Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 23 ноября 2022 г. N 09АП-66742/22 по делу N А40-86190/2021

г. Москва

23 ноября 2022 г.

Дело N А40-86190/21

Резолютивная часть постановления объявлена 16 ноября 2022 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 23 ноября 2022 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ю.Л. Головачевой,

судей Ж.Ц. Бальжинимаевой, А.А. Комарова,

при ведении протокола секретарем судебного заседания К.Б. Халиловой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего ООО "УралСтройНефть" Костюнина А.В. на определение Арбитражного суда города Москвы от 23.08.2022 по делу N А40-86190/21, вынесенное судьей П.Н. Коршуновым, о включении требования ПАО "АК БАРС" БАНК в общем размере 58 938 113,01 руб. в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "УралСтройНефть" в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО "УралСтройНефть" (ОГРН: 1131689001641, ИНН: 1645028810),

при участии в судебном заседании: от к/у ООО "УралСтройНефть" - Исаков А.В. (по дов. от 17.06.22 г.)

Иные лица не явились, извещены.

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 22.06.2021 в отношении ООО "УРАЛСТРОЙНЕФТЬ" (ОГРН: 1131689001641, ИНН: 1645028810) открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Костюнин А.В.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 08.11.2021, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 17.02.2022, требование ПАО "АК БАРС" признано обоснованным и подлежащим включению в третью очередь реестра требований кредиторов должника в общем размере 646 977 783,97 руб., как обеспеченное залогом имущества должника; требование ПАО "АК БАРС" в размере 58 938 113,01 рублей признано обоснованным и подлежащим удовлетворению за счет средств, оставшихся после удовлетворения требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов должника.

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 28.04.2022 определение Арбитражного суда города Москвы от 08.11.2021 и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 17.02.2022 отменены в части требований в размере 58 938 113,01 руб., обособленный спор направлен на новое рассмотрение в Арбитражный суд города Москвы.

Направляя спор на новое рассмотрение в суд первой инстанции, суд округа указал на следующее: суду первой инстанции надлежало установить дату возникновения у банка права требования, и дату обращения банка с требованием; суды, делая вывод о том, что банк уточнил свои первоначально предъявленные требования на спорные 58 938 113,01 руб. только 04.10.2021 не учли, что в материалах дела имеется почтовая квитанция от 25.09.2021 (л.д. 50) о направлении банком в суд уточнений; выводы судов первой и апелляционной инстанций об обоснованности заявленного банком требования, не содержат ссылок на доказательства в подтверждение требования в размере 58 938 113,01 руб.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 23.08.2022 признаны требования ПАО "АК БАРС" БАНК к должнику ООО "УРАЛСТРОЙНЕФТЬ" обоснованными. Включено требование ПАО "АК БАРС" БАНК в общем размере 58 938 113,01 руб. в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "УРАЛСТРОЙНЕФТЬ" с учетом положений п.3 ст. 137 Закона о банкротстве.

Не согласившись с принятым судебным актом, конкурсный управляющий(далее - апеллянт) обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение Арбитражного суда города Москвы от 23.08.2022 отменить в части включения требований банка в размере 52 681 854,86 руб., принять в данной части новый судебный акт - признать заявленные требования обоснованными в размере 52 681 854,86 руб. и подлежащими удовлетворению за счет оставшегося после удовлетворения требований кредиторов должника, включенный в реестр требований кредиторов. В обоснование отмены судебного акта заявитель апелляционной жалобы ссылается на нарушение судом первой инстанции норм материального и процессуального права, неполное исследование обстоятельств, имеющих значение для дела, несоответствие выводов, изложенных в обжалуемом судебном акте, обстоятельствам дела.

Представитель конкурсного управляющего в судебном заседании поддержал доводы апелляционной жалобы.

Иные лица, участвующие в деле, уведомленные судом о времени и месте слушания дела, в том числе публично, посредством размещения информации на официальном сайте в сети Интернет, в судебное заседание не явились, в связи с чем, апелляционная жалоба рассматривается в их отсутствие, исходя из норм статьи 156 АПК РФ.

В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 АПК РФ информация о времени и месте судебного заседания была опубликована на официальном интернет-сайте http://kad.arbitr.ru.

Руководствуясь статьями 123, 266 и 268 АПК РФ, изучив представленные в дело доказательства, рассмотрев доводы апелляционной жалобы, учтя позицию суда округа, отраженную в постановлении от 28.04.2022, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения определения арбитражного суда, принятого в соответствии с законодательством Российской Федерации и обстоятельствами дела, и удовлетворения апелляционной жалобы, исходя из следующего.

Принимая обжалуемый судебный акт, суд первой инстанции, руководствуясь положениями статьи 100 Закона о банкротстве, позицией, изложенной в пункте 26 постановления Пленума ВАС РФ от 22.06.2012 N 35, исходил из следующего.

15.11.2019 года между ООО "УралСтройНефть" (далее- Принципал, Ответчик, Общество) и ПАО "АК БАРС" БАНК (далее - Банк, Гарант) было заключено Соглашение на открытие гарантийной линии 0802/5/2019/4064 (далее - Соглашение N 1).

Согласно п. 1.1. Соглашения N 1, Гарант по просьбе Принципала, выраженной путем подписания настоящего соглашения, обязуется предоставить Принципалу банковскую гарантию (далее - гарантия) на условиях, определенных настоящим соглашением

Согласно приложению N 1 к Соглашению N 1, сумма банковской гарантии составляет 750 000 000 рублей, срок действия гарантийного соглашения до 14.11.2022 г. включительно, Банковская гарантия предоставляется в следующих целях: Обеспечение надлежащего исполнения контрактных обязательств; обеспечение заявок на участие в конкурсах, аукционах или торгах; обеспечение возврата суммы уплаченного аванса; обеспечение надлежащего исполнения обязательства в гарантийный период.

В рамках Соглашения на открытие гарантийной линии N 0802/5/2019/4064 15.11.2019 года Банком были выплачены следующие банковские гарантии:

Банком выдана банковская гарантия исполнения условий договора N 0802/5/2019/4064/29 от 25.06.2020 (далее - Гарантия)

Банковская гарантия, выданная по поручению Принципала, с целью безотзывной выплаты АО "Транснефть-Западная Сибирь" сумму, не превышающую 1 582 454,40 руб, в случае невыполнения или ненадлежащего выполнения Принципалом обязательств в соответствии с условиями контракта, заключенного между Принципалом и АО "Трансне Западная Сибирь" (Бенефициар).

Гарантия вступает в силу с 25.06.2020 г. и действует по 20.12.2021 г. включительно.

02.08.2021 в адрес Гаранта поступило требование Бенефициара об осуществлении платежа Банковской гарантии в размере 1 582 454,40 рублей.

09.08.2021 Гарантом произведена выплата суммы банковской гарантии в пользу бенефициара в размере 1 582 454,40 рублей, что подтверждается платежным поручением N 2 от 30.06.2021.

Банком выдана банковская гарантия выполнения обязательств подрядчика в гарантийный период N 0802/5/2019/4064/36 от 25.08.2020 г. (далее - Гарантия).

Банковская гарантия, выданная по поручению Принципала, с целью безотзывной выплаты АО "Транснефть-Западная Прикамье" сумму, не превышающую 14 338 213,75 руб., в случае невыполнения или ненадлежащего выполнения Принципалом обязательств в соответствии с условиями контракта, заключенного между Принципалом и АО "Транснефть- Прикамье" (Бенефициар).

Гарантия вступает в силу с 25.08.2020 и действует по 11.06.2022 включительно.

13.08.2021 в адрес Гаранта поступило требование Бенефициара ТПК-01-01-01- 29/32705 от 09.08.2021 об осуществлении платежа Банковской гарантии в размере 2 391 840 рублей.

23.08.2021 в адрес Гаранта поступило требование Бенефициара ТПК-01-01-01- 29/34502 от 19.08.2021 об осуществлении платежа Банковской гарантии в размере 354 815,00 рублей.

20.08.2021 Гарантом произведена выплата суммы банковской гарантии в пользу Бенефициара в размере 2 391 840 рублей, что подтверждается платежным поручением N 1 от 20.08.2021.

31.08.2021 Гарантом произведена выплата суммы банковской гарантии в пользу Бенефициара в размере 354 815 рублей, что подтверждается платежным поручением N 1 от 31.08.2021.

Банком выдана банковская гарантия исполнения условий договора N 0802/5/2019/4064/1 от 28.11.2019 (далее - Гарантия).

Банковская гарантия, выданная по поручению Принципала, с целью безотзывной выплаты АО "Транснефть-Приволга" сумму, не превышающую 69 713 978 руб., в случае невыполнения или ненадлежащего выполнения Принципалом обязательств в соответствии с условиями контракта, заключенного между Принципалом и АО "Транснефть-Приволга" (Бенефициар).

Гарантия вступает в силу с 28.11.2019 и действует по 01.09.2021 включительно.

26.07.2021 в адрес Гаранта поступило требование Бенефициара об осуществлении платежа Банковской гарантии в размере 28 641 386,92 рублей.

02.08.2021 Гарантом произведена выплата суммы банковской гарантии в пользу Бенефициара в размере 28 641 386,92 рублей, что подтверждается платежным поручением N 11 от 02.08.2021.

Банком выдана банковская гарантия исполнения условий договора N 0802/5/2019/4064/4 от 28.11.2019 (далее - Гарантия).

Банковская гарантия, выданная по поручению Принципала, с целью безотзывной выплаты АО "Транснефть-Приволга" сумму, не превышающую 47 607 252 руб., в случае невыполнения или ненадлежащего выполнения Принципалом обязательств в соответствии с условиями контракта, заключенного между Принципалом и АО "Транснефть-Приволга" (Бенефициар).

Гарантия вступает в силу с 28.11.2019 и действует по 30.11.2021 включительно.

26.07.2021 в адрес Гаранта поступило требование Бенефициара об осуществлении платежа Банковской гарантии в размере 20 066 173,54 рублей.

02.08.2021 Гарантом произведена выплата суммы банковской гарантии в пользу Бенефициара в размере 20 066 173,54 рублей, что подтверждается платежным поручением N 12 от 02.08.2021.

В рамках Соглашения на открытие гарантийной линии N 0802/5/2020/1327 от 15.07.2020 года Банком были выплачены следующие банковские гарантии:

Банком выдана банковская гарантия выполнения обязательств подрядчика в гарантийный период N 0802/5/2020/1327/2 от 22.01.2021 (далее - Гарантия)

Банковская гарантия, выданная по поручению Принципала, с целью безотзывной выплаты АО "Транснефть-Верхняя Волга" сумму, не превышающую 1 544 894,28 руб., в случае невыполнения или ненадлежащего выполнения Принципалом обязательств в соответствии с условиями контракта, заключенного между Принципалом и АО "Транснефть- Верхняя Волга" (Бенефициар).

Гарантия вступает в силу с 22.01.2021 и действует по 30.11.2022 включительно.

06.09.2021 в адрес Гаранта поступило требование Бенефициара об осуществлении платежа Банковской гарантии в размере 1 544 894,28 рублей.

13.09.2021 Гарантом произведена выплата суммы банковской гарантии в пользу Бенефициара в размере 1 544 894,28 рублей, что подтверждается платежным поручением N 1 от 13.09.2021.

Банком выдана банковская гарантия выполнения обязательств подрядчика в гарантийный период N 0802/5/2020/1327/3 от 22.01.2021 (далее - Гарантия)

Банковская гарантия, выданная по поручению Принципала, с целью безотзывной выплаты АО "Транснефть-Верхняя Волга" сумму, не превышающую 555 375 руб., в случае невыполнения или ненадлежащего выполнения Принципалом обязательств в соответствии с условиями контракта, заключенного между Принципалом и АО "Транснефть- Верхняя Волга" (Бенефициар).

Гарантия вступает в силу с 22.01.2021 и действует по 24.12.2022 включительно.

06.09.2021 в адрес Гаранта поступило требование Бенефициара об осуществлении платежа Банковской гарантии в размере 556 375 рублей.

Гарантом произведена выплата суммы банковской гарантии в пользу Бенефициара в размере 352 730 рублей, что подтверждается платежным поручением N 2 от 13.09.2021.

Банком выдана банковская гарантия выполнения обязательств подрядчика в гарантийный период N 0802/5/2020/1327/8 от 26.01.2021 (далее - Гарантия).

Банковская гарантия, выданная по поручению Принципала, с целью безотзывной выплаты АО "Транснефть-Верхняя Волга" сумму, не превышающую 7 428 940,92 руб., в случае невыполнения или ненадлежащего выполнения Принципалом обязательств в соответствии с условиями контракта, заключенного между Принципалом и АО "Транснефть- Верхняя Волга" (Бенефициар).

Гарантия вступает в силу с 26.01.2021 и действует по 29.12.2022 включительно. 06.09.2021 в адрес Гаранта поступило требование Бенефициара об осуществлении платежа Банковской гарантии в размере 7 428 940 рублей.

13.09.2021 Гарантом произведена выплата суммы банковской гарантии в пользу Бенефициара в размере 3 836 170 рублей, что подтверждается платежным поручением N 3 от 13.09.2021.

В нарушение условия договора должник не исполнил обязанности по возврату сумм задолженности по выплаченной по гарантии.

Согласно ч.1 ст.368 ГК РФ по независимой гарантии гарант принимает на себя по просьбе другого лица (принципала) обязательство уплатить указанному им третьему лицу (бенефициару) определенную денежную сумму в соответствии с условиями данного гарантом обязательства независимо от действительности обеспечиваемого такой гарантией обязательства. Требование об определенной денежной сумме считается соблюденным, если условия независимой гарантии позволяют установить подлежащую выплате денежную сумму на момент исполнения обязательства гарантом.

На основании ч.1 ст.379 ГК РФ принципал обязан возместить гаранту выплаченные в соответствии с условиями независимой гарантии денежные суммы, если соглашением о выдаче гарантии не предусмотрено иное.

Общая сумма задолженности по всем гарантийным соглашениям составляет 58 938 113,01 руб.

Согласно ст. 309 ГК РФ обязательство должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательств и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Проанализировав представленные в материалы дела документы, а также принимая во внимание факт добросовестного исполнения кредитором принятых на себя обязательств, что подтверждается материалами дела, и непредставления конкурсным управляющим опровержений доводов кредитора, суд первой инстанциипризнал требования кредитора обоснованными и подлежащими включению в реестр требований кредиторов должника.

Из материалов дела следует, что объявление о введении процедуры конкурсного производства в отношении должника опубликовано в газете Коммерсантъ "Коммерсантъ" N 114 от 03.07.2021, кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение двух месяцев с даты опубликования, то есть до 03.09.2021 года.

Уточнения ПАО "АК БАРС" БАНК направлены в суд 25.09.2021, имеются в материалах дела.

Верховным судом Российской Федерации выработан ряд правовых позиций, согласно которым в исключительных случаях лицо может претендовать на включение задолженности в реестр требований кредиторов юридического лица, даже несмотря на то, что требование заявлено с опозданием, то есть после закрытия указанного реестра (абзац третий пункта 1 статьи 142 Закона о банкротстве). Подобного рода исключения применяются, как правило, в случаях, когда возможность предъявления требований в двухмесячный срок объективно отсутствовала, в связи с чем и не была реализована кредитором: такой кредитор не должен нести негативные последствия в виде понижения очередности за не совершение тех действий, совершить которые он был не в состоянии.

Поскольку сложившаяся судебная практика исходит из того, что гарант приобретает к должнику-принципалу самостоятельное требование, которое при этом не является текущим, а предъявить подобное требование как реестровое в деле о банкротстве банк-гарант может только после уплаты им бенефициару денежной суммы по банковской гарантии, то положения абзаца третьего пункта 1 статьи 142 Закона о банкротстве в силу аналогии закона (пункт 1 статьи 6 Гражданского кодекса Российской Федерации) подлежат применению к добросовестному гаранту с учетом правил пункта 3 статьи 61.6 Закона о банкротстве: требование добросовестного гаранта считается заявленным в установленный Законом о банкротстве срок, если оно предъявлено в течение двух месяцев со дня возникновения права на регресс (Определение Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации от 15.07.2021 N 307-ЭС21-2116 по делу N А56-138387/2018, Определение Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации от 03.06.2021 N 305-ЭС19-24128(5) по делу N А40-176043/2015)

Согласно материалам дела, уплата бенефициара денежной суммы по банковской гарантии произведена, самая ранняя дата - 02.08.2021. Таким образом, кредитор вправе заявить свои требования до 02.10.2021.

При таких обстоятельствах суд пришел к выводу, что требования ПАО "АК БАРС" БАНК заявлено в срок, в связи с чем подлежат включению в третью очередь реестра требований кредиторов должника в сумме 58 938 113,01 руб. с учетом пунктом 3 статьи 137 Закона о банкротстве.

Апелляционный суд соглашается с выводами суда первой инстанции.

Апеллянт, не соглашаясь с выводами суда первой инстанции в части включения в реестр требований кредиторов, указал, что кредитор мог заявить свои требования в размере 52 681 854,86 рублей до закрытия реестра 03.09.2021, основания для применения исключительных положений указанных в разъяснениях ВС РФ объективно отсутствуют.

Апелляционный суд отклоняет данные доводы апеллянта ввиду несоответствия актуальной судебной практике и фактическим обстоятельствам дела, а также указаниям суда кассационной инстанции по настоящему спору.

Иные доводы заявителя апелляционной жалобы не содержат ссылок на факты, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем, признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными и не могут служить основанием для отмены определения суда первой инстанции.

При таких обстоятельствах, арбитражный суд первой инстанции всесторонне и полно исследовал материалы дела, дал надлежащую правовую оценку всем доказательствам, применил нормы материального права, подлежащие применению, не допустив нарушений норм процессуального права.

Выводы, содержащиеся в судебном акте, соответствуют фактическим обстоятельствам дела, и оснований для его отмены, в соответствии со статьей 270 АПК РФ, апелляционная инстанция не усматривает.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266 - 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 23.08.2022 по делу N А40-86190/21 оставить без изменения, а апелляционную жалобу конкурсного управляющего ООО "УралСтройНефть" Костюнина А.В. - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Ю.Л. Головачева

Судьи

Ж.Ц. Бальжинимаева А.А. Комаров