Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 24 марта 2023 г. N 09АП-12528/23 по делу N А40-32328/2020

г. Москва

24 марта 2023 г.

Дело N А40-32328/20

Резолютивная часть постановления объявлена 15 марта 2023 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 24 марта 2023 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ж.В. Поташовой,

судей Ю.Н. Федоровой, М.С. Сафроновой

при ведении протокола секретарем судебного заседания А.К. Юнусовым,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего АО "Открытие холдинг" на определение Арбитражного суда г. Москвы от 06.02.2023 о признании недействительными решения собрания кредиторов АО "Открытие Холдинг", принятые 26.10.2022, а именно: по вопросам N 3, N 4, N 5, N 6., вынесенное в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) АО "Открытие Холдинг"

при участии в судебном заседании:

от конкурсного управляющего АО "Открытие Холдинг": Булатова М.А. лично, паспорт, решение

от ПАО БАНК ВТБ: Ефимов А.А. по дов. от 23.09.2021

от ПАО БАНК ВТБ: Матыцын А.О. по дов. от 23.03.2021

от УФНС России по г.Москве: Громова Д.М. по дов. от 12.12.2022

Иные лица не явились, извещены.

УСТАНОВИЛ:

решением Арбитражного суда города Москвы от 20.07.2022 АО "Открытие Холдинг" признано несостоятельным (банкротом), в отношении должника открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим должника утверждена Булатова Мария Анатольевна, член Ассоциации арбитражных управляющих саморегулируемой организации "Центральное агентство арбитражных управляющих",. Сообщение об открытии в отношении должника процедуры конкурсного производства опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 137 от 30.07.2022.

В Арбитражный суд города Москвы 18.11.2022 поступило заявление Банк ВТБ (ПАО) о признании недействительными решения комитета кредиторов АО "Открытие Холдинг", принятые 26.10.2022.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 06.02.2023 суд определил: заявление Банка ВТБ (ПАО) удовлетворить. Признать недействительными следующие решения собрания кредиторов АО "Открытие Холдинг", принятые 26.10.2022, а именно: по вопросам N 3, N 4, N 5, N 6.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, конкурсный управляющий АО "Открытие холдинг" Булатова Мария Анатольевна обратилась в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит указанное определение суда первой инстанции отменить, в удовлетворении требований отказать.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству вместе с соответствующим файлом размещена в информационно-телекоммуникационной сети Интернет на сайте www.kad.arbitr.ru в соответствии положениями ч. 6 ст. 121 АПК РФ.

Дело рассмотрено в соответствии со ст.ст. 123, 156 АПК РФ.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представитель конкурсного управляющего должника поддержал доводы апелляционной жалобы.

Представители ПАО БАНК ВТБ и УФНС России по г.Москве возражали против удовлетворения апелляционной жалобы.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены в апелляционном порядке.

Исследовав доказательства, представленные в материалы дела, оценив их в совокупности и взаимной связи в соответствии с требованиями ст. 71 АПК РФ, с учетом установленных обстоятельств по делу, апелляционный суд считает доводы жалобы необоснованными в силу следующего.

Как следует из заявления и материалов обособленного спора, установлено судом первой инстанции, 01.11.2022 в ЕФРСБ опубликовано сообщение конкурсного управляющего Должника о результатах заседания комитета кредиторов Должника, состоявшегося 26.10.2022, в соответствии с которым приняты следующие решения.

1. Выбрать председателем комитета кредиторов Цешинского Андрея Михайловича;

2. Утвердить регламент работы комитета кредиторов;

3. Утвердить привлечение РВ Legal | Panin, Bayramkulov & Partners для представления интересов АО "Открытие Холдинг" в рамках судебного спора по факту перевода задолженности перед дочерним обществом OICL на Mountain Group и не истребования данного долга (стоимость услуг -11 000 000 руб., НДС не облагается). Обязать конкурсного управляющего обратиться в суд с ходатайством об утверждении дополнительного лимита расходов на привлеченных специалистов;

4. Утвердить привлечение Компании Petrol Chilikov для представления интересов АО "Открытие Холдинг" в рамках судебного спора по факту отчуждения ликвидных акций Polymetal и приобретения неликвидных акций UWC (стоимость услуг -12 000 000 руб., НДС не облагается). Обязать конкурсного управляющего обратиться в суд с ходатайством об утверждении дополнительного лимита расходов на привлеченных специалистов;

5. Утвердить привлечение Компании Petrol Chilikov для представления интересов АО "Открытие Холдинг" в рамках судебного спора по факту перевода задолженности с ЮТ Finance Ltd на Emforsio Ventures Ltd (стоимость услуг - 12 000 000 руб., НДС не облагается). Обязать конкурсного управляющего обратиться в суд с ходатайством об утверждении дополнительного лимита расходов на привлеченных специалистов;

6. Утвердить привлечение РВ Legal / Panin, Bayramkulov & Partners для представления интересов АО "Открытие Холдинг" в рамках судебного спора по факту приобретения АО "АГД Даймондс" и погашения внутригрупповых займов (стоимость услуг -11 000 000 руб., НДС не облагается). Обязать конкурсного управляющего обратиться в суд с ходатайством об утверждении дополнительного лимита расходов на привлеченных специалистов.

Банк ВТБ (ПАО) обратился в суд с настоящим заявлением о признании решений комитета кредиторов Должника N 3, N 4, N 5 и N 6 недействительными.

В соответствии с п. 4 Обзора судебной практики по вопросам, связанным с признанием недействительными решений собраний и комитетов кредиторов в процедурах банкротства (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 26.12.2018) положения Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве), касающиеся порядка оспаривания решения собрания кредиторов и рассмотрения такого заявления, применяются и при оспаривании решения комитета кредиторов.

В соответствии с п. 4 ст. 15 Закона о банкротстве в случае, если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц либо принято с нарушением установленных Законом о банкротстве пределов компетенции собрания кредиторов, такое решение может быть признано недействительным арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по заявлению лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, или третьих лиц. Заявление о признании решения собрания кредиторов недействительным может быть подано лицом, не уведомленным надлежащим образом о проведении собрания кредиторов, принявшего такое решение, в течение двадцати дней с даты, когда такое лицо узнало или должно было узнать о решениях, принятых данным собранием кредиторов.

С учетом изложенного Банк ВТБ (ПАО) полагает, что Оспариваемые решения нарушают права и интересы Должника и его конкурсных кредиторов, что подтверждается следующим.

В соответствии с Отчетом конкурсного управляющего об использовании денежных средств должника от 20.10.2022 для обеспечения деятельности конкурсного управляющего уже привлечены два юриста, размер общего вознаграждения которых составляет 150 000 руб. в месяц.

В соответствии с п. 4 ст. 20.3 Закона о банкротстве при проведении процедур, применяемых в деле о банкротстве, арбитражный управляющий обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника и кредиторов.

Согласно п. 4 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.12.2009 N 91 "О порядке погашения расходов по делу о банкротстве" (далее - "Постановление Пленума ВАС РФ N 91") в силу пункта 4 статьи 20.3 Закона о банкротстве при привлечении привлеченных лиц арбитражный управляющий обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества, в том числе привлекать их лишь тогда, когда это является обоснованным, и предусматривать оплату их услуг по обоснованной цене.

В связи с привлечением конкурсным управляющим Должника двух юристов отсутствует целесообразность в привлечении юридических компаний для представления интересов Должника в судах в РФ.

В настоящее время рынок юридических услуг представлен более ста российскими юридическими компаниями, в том числе включенными в рейтинг Право-300. Действуя добросовестно и разумно, конкурсный управляющий должен был направить запросы в ряд юридических компаний, которые бы подходили для выполнения поставленных задач, и по результатам анализа полученных коммерческих предложений, должен был определить наиболее подходящие для утверждения компании, в том числе, с учетом анализа стоимости юридических услуг.

В настоящем деле конкурсным управляющим были направлены запросы о получении коммерческих предложений всего в 4 (четыре) компании, которые представили примерно одинаковые по стоимости услуг предложения.

В случае, если усматривается объективная необходимость в привлечении юридических компаний для представления интересов Должника, стоимость таких услуг должна быть разумной для Должника, находящегося в процедуре банкротства, так как услуги будут оплачиваться из конкурсной массы Должника, то есть за счет имущественных прав конкурсных кредиторов Должника.

Учитывая высокую стоимость предложенных услуг, привлечение юридических компаний при отсутствии проведенного всестороннего анализа действительной рыночной стоимости аналогичных услуг, является необоснованным и нарушает права Должника и его конкурсных кредиторов.

Общая стоимость услуг утвержденных юридических компаний составляет 46 000 000,00 руб., в то время как у Должника отсутствуют денежные средства, что подтверждается информацией из Отчета конкурсного управляющего Должника, согласно которому остаток денежных средств на начало конкурсного производства - 0 руб., остаток денежных средств на расчетном счете на 20.10.2022 составляет 0 руб.

В соответствии с абз. 3 п. 4 Постановление Пленума ВАС РФ N 91, привлекая привлеченное лицо, арбитражный управляющий обязан в числе прочего учитывать возможность оплаты его услуг за счет имущества должника.

При таких обстоятельствах решение о привлечении юридических компаний, стоимость услуг которых оценивается в 46 000 000,00 руб., является неразумным и необоснованным, не соответствующим целям конкурсного производства, так как его исполнение приведет к уменьшению конкурсной массы Должника. 20.10.2022 состоялось собрание кредиторов Должника, в повестку которого входили Оспариваемые решения.

В соответствии с протоколом вышеуказанного собрания кредиторов по вопросам о привлечении юридических компаний принято решение объявить перерыв сроком на 1 месяц. Законодательством о банкротстве предусмотрено право кредитора на финансирование расходов в деле о банкротстве в случае временного отсутствия у должника достаточной суммы для осуществления расходов по делу о банкротстве.

В абз. 2 п. 7 Постановления ВАС N 91 разъяснено, что в случае временного отсутствия у должника достаточной суммы для осуществления расходов по делу о банкротстве арбитражный управляющий либо с его согласия кредитор, учредитель (участник) должника или иное лицо вправе оплатить эти расходы из собственных средств с последующим возмещением за счет имущества должника (пункт 3 Постановления ВАС N 91).

В соответствии с п.7 ст. 20.7 Закона о банкротстве оплата услуг лиц, решение о привлечении которых принято собранием кредиторов, осуществляется за счет средств кредиторов, проголосовавших за такое решение, пропорционально размерам их требований, включенных в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов, за исключением случаев, если одним кредитором или несколькими кредиторами приняты на себя обязанности по оплате услуг указанных лиц.

26.10.2022 комитетом кредиторов утверждаются Оспариваемые решения, несмотря на ранее принятое собранием кредиторов Должника решение об отложении данных вопросов.

Так как отсутствует предусмотренный Законом о банкротстве правовой механизм распределения материальной ответственности за принятие решения о привлечении специалистов среди членов комитета кредиторов или конкурсных кредиторов, чьи интересы в действительности представляют члены комитета кредиторов, Оспариваемые решения являются явным злоупотреблением права со стороны конкурсных кредиторов, которые воздержались от принятия идентичных оспариваемых решений на собрании кредиторов и в целях уклонения от материальной ответственности через своих представителей в комитете кредиторов утвердили Оспариваемые решения.

С учетом вышеизложенных обстоятельств в их взаимосвязи, а также отсутствия у Должника денежных средств для оплату услуг привлеченных юридических компаний, оспариваемые решения являются попыткой конкурсных кредиторов, желающих проголосовать за привлечение юридических компаний, но воздержавшихся от принятия таких решений из-за необходимости нести соответствующие расходы, снять с себя ответственность за принятие таких решений и возложить бремя несения таких расходов на конкурсную массу Должника, что нарушает законные имущественные права конкурсных кредиторов, которые имеют право выступать против принятия таких решений собранием кредиторов.

При указанных обстоятельствах заявление Банка ВТБ (ПАО) о признании недействительными решения комитета кредиторов АО "Открытие Холдинг", принятые 26.10.2022 обосновано удовлетворены судом первой инстанции.

Доводы апелляционной жалобы не опровергают выводов определения суда первой инстанции и не содержат указаний на новые имеющие значение для дела обстоятельства.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции приходит к выводу о вынесении судом первой инстанции определения с учетом правильно установленных обстоятельств, имеющих значение для дела, полно, всесторонне и объективно исследованных доказательств, при правильном применении норм материального и процессуального права.

Руководствуясь ст.ст. 176,266-268,269,270,271,272 АПК РФ, апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда г. Москвы от 06.02.2023 по делу N А40-32328/20 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в порядке предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации в Экономическую коллегию Верховного Суда Российской Федерации.

Председательствующий судья

Ж.В. Поташова

Судьи

Ю.Н. Федорова М.С. Сафронова