централизованный учет прав на облигации, в случае отсутствия представителя владельцев облигаций заявляет требования от имени владельцев облигаций в деле о банкротстве эмитента облигаций, представляет интересы владельцев таких облигаций в деле о банкротстве эмитента облигаций и совершает все необходимые действия в соответствии с законодательством РФ о несостоятельности (банкротстве).

Эти полномочия осуществляются депозитарием без доверенности на основании решения о выпуске облигаций.

Положения ст. 29.12 Закона о рынке ценных бумаг применяются к депозитариям, осуществляющим обязательное централизованное хранение облигаций, эмитент которых признан банкротом после дня вступления в силу настоящего закона, т.е. после 01.01.2020 (ч. 8 ст. 24 ФЗ от 27.12.2018 N 514-ФЗ ).

В силу приведенных положений Закона, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что НКО АО "НРД" обязан заявить требования о включении в реестр кредиторов должника от имени всех владельцев облигаций.

Согласно ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг облигация - эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на получение в предусмотренный в ней срок от эмитента облигации ее номинальной стоимости или иного имущественного эквивалента. Согласно Условиям о выпуске и Сертификатам владелец облигаций имеет право на получение при погашении облигации номинальной стоимости облигации. Погашение облигаций производится денежными средствами в рублях.

Согласно п. 3 ст. 63 Закона о банкротстве срок исполнения обязательств, возникших до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом, считается наступившим.

Отклоняя возражения Банка ВТБ, суд первой инстанции исходил из того, что в силу положений Закона о банкротстве, в реестре требований кредиторов должника должны быть указаны сведения о представителе владельцев облигаций или об НКО АО "НРД", а не о конкретных владельцах облигаций.

В соответствии с абз. 3 п. 7 ст. 16 и абз. 2 п. 4 ст. 100 Закона о банкротстве, если в деле о банкротстве должника интересы кредиторов - владельцев облигаций представляет депозитарий, осуществляющий централизованный учет прав на облигации, в реестре требований кредиторов указываются сведения об общем размере требований указанных кредиторов и сведения о таком депозитарии.

В соответствии с п. 7 ст. 16 Закона о банкротстве в реестре требований кредиторов не указываются сведения о каждом кредиторе - владельце облигаций. Если интересы кредиторов - владельцев облигаций представляет депозитарий, осуществляющий централизованный учет прав на облигации, то по возражению управляющего суд исключает требования кредитора - владельца облигаций из реестра требований кредиторов (п. 4 ст. 100 Закона о банкротстве).

Судом первой инстанции сделан обоснованный вывод о том, что включение в третью очередь реестра требований кредиторов сведений об НКО АО "НРД" и общего размера требований всех владельцев облигаций не может нарушать права части владельцев облигаций, поскольку именно такой порядок формирования реестра кредиторов предусмотрен Законом о рынке ценных бумаг и Законом о банкротстве. А отказ в удовлетворении заявления НКО АО "НРД" приведет к формированию реестра в нарушение ст. ст. 16 и 100 Закона о банкротстве.

В пункте 4 статьи 100 Закона о банкротстве закреплено, что в случае, если в деле о банкротстве должника интересы кредиторов - владельцев облигаций представляет определенный в соответствии с законодательством Российской Федерации о ценных бумагах представитель владельцев облигаций, в определении арбитражного суда о включении требований в реестр требований кредиторов указываются общий размер требований таких кредиторов и очередность удовлетворения указанных требований в соответствии с Законом о банкротстве, а также очередность удовлетворения указанных требований в соответствии с условиями соответствующего выпуска облигаций.

Действующее законодательство не предусматривает включение в реестр требований кредиторов требований владельца облигаций, заявленных в индивидуальном порядке, в случае если соответствующие требования заявлены представителем владельцев облигаций и в последующем включены в реестр.

При рассмотрении требований владельцев облигаций, предъявленных в индивидуальном порядке, подлежат применению положения пунктов 15 и 16 статьи 29.1 Закона о рынке ценных бумаг.

В силу положений пункта 15 статьи 29.1 Закона о рынке ценных бумаг закреплено, что владельцы облигаций не вправе в индивидуальном порядке осуществлять действия, которые в соответствии с настоящим Федеральным законом отнесены к полномочиям их представителя, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом, решением о выпуске облигаций или решением общего собрания владельцев облигаций.

В пункте 16 статьи 29.1 Закона о рынке ценных бумаг определено, что владельцы облигаций вправе в индивидуальном порядке обращаться с требованиями в суд по истечении одного месяца с момента возникновения оснований для такого обращения в случае, если в указанный срок представитель владельцев облигаций не обратился в арбитражный суд с соответствующим требованием или в указанный срок общим собранием владельцев облигаций не принято решение об отказе от права обращаться в суд с таким требованием.

Таким образом, владельцы облигаций вправе обратиться в суд с требованием только в том случае, если представитель владельцев облигаций не обратился с соответствующим требованием в течение одного месяца с даты возникновения соответствующего основания.

Доводы апеллянта о том, что требования владельцев носят корпоративный характер и отсутствуют основания для удовлетворения заявления кредитора, апелляционным судом отклоняются, поскольку возможная аффилированность владельцев облигаций с должником не является основанием для отказа в признании требований обоснованными.

Судом первой инстанции верно применения положения ст. 29.12 Закона о рынке ценных бумаг, поскольку кредитор как депозитарий, осуществляющий централизованное хранение сертификатов облигаций, является независимым кредитом в деле о банкротстве и не имеет личной материальной заинтересованности во включении в реестр требований кредиторов, поскольку исполняет обязанность по представлению интересов владельцев облигаций.

При этом, определением Арбитражного суда г. Москвы от 14.04.2022, оставленным без изменения Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 19.07.2022 по настоящему делу N А40-32328/20, заявление ПАО Национальный банк "ТРАСТ" о включении в реестр требований кредиторов задолженности по облигациям оставлено без рассмотрения, поскольку НРД заявил требование о включении в реестр кредиторов Должника в интересах всех владельцев облигаций.

В связи с чем, отказ в удовлетворении заявления кредитора приведет к нарушению прав владельца облигаций - Банка Траст.

Ссылки апеллянта на то, что владелец облигаций Банк Траст аффилирован с должником, а выпуск облигаций являлся формой внутригруппового финансирования, подлежат отклонению, поскольку изначальным владельцем облигаций одного из четырех выпусков облигаций (выпуск БО-06) являлся Банк ВТБ, а не Банк Траст.

Согласно п.п. 2 п. 1 ст. 29 Закона о рынке ценных бумаг в случае учета прав на ценные бумаги в депозитарии право на эмиссионную ценную бумагу переходит к приобретателю с даты внесения приходной записи по счету депо приобретателя.

Материалами дела подтверждено, что по выпуску БО-06 первым владельцем облигаций (с 28.10.2016) являлся Банк ВТБ, а с 14.08.2017 владельцем облигаций являлся Банк Траст, по выпускам БО-02, БО-03, БО-04 владельцем облигаций являлся Банк Траст.

В связи с тем, что предоставление облигационного займа происходит в момент изначального размещения облигаций, следовательно, должник получил финансирование за облигации выпуска БО-06 не от Банка Траст.

Поскольку Банк Траст получил облигации БО-06 во время их обращения на вторичном рынке, сделки такие не могут влиять на факт получения должником облигационного займа при эмиссии и на обязанность должника его погасить, поскольку при отчуждении облигаций первоначальный объем прав по облигациям переходит к новому приобретателю.

Не состоятельны и доводы апеллянта о аффилированности между должником и Банком Траст через ПАО Банк "ФК Открытие", поскольку 29.08.2017 Банк России приказом N ОД-2469 назначил временную администрацию в ПАО Банк "ФК Открытие", и 30.08.2017 приостановлены полномочия органов управления ПАО Банк "ФК Открытие", 29.11.2017 уставный капитал ПАО Банк "ФК Открытие" уменьшен до 1 рубля, единственным акционером ПАО Банк "ФК Открытие" стал Банк России на основании Приказа Банка России N ОД-3353. При этом, Решения о продлении сроков выплаты купонного дохода, на которые ссылается апеллянт, приняты после августа 2017 года.

Кроме того, сама по себе аффилированность с должником не является основанием для отказа в удовлетворении заявления о включении в реестр требований кредиторов. Очередность удовлетворения требования кредитора не может быть понижена лишь на том основании, что он относится к числу аффилированных с должником лиц (п. 2 Обзора судебной практики разрешения споров, связанных с установлением в процедурах банкротства требований контролирующих должника и аффилированных с ним лиц, утв. Президиумом Верховного Суда РФ 29.01.2020). Очередность может быть понижена, если требование основано на договоре, исполнение по которому предоставлено должнику в ситуации имущественного кризиса.

Апеллянтом не указано на обстоятельства, перечисленные в п. 1 ст. 9 Закона о банкротстве, что должник на момент выпуска облигаций (26.05.2014 и 18.07.2017) находился в трудном экономическом положении.

Тогда как реальность выпусков облигаций, их размещение и оплату подтверждены уведомлением и отчетом об итогах выпуска биржевых облигаций.

При таких обстоятельствах, оснований для отмены или изменения определения суда первой инстанции и удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

Нарушений норм процессуального права, являющихся безусловным основанием для отмены судебного акта в соответствии со статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судом апелляционной инстанции не установлено.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 269, 272 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 15.06.2022 по делу N А40-32328/20 оставить без изменения, а апелляционную жалобу ПАО "Банк ВТБ" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

С.А. Назарова

Судьи

А.А. Комаров Е.В. Иванова